刑法答案
一、選擇題
1、D解析:局長乙某交給甲某8000元錢,并沒有受到精神強制。故甲某不成立敲詐勒索罪。包庇罪是向司法機關(guān)做假證明包庇罪犯,甲某不符合其行為特征。舉報信不屬于國家秘密,所以C選項錯誤。
2、C。某甲的行為不違反法律,索要自己的合理的勞動報酬,不是受賄。
3、ABCD
4、ABCD。解析:體現(xiàn)出刑罰的輕重與刑事責(zé)任相適應(yīng)方面的內(nèi)容。
5、A。解析:(犯罪地確認、屬地原則適用,《刑法》第6條)第一,中國船舶上的犯罪就認為是在中國境內(nèi)的犯罪。另外,行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中國境內(nèi)的就認為犯罪地發(fā)生在中國,因此,適用的根據(jù)是屬地原則。在這個里面,涉及到犯罪地的確認(結(jié)果發(fā)生在中國船舶上的也認為在中國的犯罪)和屬地原則的適用確立了我國刑法對這個案件在空間上的效力。
6、D 解析:注意四個管轄原則在適用上各有各的適用對象,并且在適用上是有次序的。
7、A 解析:時間效力的一般規(guī)則是從舊兼從輕。其中特別注意跨法的犯罪,所謂“跨法”是指犯罪行為由1997年9月30日以前發(fā)生連續(xù)或者持續(xù)到1997年9月30日以后。最典型的是纂江彩虹橋垮塌案,橋是1997年9月30日前建立起來的,玩忽職守、瀆職行為已經(jīng)發(fā)生了,但橋的垮塌發(fā)生在刑法生效以后,結(jié)果適用的是新法,新法處理玩忽職守、瀆職比舊法重許多。檢有個司法解釋說,跨法的犯罪行為,如果新舊法都認為是犯罪的適用新法,即使新法處罰為重也不例外。
在案例中發(fā)現(xiàn)時間的要注意四個問題,即追訴時效、責(zé)任年齡、累犯、刑法的溯及力。這個案件涉及到行為性質(zhì)的認定:是挪用還是貪污侵占,區(qū)別的要點在于是否以非法占有為目的。實踐中很常見,截留貨款,不交,但賬是銷不掉的,對賬能夠查出來,因此,對于這種情況原則上認為賬是掛在那兒的,所以性質(zhì)認為是挪用。還有個麻煩的問題是屬于挪用公款還是挪用資金,這個直接涉及到法律適用問題,按照新刑法,不論是貪污還是挪用公款罪主體的范圍相當(dāng)廣,包括國有公司從事公務(wù)的人員,比如說某國有公司的業(yè)務(wù)員向各批發(fā)零售商發(fā)貨收取貨款這種人也認為屬于依法從事公務(wù)的人員,算作貪污或挪用公款的主體,所以適用新法定性為挪用公款。如果適用舊法,大家可能知道,1994年《關(guān)于懲治違反公司法的決定》規(guī)定職務(wù)侵占或挪用資金罪,公司、企業(yè)(不論公司、企業(yè)的性質(zhì))中的人,只要不具有干部的身份一律定為挪用資金罪或者職務(wù)侵占罪而不能定為貪污罪和挪用公款罪,因此涉及對這樣一個業(yè)務(wù)員,按照舊法僅屬于挪用資金罪的主體不屬于挪用公款的主體,應(yīng)定挪用資金罪,如果按照新法,業(yè)務(wù)員屬于挪用公款罪的主體,應(yīng)定挪用公款罪。在這里新舊法的規(guī)定有沖突,如何適用?按照一般規(guī)則是從舊兼從輕,應(yīng)適用舊法,定挪用資金罪,這樣定一般來說是沒有錯的。但更為復(fù)雜的是它是跨法犯罪,因為他從97年1月到98年6月連續(xù)多次,最后累計20多萬元,注冊了一個公司,顯而易見因為帶有連續(xù)性的特點,這就涉及檢的批復(fù),行為具有連續(xù)性或繼續(xù)性的跨法犯罪,如果新舊法都認為是犯罪(只不過是挪用資金罪還是挪用公款罪的區(qū)別),適用新法,即使新法處罰較重也不例外(挪用公款罪比挪用資金罪的處罰當(dāng)然重)。因此,本題的正確答案是A。這似乎與從舊兼從輕相矛盾,不過這是司法具體適用問題,不能將多次犯罪一分為二,前三次定挪用資金罪,后三次定挪用公款罪,非常麻煩,因此,司法上對從舊兼從輕作了一些變通。這一類的情況還適用于走私、販賣毒品、假幣罪,今天賣一點,明天賣一點,帶有持續(xù)性。對于持續(xù)或繼續(xù)性的跨法犯罪,只要新舊法都認為是犯罪的適用新法,但注意畢竟適用新法對被告人不利,所以量刑時可以酌情從輕或減輕處罰。
8、AC 解析:某甲不作為行為構(gòu)成了通常需要作為構(gòu)成的故意傷害罪,所以是不純正不作為犯。
9、AB
10、BCD解析:判斷介入因素能否阻斷因果關(guān)系時要考慮兩點:一是看介入因素是不是由行為人的前行為引起的;二是,看介入因素能否獨立地造成結(jié)果發(fā)生。
11、ABCD解析:本題考察間接正犯的基礎(chǔ)知識。關(guān)于B項,如偽證罪、脫逃罪等,必須本人親自實行才能構(gòu)成正犯,這在刑法理論上稱之為“親手犯”。親手犯不存在間接實行的情況。利用他人直接實行這類犯罪的,不能按照該罪的間接正犯處罰,只能按照其他犯罪單獨定罪處罰。如利用他人作偽證的,可按照妨害作證罪定罪處罰。幫助他人脫逃的,可按照窩藏罪處罰。利用職務(wù)便利,幫助他人脫逃的,按照私放在押人員罪處罰。
12、ACD 解析:因為丙未達到刑事責(zé)任年齡,不具備犯罪主體資格,故甲與丙不構(gòu)成共犯。甲是利用丙的行為實現(xiàn)自己的犯罪,屬于間接正犯、單獨犯,不是教唆犯。
13、A 解析:甲沒有對于乙反映的情況采取任何行動(不作為),符合刑法第397條規(guī)定的玩忽職守罪的“不履行職責(zé)”(不作為)的構(gòu)成要件,屬于純正的不作為犯。乙盡到了自己的努力,但是未能防止犯罪結(jié)果發(fā)生,對他而言是不可抗力或沒有履行義務(wù)的條件或能力,不認為是犯罪。本題取材于實際的案例。
14、AC 解析:這個案件涉及到兩個問題:一是責(zé)任能力問題。限制刑事責(zé)任能力人是要負刑事責(zé)任的;但是可以從輕或者減輕處罰。二是涉及分則具體的罪。犯罪的故意也好,責(zé)任能力也好,即遂未遂也好、共同犯罪問題也好、罪數(shù)問題也好,這些都是每年必考的東西。但是任何一個問題都要落實到具體的個罪上面,與分則不能分割。分則是總則的載體,沒有分則具體的罪,總則就無法考察。所以,分則的基本罪的認定非常重要,它直接影響到總則一些問題的發(fā)揮。本案除了刑事責(zé)任能力問題以外,還涉及到定性的問題。應(yīng)定什么罪?從行為人朝乙某頭部猛擊,乙某倒地以后又朝乙某連擊數(shù)下,然后跳井自殺,可以看出行為人以死相拼的心態(tài),因此明顯反映出行為人是殺人的故意,應(yīng)是故意殺人罪。
15、ABD。解析:特殊主體沒有法律條文,僅是理論上的說法。A是正確的,對此有專門的司法解釋,關(guān)于一般主體與特殊主體共同犯罪的,我們說內(nèi)外勾結(jié)共同貪污的,以貪污罪論處。這個比較好辦,因為一個有身份,一個沒有身份,根據(jù)身份來定,但是當(dāng)兩者都有身份而且身份不同時,甲是貪污罪的主體而乙是職務(wù)侵占罪的主體,兩者勾結(jié)貪污或受賄、挪用,這時兩人都利用了自己的職務(wù)之便的情況下如何定性?應(yīng)以主犯的身份定。如果(董事長)職務(wù)侵占罪的主體起到了主導(dǎo)作用,那么全案定職務(wù)侵占罪;如果(國家委派到股份制公司里經(jīng)管國有資產(chǎn)的人員)貪污罪的主體起主導(dǎo)作用,那么全案定貪污罪。這是特殊情況,要記住它。
16、答案: ABC
17、答案: AC 解析:(參見第217條;盜用單位名義犯罪,違法所得私分的,以個人犯罪論處)
18、答案:ABC 解析:間接故意的認定。D屬于過于自信過失。注意犯罪主觀方面所說的故意與過失指的是行為人對于“結(jié)果”的心理態(tài)度。
19、答案:C 解析:疏忽大意與過于自信過失的區(qū)別是個理論問題,雖無實質(zhì)影響,但應(yīng)予以注意。兩者區(qū)別的點在于行為人事先對于行為的結(jié)果有無預(yù)見,如果有預(yù)見而輕信能夠避免的是過于自信的過失。本案是冷不丁發(fā)生的一件事,甲被咬后生氣推了乙一八,不能說多大的惡意,但是行為人氣頭上力氣大一些導(dǎo)致小孩摔倒死亡,這種情況屬于過失致人死亡,事先沒有預(yù)見到行為的后果,行為人對于這種后果也非常后悔。事先應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見屬于疏忽大意的過失。能否認為是故意傷害呢?這涉及分則問題,過失致人死亡與故意傷害致人死亡的區(qū)別的要點在于導(dǎo)致死亡結(jié)果的行為性質(zhì)本身是否具有傷害的惡意和性質(zhì)。具有傷害的惡意和性質(zhì)而導(dǎo)致死亡結(jié)果的應(yīng)定故意傷害致死,這種情況處罰很重,10年以上有期徒刑、無期徒刑。如果行為本身不具有傷害的惡意和性質(zhì),而是在日常生活、工作中間粗心、草率導(dǎo)致死亡結(jié)果的,屬于疏忽大意的過失,屬于過失致人死亡。一巴掌把人打死、一下推死人的情況。對于這種情況掌握的尺度多數(shù)傾向于過失致人死亡。被小孩子咬一口,一火推他一把。這種情況不能說行為人有傷害的惡意和性質(zhì),談不上,所以定過失致人死亡是比較合理的、符合人們一般處理經(jīng)驗的一個尺度。
20、答案:C 解析:因為缺乏防衛(wèi)的意圖,屬于偶然防衛(wèi)。
21、答案:A 解析:打擊錯誤,因為本有傷害故意(對其叔),該故意行為對法律性質(zhì)相同對象造成后果的,也成立故意,承擔(dān)故意罪責(zé)。
22、答案:C 解析:事實認識錯誤中較重要的是對象的認識錯誤。在本案中應(yīng)如何認定乙?應(yīng)當(dāng)是販賣毒品罪的未遂。實際上是對象屬性的認識錯誤,東西是這東西,但行為人不知道這是尸體、是毫無價值的東西,行為人主觀意識上把它當(dāng)作毒品來干的,這種情況應(yīng)該說是一種事實認識錯誤,在追究未遂的時候這種誤認是不妨礙定性的,所以應(yīng)定運輸毒品罪的未遂。
本案并非僅僅涉及事實認識錯誤,而且還涉及一系列問題:首先,甲與乙是不是共犯?是不是殺人的共犯?不是,因為他們事先沒有通謀,缺乏共同犯罪的故意,雖然他們在案件中有一定的合作關(guān)系。其次,乙是否構(gòu)成窩贓、銷贓或者幫助毀滅、偽造證據(jù)之類的犯罪?不構(gòu)成,也是因為乙缺乏主觀的認識。但是如果甲告訴了乙自己殺人的事實,要求乙?guī)兔μ幚硎w的情況下,如果乙答應(yīng)了并且真的幫甲把尸體處理了,乙構(gòu)成幫助毀滅證據(jù)罪。如果行為人事先共謀的,是共犯。如果甲告訴乙自己的妻子怎么、怎么不好,真想把她殺了,就是尸體我不知道如何處理,而乙說自己在火葬場干過,對于處理尸體很在行,你放心去殺吧,我?guī)湍闾幚硎w,在這種情況下甲若真的把其妻殺了,甲與乙構(gòu)成共犯,甲構(gòu)成故意殺人罪,乙雖然沒有殺人,僅僅處理了尸體但還應(yīng)該定故意殺人罪的共犯。如果沒有通謀乙明知是尸體還幫助處理了屬于幫助毀滅證據(jù)罪。如果不知是尸體、被人騙當(dāng)作毒品運輸了,應(yīng)定運輸毒品罪的對象不能犯的未遂。
法律性質(zhì)相同的對象錯誤,定故意殺人罪。這個問題講得比較多,要加以注意。如:甲教唆乙殺丙,乙認錯了人,把丁當(dāng)作丙給殺了,這種情況屬于法律性質(zhì)相同的對象錯誤,一定故意殺人的既遂。打擊錯誤的解決方法與此類似。
除此以外,事實錯誤還有兩種:行為性質(zhì)的錯誤與手段錯誤,手段錯誤比較簡單,但是大家要注意他與迷信犯、愚昧犯的區(qū)別。迷信犯有常識錯誤,其預(yù)想使用的方法與實際使用的方法是一致的(如:行為人想用發(fā)功或者詛咒的方法把對方殺死,實際上行為人也的確是用該方法,只是由于常識性的錯誤導(dǎo)致不能成功);而前者有操作錯誤,預(yù)想使用與實際使用的方法不一致,不能成功的原始不是常識。
對于本案另需注意,為了賴賬而殺死債權(quán)人的,不是搶劫罪而是故意殺人。
23、答案:ABCD 解析:對犯罪故意價值內(nèi)容的分析。甲具有故意殺人罪“事實性認識”,即故意開槍剝奪他人生命;但缺乏故意殺人罪“價值性認識”,即不是有意“非法地”剝奪他人生命。所以甲沒有犯罪故意。
24、答案:A 解析:對精神病人的侵害,也可實施防衛(wèi)。
25、答案:B 解析:正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別。動物侵襲通常屬于危險的范疇,但是被人利用具有不法侵害(工具)的性質(zhì),利用人屬于不法侵害,故適用正當(dāng)防衛(wèi)制度處置。
26、答案:A 解析:防衛(wèi)過當(dāng)也需具有正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件即不法侵害正在進行中。事后防衛(wèi)不具備正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件,故不僅不成立正當(dāng)防衛(wèi)也不成立防衛(wèi)過當(dāng)。
27、答案:AHJ 解析:甲在本案的情形下致死乙,認定為正當(dāng)防衛(wèi)符合一般尺度。既然是正當(dāng)防衛(wèi),自然不負刑事責(zé)任。盡管甲的行為具有正當(dāng)防衛(wèi)性質(zhì),但其后續(xù)的拋尸行為與其無關(guān),需單獨評價。因此:(1)假如乙未死,甲以為乙已經(jīng)死亡,拋尸河中,致乙實際被溺死,甲可以構(gòu)成過失致人死亡罪;(2)假如乙已經(jīng)死亡,甲以為沒有死亡,為滅口而將其拋入河中溺死,甲構(gòu)成故意殺人罪(未遂)。(3)假如乙未死,甲也知道未死而將乙拋入河中溺死,甲屬于事后防衛(wèi),構(gòu)成故意殺人罪(既遂)。
28、C 解析:偶然防衛(wèi),因為缺乏防衛(wèi)意圖,不具有防衛(wèi)性質(zhì)。屬于行為性質(zhì)錯誤。
29、B 解析:預(yù)備、未遂的區(qū)別要點在于是否著手實行犯罪,但是著手實行犯罪的判斷需要因罪而異,需要具體問題具體分析。本案屬于預(yù)備犯,殺人行為的著手是開始剝奪他人生命的行為,但不同的方式的著手的點是不同的,在刀殺、槍殺、棍殺的時候起碼要等到行為人看到被害人,舉起武器要打、要殺才能認為是著手,顯而易見在本案中行為人連被害人的影子也沒有見到,當(dāng)然不能認為是著手。由于行為人沒有找到被害人而且被其他人拿下,屬于意志以外的原因,所以是預(yù)備犯。這就是未遂與預(yù)備的區(qū)別。常見的未遂與預(yù)備的區(qū)別除了殺人問題以外還有搶劫。如:一個人打出租車到某地去,結(jié)果引起司機的懷疑,直接把車開到了公安局去了,這種情況屬于預(yù)備犯,因為搶劫的著手是為了獲得財物,開始使用暴力威脅行為。在這個案件中行為人由于意志以外的原因來不及實施,因此是預(yù)備犯。除此以外,像綁架罪是一瞬間完成的,一般來說未遂比較罕見。非法拘禁罪不要說預(yù)備行為就是把被害人扣留一小會兒就放了一般也不追究行為人的責(zé)任。一般來說犯罪性質(zhì)比較嚴重的如殺人、搶劫,需要準備過程的犯罪才有預(yù)備犯的情況。
30、A 解析:犯罪中止的認定。自動有效防止結(jié)果發(fā)生,成立中止。如果本案中行為人本屬于傷害故意,則不存在中止問題,而是故意傷害既遂。
31、B 解析:甲某實際上構(gòu)成變造金融票證罪(既遂)和金融憑證詐騙罪未遂,屬于手段行為和目的行為的牽連關(guān)系,只需以一罪定罪處罰。
32、AC 解析:**幼女采取接觸說,故認為是既遂;如果沒有煙草專賣許可,買賣香煙的,包括真煙,屬于非法經(jīng)營罪;如果沒有煙草專賣許可,又銷售假煙,同時觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪,擇一重罪處罰;如果有煙草專賣許可,又銷售假煙的,則只構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)司法解釋,銷售額5萬元以上的,是犯罪既遂;沒有查到銷售額,但是查處的偽劣產(chǎn)品的數(shù)量折算金額達到15萬元以上的,按照未遂犯論處。誣告陷害罪是行為犯,所以只要誣告行為完成就是既遂,不以犯罪人實現(xiàn)使他人受到刑事處罰的目的為既遂要件。
33、ABC
34、A
35、BC 解析:選項A屬于犯意流露,且不具備便利殺人的性質(zhì),故不是預(yù)備行為;選項D 是著手實行行為,故也不是預(yù)備行為。
36、B 解析:選項A中的甲是預(yù)備犯。乙單獨成立中止,其效力不及于甲。選項C故意傷害造成輕傷害結(jié)果已經(jīng)既遂(傷害罪),不成立中止。選項D是搶劫罪既遂,返還財物不是中止。
37、AB 解析:共同犯罪的認定十分重要,是否成立共同犯罪最重要一點是共同故意,尤其是二人雖然共同作案但是彼此故意的內(nèi)容不同的,不認為是共同犯罪。這種問題是肯定要考的,因為這直接涉及到罪責(zé)的差別。在搶劫的情況下尤其重要,如:甲乙丙入戶盜竊,甲乙進去了,丙留在外面,結(jié)果甲乙二人使用了暴力從而轉(zhuǎn)化為搶劫,但是丙仍然認為是盜竊,兩者的差別很大。下面我們討論具體問題。選項B中甲與其夫構(gòu)成共同犯罪,這里還涉及到特殊主體的理解問題,強*罪一般認為是特殊主體的犯罪,主體應(yīng)該是男性,沒有這種身份的婦女教唆、幫助他人強*婦女的同樣也能構(gòu)成強*罪的共犯。選項C中甲與乙不構(gòu)成共犯,這種情況在理論上認為是間接正犯或者叫間接實行犯。間接正犯有兩個結(jié)論,一是利用者與被利用者不構(gòu)成共同犯罪,二是利用者不認為是教唆犯,而是實行犯。對于這種情況要學(xué)會舉一反三,如教唆不滿14周歲的人去殺人、搶劫,雖然表現(xiàn)為教唆的方式,但不是共犯,因為被教唆者主體不夠資格,屬于把他人的行為當(dāng)作工具利用的情況。D中甲與乙不構(gòu)成共犯,幫助他人毀滅罪證屬于事后幫助,類似于替盜竊罪犯、搶劫罪犯、貪污罪犯窩藏贓物、銷售贓物,替毒品犯罪分子窩藏毒品、毒贓,包庇毒品犯罪分子罪,這一系列行為都屬于事后幫助行為。事后幫助行為,第一,不屬于共同犯罪,第二,如果法律將之規(guī)定為犯罪的,(如幫助毀滅證據(jù)、窩贓、銷贓罪),只要按照法律規(guī)定定為單獨犯罪就可以了,第三,事后幫助行為如果是事前通謀的以共同犯罪論處。第四,甲某殺了人后又指使乙某去毀滅證據(jù),甲某本人是否構(gòu)成毀滅證據(jù)罪?甲某不能構(gòu)成毀滅證據(jù)罪,因為行為人本人犯一個罪行時,實施相應(yīng)的掩飾罪責(zé)的行為或者窩贓、銷贓的行為,是主罪(殺人罪)的后續(xù)行為,是事后不可罰的行為,對他人來說是事后幫助行為。
不認為是共同犯罪的問題中,大家要特別注意一下過限行為,比較常見的一種是傷害中殺人(包括尋釁滋事中殺人的),比如說,甲乙兩人在街上行走,看到了丙,乙與丙看了一眼后覺得不順眼,乙與丙就打起來了,這時甲沖上來也打,甲與丙打的時候乙被扔在了一邊,甲拔出牛角刀朝丙的心窩刺了兩刀,刺完了就走,這時乙又沖上去又要打,這時甲把乙抓住勸乙說:“夠了,夠了!”乙不明白甲的意思,說:“你這么輕易就饒過他了?”甲說:“回頭再和你說。”說著就把乙拉走了,這時甲才告訴乙:“我已經(jīng)給他兩刀了”,這種情況下,甲與乙如何定罪?雖然兩人共同作案但是甲乙二人的故意內(nèi)容是不同的,甲攜帶兇器動輒行兇,不計后果,致人死亡,主觀上是間接故意殺人,這是符合一般尺度的,而乙是尋釁滋事,屬于無事生非,毆打他人的行為。理論上是認為兩人雖然共同加害丙但故意內(nèi)容是不同的,開始兩人都是尋釁滋事的故意,但是實行過程中甲的行為本身表明甲產(chǎn)生了或者發(fā)展成了殺人的故意。因此,甲構(gòu)成故意殺人罪,而乙在這一點上沒有與甲形成共識,沒有形成一致的故意,所以不構(gòu)成共犯。大家要注意的是,如果在打丙的過程中,甲乙的默契形成共識了,可以成立故意殺人罪的共犯。
目前這個問題在實踐中比較突出地表現(xiàn)在贓車交易中,甲弄來車賣給乙(乙是車行的老板,經(jīng)常改裝車,其中也收購贓車改裝后出賣),乙開始對甲是照單收購,共收購了3輛。后來兩人熟悉了,彼此心照不宣,乙知道甲的車是偷來的,甲也知道乙收購贓車。慢慢地,乙作為贓車收購方有時就主動打電話給盜竊犯甲訂貨,而甲也照單去盜竊。甲又盜竊了7輛車,全賣給了乙。這個案件中,甲作為盜竊犯定罪是無疑的了,因為甲賣贓車的行為屬于事后不可罰的行為,那么乙應(yīng)如何定罪?應(yīng)該數(shù)罪并罰。因為開始那幾輛車是銷贓罪或者收購贓物罪,后來兩人形成共識以后行為應(yīng)當(dāng)定性為盜竊罪。甲乙處理的不同在于數(shù)量上計算的不同,甲共盜竊了10輛車,就按照10輛車計算盜竊的數(shù)額,作為乙來說,前3輛屬于收購贓物,后7輛車屬于盜竊的共同犯罪。這都涉及到共犯與贓物罪之間的關(guān)系,而這種關(guān)系都取決于共同犯罪的故意是否形成、性質(zhì)是否一致,這一點在分析案例時要特別注意。
38、ABC解析:中途加入他人犯罪的,屬于事先無通謀共犯的一種,可以成立共同犯罪。但在責(zé)任方面,僅對自己加入后的共犯結(jié)果負責(zé)。對于加入以前的加重結(jié)果不負刑事責(zé)任,但是如果后來加入人對于加入前的加重結(jié)果明知而仍然加入的,也要負責(zé)。
39、AC解析:甲乙故意內(nèi)容不同,不成立共同犯罪。丁與甲故意內(nèi)容相同,成立共同犯罪。丁拒絕繼續(xù)打勒索電話,缺乏時間條件和有效性,不能單獨成立中止。
40、ABCD解析:ABC三項均屬于法律有特別規(guī)定的情形,依照相關(guān)規(guī)定處罰,不適用教唆犯規(guī)定處罰。教唆犯認定的一個主要問題也就在于對于刑法分則有特別規(guī)定的(即把教唆行為規(guī)定為實行行為,單獨定罪),不能按照教唆犯處理。A項屬于妨礙作證罪的實行行為,因為該罪規(guī)定有兩種行為,一是阻礙證人作證,二是指使他人作偽證。選項B屬于刑法第104條規(guī)定的武裝叛亂、*罪的實行行為,將教唆行為實行化了,所以也就不再按教唆犯處理。選項C是教唆他人吸毒罪,教唆也是該罪的實行行為,同樣沒有處理教唆犯的余地。選項D是非法獲取國家秘密罪,非法獲取包括竊取、刺探、收買、非法提供等,因此收買行為本身就是獲取國家秘密罪的實行行為,沒有將甲定為非法獲取國家秘密罪的教唆犯的必要。
41、ACD解析:共犯的中止。所有的共同犯罪人決定中止,那當(dāng)然成立中止。但是如果一個或者幾個共同犯罪人意圖脫離其他共犯人單獨成立中止需要具備有效性要件,而且這時中止的效力不及于其他共犯人。選項A是正確的,選項B是錯誤的。因為教唆未遂是指被教唆人沒有實施被教唆的罪,具體地說就是既沒有實行行為,也沒有預(yù)備行為。而本案中的乙某不僅答應(yīng)教唆去干活,而且有預(yù)備犯罪的行為,兩人多次聯(lián)系,還窺視作案地點甚至到了被害人家去準備下手,只是后來乙回心轉(zhuǎn)意,放棄了犯罪。C是正確的,教唆犯原則上是主犯,尤其是買兇殺人的案件。
D是正確的,乙某在準備著手實行的時候,由于憐憫、同情被害人而放棄了著手,因此,屬于預(yù)備過程的犯罪中止,應(yīng)該是中止犯而不是預(yù)備犯。對于中止犯沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,一般而言預(yù)備犯罪都沒有造成損害免除處罰是毫無問題的。問到如何處罰時要注意法定的情節(jié)、法定的量刑幅度(如我們一直強調(diào)的搶劫的處罰加重的8種情形)、數(shù)罪并罰問題。一般不會考具體量刑的。本案的焦點在于共同犯罪中作為被教唆人在犯罪過程中成立預(yù)備過程的中止。另一個焦點是乙某中止具備有效性單獨成立故意殺人罪的中止,其效力不及于教唆犯甲某。甲某依從整個共同犯罪的階段,該共同犯罪由于乙某的中止而停止于預(yù)備階段,且乙某的中止是出乎甲某意志以外的原因,所以對甲某適用預(yù)備犯規(guī)定處罰。
42、答案:BC解析:共犯認定。中途加入他人犯罪活動,即使沒有事先通牒,也可以成立共犯。但是,事先沒有同謀,在他人犯罪既遂以后加入(幫助的),則不成立共犯。本案丁某加入時他人犯罪沒有既遂,所以能成為共犯。如果既遂的,丁某則成立贓物類犯罪。
43、答案:CD 解析:共犯認定。甲某沒有使用暴力的故意和行為,不隨乙某轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
44、答案:D 解析:刑法第29條:“教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他人在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果別教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰”。
45、答案:AC解析:甲廠構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標罪,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪屬于牽連犯,擇一重罪處罰,不數(shù)罪并罰。
46、答案:C
47、答案:AB
48、答案:D解析:選項ABC屬于屬于刑法第64條規(guī)定的犯罪工具、違禁品、違法所得的程序性沒收:“犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所使用的本人財物,應(yīng)當(dāng)予以沒收?!?BR> 49、答案:AD刑法第56條:“對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。獨立適用剝奪政治權(quán)利的,依照本法分則的規(guī)定”。第57條:“對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下。”第58條:“附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間?!?BR> 50、答案:BC選項A不是累犯,因為:本案的前一罪發(fā)生在新刑法生效前,后一罪也是發(fā)生在刑法生效前,因此它的間隔時間適用舊刑法的規(guī)定,即3年。選項B是累犯,因為在本案中后罪發(fā)生在新刑法生效以后,且前后兩罪間隔時間沒有超過5年,因此構(gòu)成累犯。選項C構(gòu)成累犯,因為在假釋的情況下,從假釋考驗期滿起計算時間。如果行為人在假釋考驗期間又犯罪的,注意不是累犯,而是要撤銷假釋,以“先減后并”的方法數(shù)罪并罰。選項D不構(gòu)成累犯,因為前罪被判處緩刑的,以后犯罪不存在累犯的問題。構(gòu)成累犯的基本前提是前罪所判刑罰必須是被判刑罰必須是被實際執(zhí)行過,否則都不構(gòu)成累犯。另外,大家注意行為人在1998年5月24日緩刑考驗期滿,那么5月24日當(dāng)天又犯罪了,屬于在服刑期間內(nèi)犯罪。這個時候要撤銷緩刑,那么這時有沒有“先減后并”或者“先并后減”的問題呢?沒有。這時只需要撤銷緩刑,按照一般數(shù)罪并罰的原則判處刑罰就可以了。
51、答案:ABCD解析:詳見財產(chǎn)刑解釋
52、答案:DE
53、答案:ADEFI解析:刑法第63條:“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)人民法院核準,也可以在法定刑以下判處刑罰。”法院判處甲2年有期徒刑屬于減輕處罰。減輕處罰的條件(1)具有法定的從寬處罰的情節(jié);(2)不具有法定的從寬處罰情節(jié)的,適用減輕處罰須報人民法院核準。
54、答案:C
55、答案:AD解析:不數(shù)罪并罰的理由是“現(xiàn)場演習(xí)”是其傳授犯罪方法的組成部分,不需要另定盜竊罪。如果還有盜竊行為,則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
56、答案:B解析:參見自首立功的司法解釋。
57、答案:BD解析:撤銷緩刑的事由包括四種:考驗期內(nèi)又犯新罪的,發(fā)現(xiàn)漏罪的,由違法行為情節(jié)嚴重的。行為人只要具備其中一種就應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,要么收監(jiān)執(zhí)行要么數(shù)罪并罰。
選項B是正確的,因為在判決前先行羈押的日期不能折抵考驗期,但如果撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行的話先行羈押的日期是可以折抵刑期的。選項C是錯誤的,因為應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑是正確的,錯在數(shù)罪并罰上。雖然私自行醫(yī),但是行為人畢竟是在醫(yī)院從事醫(yī)療工作,這種情況原則上還是具有行醫(yī)資格的,一般來說不宜算作是非法行醫(yī),可以算作醫(yī)療事故,但是醫(yī)療事故罪是過失犯罪,而且沒有發(fā)生嚴重后果的不構(gòu)成犯罪,因而也就不構(gòu)成醫(yī)療事故罪,不存在數(shù)罪并罰。選項D是正確的,因為行為人的行為屬于嚴重違規(guī)了,行為人本來就是犯醫(yī)療事故罪入獄的,在考驗期還繼續(xù)私自外出行醫(yī),幾乎要搞出人命,行為人的行為雖然沒有達到犯罪的程度,但已經(jīng)夠嚴重了,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行。
58、答案:C解析:假釋的適用和撤銷假釋很重要。其中,不得假釋的對象包括累犯,以及因犯故意殺人、搶劫、綁架、強*等嚴重暴力犯罪一罪被判處10年以上有期徒刑的人。選項A涉及到刑法的溯及力問題,本案屬于暴力犯罪判了13年有期徒刑,按照新刑法的規(guī)定是不能假釋的,但是行為人是在1997年9月30日前犯罪的并且正在服刑的罪犯,舊刑法沒有關(guān)于禁止假釋的規(guī)定,相比較而言,新刑法為重法,也就沒有溯及力了。選項B是可以假釋的,因為行為人雖然是暴力犯罪但是沒有一個罪被判處10年以上有期徒刑,不屬于禁止假釋的對象。選項C是不可以假釋的,因為行為人非法行醫(yī)罪(故意罪)1994年3月17日刑滿釋放,后罪又發(fā)生在1997年10月1日以后,其累犯的間隔時間應(yīng)當(dāng)適用新刑法,即5年的規(guī)定。很明顯行為人構(gòu)成累犯,而累犯不得假釋。選項D中的行為人由于已經(jīng)過了5年所以不構(gòu)成累犯。
59、答案:C 解析:本案首先是定性問題。根據(jù)院的司法解釋,在互聯(lián)網(wǎng)上將國家秘密情報發(fā)送給境外的機構(gòu)、組織、人員的直接定為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身包含了泄露的內(nèi)容。本案也不應(yīng)定為非法獲取國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身也包含了竊取行為,行為人是既竊取又提供可以包含在該罪內(nèi),只要定一罪即可,不需要數(shù)罪并罰。另外,本案也不構(gòu)成受賄罪,因為受賄罪必須是行為人利用職務(wù)便利,而本案的行為人只是利用了工作上的方便,與職權(quán)無關(guān)。若本案的行為人是社長的話,就涉及其因受賄而泄露國家秘密,從而涉及數(shù)罪問題。假如行為人利用互聯(lián)網(wǎng)公然披露國家秘密,情節(jié)嚴重的,應(yīng)當(dāng)定故意泄露國家秘密罪。
60、答案:C
61、答案:D解析:責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別
責(zé)任事故型過失犯罪,如重大責(zé)任事故罪、重大飛行事故罪、鐵路運營安全事故罪、工程重大安全事故罪等。危險物品肇事罪往往也是發(fā)生在業(yè)務(wù)活動的場合(注意危險物品肇事罪并非完全屬于責(zé)任事故型犯罪)。而日常生活型過失犯罪,如失火罪,過失決水罪,過失爆炸罪,過失投放危險物質(zhì)罪,過失以危險方法危害公共安全罪,過失損壞交通工具罪,過失損壞交通設(shè)施罪,過失損壞電力設(shè)備罪,過失損壞易燃易爆設(shè)備罪等。二者的一般區(qū)別是:
(1)發(fā)生的場合不同,責(zé)任事故型過失犯罪一般發(fā)生在業(yè)務(wù)活動中,具有業(yè)務(wù)過失性質(zhì);日常生活型過失犯罪則發(fā)生在日常生活中,由于日常生活不夠小心謹慎而導(dǎo)致嚴重后果,屬于普通過失。
(2)主體不同,責(zé)任事故型過失犯罪的主體是特殊主體,如廠礦企業(yè)的職工和鐵路、航空職工;日常生活型過失犯罪的主體是一般主體。
(3)行為特點不同,責(zé)任事故型過失犯罪通常違反業(yè)務(wù)規(guī)章;日常生活型過失犯罪通常違反生活常理。這兩類犯罪往往容易混淆。比如,一個大型國營林場植樹造林,要進行燒山作業(yè),按規(guī)定需要取得用火許可證,并按規(guī)定打出隔火帶。但是因為工期緊,為趕工期,場長擅自做主,自行帶人打出隔火帶,未經(jīng)審批就帶人上山用火,結(jié)果火燒跑了,把大興安嶺的森林燒掉了很多。這種情形,客觀造成了火災(zāi);主觀上都是過失。是定失火罪還是定重大責(zé)任事故罪呢?這涉及責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別。本案主體屬于林場職工,是在林業(yè)生產(chǎn)作業(yè)過程中,因為違反林業(yè)安全作業(yè)規(guī)章而導(dǎo)致的火災(zāi),所以屬于業(yè)務(wù)過失,應(yīng)當(dāng)定重大責(zé)任事故罪。反之,如果行為人在林區(qū)吸煙(日常生活)用火,導(dǎo)致森林火災(zāi)的,應(yīng)當(dāng)定失火罪。同是火災(zāi)、同是過失,因為業(yè)務(wù)活動和日常生活的不同而構(gòu)成不同的犯罪。類似案子如,工廠維修管道,修好了以后需要等它干了才能開車??墒菑S長著急,催著搞快一點。他說干不了不能架火烤嗎?工人就架火烤,結(jié)果車間比較破,火燒得大點,把車間頂燒著了,工廠燒掉了。這也涉及是失火罪還是重大責(zé)任事故罪的問題。這種場合也是在作業(yè)過程中違反有關(guān)的安全章程而導(dǎo)致的事故,因此應(yīng)該是重大責(zé)任事故罪。相反,如果工人閑得沒事抽煙,引起工廠火災(zāi)的,或者說人們到山上去旅游,違反森林不能用火野炊、不能抽煙的警告,又是抽煙又是野炊,導(dǎo)致火災(zāi)的,就是失火罪的問題。
再如,廢品站收購的廢品里有一個炸彈,有人就拿回家去擺弄,炸死幾個人。這是過失爆炸罪還是危險物品肇事罪呢?應(yīng)當(dāng)定過失爆炸罪。因為危險物品肇事罪有些特別的限制,就是在危險品的使用、運輸、生產(chǎn)、儲存過程中,違反危險物品特有的管理規(guī)定造成嚴重后果的。本案雖然涉及危險品,但不是在正常的使用中,而是在日常生活中,碰到危險品好奇,不能謹慎處置,與正常使用無關(guān),也很難說違反了哪個管理規(guī)定。同樣道理,造成列車事故,致使交通工具毀損的,是定過失毀損交通工具罪還是鐵路運營重大責(zé)任事故罪,也看是否與業(yè)務(wù)活動有關(guān)。如果凡是涉及危險品就一律定危險物品肇事罪,那么過失爆炸罪恐怕就沒有存在的余地了。
有時定罪同行為人的行為與危害結(jié)果的聯(lián)系有關(guān)。比如說,甲用塑料桶裝汽油帶回家中,家中老奶當(dāng)是水一類的東西,放在爐邊引起火災(zāi)。因為失火結(jié)果是老奶造成的,并非甲直接造成的,也有對甲按危險物品肇事罪追究責(zé)任的。理由是,把汽油這種易燃危險品亂裝亂放,違反了有關(guān)危險品管理規(guī)定。當(dāng)然,這種做法可能嚴厲了一點。從法律適用上講,上述案件定危險物品肇事罪可能比定過失爆炸罪。失火罪理由充足一些。
62、答案:ABCD
63、答案:ABCD解析:本題考查交通肇事罪與非罪的界限。參見院關(guān)于交通肇事罪的司法解釋。
64、答案:AB解析:參見交通肇事罪的司法解釋,車主、單位主管人員、車輛承包人強令司機違章駕駛的,造成事故的,也可以構(gòu)成交通肇事罪,但是注意不是共犯。
65、答案:BCD解析:因為該毒殺耕牛行為不足以危害公共安全,故僅成立破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪(耕牛為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)工具)。另將被毒死的耕牛出售,成立銷售有毒有害食品罪,數(shù)罪并罰。
66、答案:BC解析:參見刑法第128條、129條和刑法修正案四第145條的規(guī)定。
67、答案:B
68、答案:D解析:因為沒有足以危害他人生命、健康的危險,缺乏構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪的“危險”要件。但銷售數(shù)額達到5萬元以上,可以構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
69、答案:A解析:選項A屬于走私普通貨物物品罪,屬于“免稅的來料加工、來料裝配的原材料、制成品在境內(nèi)銷售牟利,沒有繳納稅款”的變相走私。選項B屬于行為人只是想自己觀看,雖然數(shù)量達到了8張,但是內(nèi)容不一樣,行為人不具有牟利、傳播的目的,因此不構(gòu)成犯罪。行為人不具有走私**物品的性質(zhì)沒有達到犯罪的程度,但是可以對其沒收并給以行政處罰。選項C中的錫屬于貴重金屬,法律規(guī)定走私出口貴重金屬的直接定走私貴重金屬罪。假如說行為人將大量貴重金屬私帶入境的,不定走私貴重金屬罪,如果達到走私普通貨物物品罪的定罪標準的,定走私普通貨物物品罪。選項D中的管制刀具、仿真槍支、警用械具算作普通貨物物品,而構(gòu)成走私普通貨物物品罪必須是達到偷逃應(yīng)繳納稅款5萬元以上,而本案的標的額只有45000元,所以不構(gòu)成該罪。
70、答案:B解析:刑法第166條:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進行經(jīng)營的;(二)以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的;(三)向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的?!?BR> 71、答案:ABCD解析:挪用公款、挪用資金與用帳外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪的區(qū)別。注意,是否記入銀行法定賬戶與存款客戶是否知情會影響到行為的定性。
72、答案:C
73、答案:B
74、答案:A
75、答案:B解析:參見刑法第189條
76、答案:B解析:參見刑法178條
77、答案:BC解析:參見刑法第196條
78、答案:A解析:刑法第192條
79、答案:B解析:參見刑法第198條
80、答案:C解析:注意惡意透支的,以銀行催收為要件,但是惡意透支后潛逃的,無須銀行催收。
81、答案:(1)D (2)B (3)BD (4)C 解析:(1)甲以非法占有為目的,使用事先偽造的假定期存單,欺騙、利用丙、丁,將500萬元占為己有,是偽造金融票證罪和金融詐騙罪的牽連犯。(2)因為乙是將本單位公款有一個賬戶轉(zhuǎn)移到本單位的另一個賬戶,沒有挪用的性質(zhì),也沒有轉(zhuǎn)貸的性質(zhì)。但為此個人收取70萬元“利息”,是受賄;(3)因為乙被隱瞞,不知道500萬元存款沒有存入本單位的賬戶,也不知道從分理處柜臺里遞出的存單有假,過錯在分理處方,分理處仍然有義務(wù)支付該筆存款,也即分理處承擔(dān)該筆存款的風(fēng)險責(zé)任。因為受害方是分理處,所以,實際上是丙挪用分理處客戶存款;(4)構(gòu)成丙挪用公款罪的共犯。丁明知丙收取客戶存款不入賬,且提供幫助的,是挪用的共犯。不構(gòu)成受賄罪,是因為丁已經(jīng)不是該分理處的職工。這點與丙不同。
82、答案:ABCD解析:參見全國人大常委會的立法解釋。
83、答案:C
84、答案:ABCD解析:參見有關(guān)非法出版物的司法解釋
85、答案:ABCD解析:參見有關(guān)非法出版物的司法解釋
86、答案:ABCD解析:參見《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
87、答案:D解析:屬于非法傳銷情節(jié)嚴重的,可定非法經(jīng)營罪。
88、答案:C解析:因為貨是真的,不構(gòu)成詐騙罪也不構(gòu)成銷售偽劣商品罪,符合虛假廣告罪的特征,定虛假廣告罪。注意不要認為具有欺詐性的就定詐騙罪,虛假廣告也具有一定的欺詐性。
89、答案:AB解析:參見刑法第248條、250條、255條、315條。集體經(jīng)濟組織人員屬于職務(wù)侵占罪的主體,在金融保險機構(gòu)中,貪污罪與職務(wù)侵占罪、挪用公款罪與挪用資金罪、受賄罪與公司企業(yè)人員受賄罪的區(qū)別在于是否“國有”。
98、答案:A解析:要點是合同詐騙罪與非法經(jīng)營罪的區(qū)別。甲某有一定的履約行為,尚未達到顯示非法占有他人財物意圖的程度,故難以確認構(gòu)成合同詐騙罪。但是甲某沒有從事保險的資質(zhì),從事保險業(yè)務(wù),可以認定為非法經(jīng)營罪。另外,也涉及到保險詐騙與其他詐騙罪的區(qū)別。要點是保險詐騙罪的主體限于投保人、被保險人或者受益人。
90、答案:AD解析:行為人本就有勒索錢財?shù)哪康?,在綁架他人殺害人質(zhì)后,謊稱人質(zhì)還活著,進而勒索錢財?shù)模皇乔迷p勒索,而是綁架罪行為的繼續(xù)。假如行為人本沒有勒索錢財?shù)墓室?,因其他原因殺害他人后,進而向被害人的家屬謊稱綁架了被害人,勒索錢財?shù)模瑒t以故意殺人罪與敲詐勒索罪數(shù)罪并罰。
91、答案:D解析:綁架與搶劫的區(qū)別。因為是當(dāng)場搶?。ㄗ⒁膺@種情況下,搶取欠條與搶劫同等數(shù)額的現(xiàn)金沒有本質(zhì)區(qū)別),所以仍然是搶劫罪。
92、答案:AB解析:選項C行為人有通*的意思,無強*的故意;選項D屬于強制猥褻婦女和尋釁滋事行為。
93、答案:D解析:非法拘禁罪與刑訊逼供罪的界限。劉某不具備刑訊逼供罪所要求的司法工作人員的主體特征,“私設(shè)公堂”逼取口供的行為,一般認定為非法拘禁罪,但是如果是暴力毆打逼取口供,將人打死打成重傷的,就轉(zhuǎn)化為故意殺人罪、故意傷害罪了。
94、答案:D解析:甲某“當(dāng)場”直接強取財物,屬于搶劫罪。這里的劫持只不過是搶劫暴力的一種表現(xiàn)形式。
95、答案:AB解析:參見關(guān)于盜竊罪的司法解釋。
96、答案:CD解析:以虛假、冒用的身份證辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失額較大的,定詐騙罪;竊取國有檔案的,定竊取國有檔案罪。
97、答案:AC解析:牢牢把握侵占罪是“合法持有,非法侵吞”,選項A中,行為人甲某缺乏合法持有要件。選項BD均應(yīng)定盜竊罪。
98、答案:AB解析:經(jīng)過偵查,被公安機關(guān)列為犯罪嫌疑人傳訊到案的,一般不認為是自首。
99、答案:A解析:本人財物在他人經(jīng)管之下,可以成為盜竊對象。簽訂協(xié)議,進一步明確了財產(chǎn)責(zé)任,使自己的物品置于別人的控制之下。偷取之后索賠的,“索賠”行為不過是盜竊目的實現(xiàn)的延續(xù),類似于盜竊之后的銷贓。
100、答案:ABD解析:公司人員利用職務(wù)便利竊取本單位財物的,屬于職務(wù)侵占罪。
101、答案:ABCD解析:法條競合問題。本題四種情況分別是騙取出口退稅罪、信用證詐騙罪、金融憑證詐騙罪、招搖撞騙罪。
102、答案:C解析:因為行為人缺乏非法占有的目的。注意詐騙罪與敲詐勒索罪的區(qū)別,不在于有沒有“撒謊”,而在于是使他人上當(dāng)受騙而“自愿”交付財物,還是使他人受到“精神強制”(害怕)而交付財物。
103、答案:A解析:國有公司依法從事公務(wù)的人員利用職務(wù)之便(經(jīng)營、管理財物“之便”)侵吞國有資產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)認定為貪污罪,其他公司職員利用職務(wù)便利侵吞本公司財物的,是職務(wù)侵占罪。上述人員沒有利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財物的,可能構(gòu)成盜竊罪。本案中的行為人屬于勞務(wù)人員,不具有利用職務(wù)之便的要件,只是利用了工作上的方便(易于接近目的物),故只構(gòu)成盜竊罪。同時本案中,各共同犯罪人由于主觀上認為是混進的走私物品無人敢來認領(lǐng)而私分,不同于典型的盜竊罪中的犯罪故意,可以在量刑時適當(dāng)考慮。
104、答案:C解析:甲沒有栽贓行為,訴諸法律解決問題不構(gòu)成敲詐勒索;不涉及隱私,訴諸媒體也不構(gòu)成敲詐勒索行為。
105、答案:D解析:因為自動提款機沒有心理活動,故不構(gòu)成欺詐。加密的銀行卡中的存款,認為是在主人和銀行的控制之下,他人非法取得具有盜竊性質(zhì)。
106、答案:E
107、答案:ABCD
108、答案:A
109、答案:C注意要是錢包被丙拿到,這時丙可構(gòu)成侵占罪。
110、答案:A
111、答案:B
112、答案:AB注意單位不可以成為盜竊罪的主體。
113、答案:AD解析:侵犯財產(chǎn)罪的犯罪金額通常以贓物的實際價值計算為準;提供財物共犯罪分子逃逸使用的,屬于窩藏行為,與銷贓分屬于不同犯罪性質(zhì)。難點,假如乙給甲的5000元是收購贓物的,則乙僅成立收購、銷售贓物一罪。
114、答案:BCD解析:選項B是窩藏毒品犯罪分子罪,選項C是收購濫伐林木罪;選項D是窩藏毒品、毒贓罪。
115、答案:AC解析:全國人大常委會關(guān)于《刑法》第313條的解釋:“下列情形屬于刑法第313條規(guī)定的‘有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴重’的情形:--------(4)被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國家機關(guān)工作人員通謀,利用國家工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行,致使判決、裁定無法執(zhí)行的,-------國家工作人員由上述第(4)項行為的,以拒不執(zhí)行判決、裁定罪的共犯追究刑事責(zé)任。國家機關(guān)工作人員收受賄賂或者濫用職權(quán),有上述第(4)項行為的,同時又構(gòu)成刑法第385條(受賄罪)、第397條(濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪)規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”
116、答案:EF解析:選項E屬于刑法第310條規(guī)定的作假證明包庇的情形;選項F屬于刑法第362條特別規(guī)定之包庇行為。選項A屬于幫助犯罪分子逃避刑事處罰罪的行為;選項B屬于包庇黑社會組織罪的行為;選項C屬于包庇毒品犯罪分子罪的行為;選項D屬于偽證行為。
117、答案:AC解析:對于運送他人偷越國邊境罪的運送行為,包括提供“向?qū)А钡葞椭翟降男袨?,不以使用本人可控的交通工具運送為必要。至于是否認定為偷越國邊境罪的共犯(幫助犯),則涉及到偷越國邊境罪的特殊性。對于這種止于犯罪者本人的犯罪,另外還有脫逃罪,對于幫助者通常不按照共犯處理。如私放罪犯的,定私放在押人員罪。幫助他人偷越國邊境的,通常按照運送他人偷越國邊境罪處理。
118、答案:ABD解析:選項AB屬于刑法第320條規(guī)定的提供偽造、變造的出入境證件罪與出售護照、簽證罪,選項D屬于刑法第225條規(guī)定的非法經(jīng)營罪的行為。
119、答案:AD解析:刑法第327條:“違反文物保護法規(guī),國有博物館、圖書館等單位將國家保護的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役?!?BR> 120、答案:C解析:介紹賣*罪一般指在賣*人員與嫖客之間居間介紹,具有寄生、剝削賣*人員的特性。而本案甲僅僅為朋友介紹嫖娼的場所,不與賣*人員直接接觸,不宜認定為介紹賣*罪。
121、答案:D
122、答案:BC解析:乙是索賄,甲單位被索賄,沒有牟取不正當(dāng)利益,不構(gòu)成單位行賄罪。
123、答案:B解析:根本沒有為他人謀取利益的目的,不是受賄,是詐騙。
124、答案:ABD
125、答案:CD
126、答案:AB 解析:本題取材于法院的實際判例,甲某具有非法占有的故意,故成立集資詐騙罪;乙某沒有非法占有的故意,不成立集資詐騙罪,但可以成立認定為非法吸收公眾存款罪。甲乙二人故意的內(nèi)容不同,行為的性質(zhì)自然不同。
127、答案:BCD
128、答案:C 解析:甲某實質(zhì)上是一種利用職務(wù)便利虛報冒領(lǐng)給其他單位贊助數(shù)額,侵吞本單位財物的行為。
129、答案:BD 解析:挪用公款炒股屬于挪用公款給個人從事營利活動,沒有挪用時間的限制,挪用款從事營利活動是否歸還也不能影響構(gòu)成犯罪。
130、答案:(1)ACD (2)ACD 解析:因為丙丁實際上實施了搶劫,所以甲乙不是誣告陷害、偽證、徇私枉法之類的犯罪。相反,如果丙丁沒有實際實施搶劫行為,甲乙等人追究他人的搶劫罪責(zé),對甲而言,屬于利用職務(wù)便利對明知無罪的人使其受刑事追究的徇私枉法行為;對于乙而言構(gòu)成搶劫(教唆未遂)和誣告陷害罪,但鑒于其教唆是為了陷害他人,因此只能按照誣告陷害罪一罪處罰。因為乙編造了整個“搶劫案件”并啟動了刑事訴訟程序,故即使有編造證據(jù)的行為,也僅以誣告陷害罪論處。戊的定性較為復(fù)雜。視具體情況而定。假如戊僅僅以“被害人”的身份作證,應(yīng)是偽證性質(zhì),假如戊事先參與了乙的無限預(yù)謀,并充當(dāng)被害人的角色,應(yīng)構(gòu)成乙誣告陷害罪的共犯。
131、答案:B 解析:軍人因為武器裝備造成事故的,一律定武器裝備肇事罪,但是有一個例外,就是私自將武器裝備帶出軍營,造成危害后果的,一般按照其他罪處理。
案例分析
(一) 參考答案:
1、 甲乙二人入室盜竊當(dāng)場使用暴力將丁某打成輕傷,應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
2、 甲在共同犯罪之外實施了強*的犯罪行為,應(yīng)當(dāng)獨立承擔(dān)強*罪的刑事責(zé)任。
3、 甲乙二人在共同犯罪中都是積極主動實施暴力行為,都是主犯,均對搶劫罪負全責(zé)。
4、 甲乙二人屬于入戶搶劫依法應(yīng)當(dāng)判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并應(yīng)處罰金或者沒收財產(chǎn)。如果被判處無期徒刑或者死刑,還應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。
5、 甲乙二人在犯罪過程中給被害人造成了人身傷害和經(jīng)濟損失,應(yīng)當(dāng)賠償。如果甲乙二人的財產(chǎn)不足以同時承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰金的,那么應(yīng)當(dāng)優(yōu)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
6、 甲某屬于累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
7、 甲某主動交待的詐騙他人財物的行為不能數(shù)罪并罰,因為該行為已經(jīng)超過追訴時效。
(二)、參考答案:
對于甲某:
(1)甲為了實行故意殺人罪和劫持航空器罪而準備工具,制造條件的行為,已經(jīng)構(gòu)成故意殺人、劫持航空器罪;
(2)甲因為意志以外的原因(乙的告發(fā))而未能著手實行犯罪,因此所犯二罪均系犯罪預(yù)備;
(3)對于甲所犯故意殺人罪(預(yù)備)與劫持航空器罪(預(yù)備)應(yīng)當(dāng)分別定罪量刑,實行數(shù)罪并罰;
(4)甲在該犯罪預(yù)備過程中起主要作用,是共同犯罪的主犯;
(5)鑒于甲所犯二罪均處于預(yù)備階段,依法可以從輕、減輕或者免除處罰。
對于乙某:
(1)乙與甲共同進行了故意殺人罪和劫持航空器罪的準備活動,因此也構(gòu)成故意殺人罪和劫持航空器罪;
(2)乙在共同犯罪活動中,自動放棄了犯罪預(yù)備活動,并且有效的阻止了犯罪的著手實行,成立犯罪中止;
(3)乙屬于犯罪中止,并且因其犯罪中止沒有造成損害后果,依法對乙所犯二罪,應(yīng)當(dāng)免除處罰;
(4)此外,乙在共同犯罪中起次要、輔助作用,是從犯,依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰;
(5)乙還具有自首情節(jié),可以從輕或者減輕處罰。
(三)參考答案:
對于甲某:
1、 甲某構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標罪、虛假廣告罪。對甲某應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪實行數(shù)罪并罰。因為甲某虛假廣告行為是生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的手段行為,屬于牽連犯;假冒注冊商標行為與生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪屬于想象競合犯,擇一重罪處罰。
2、 甲某所在單位不屬于單位犯罪,因為甲某的電器廠是私營企業(yè)且不具備法人資格。根據(jù)院的解釋,沒有法人資格的獨資、合伙企業(yè)犯罪的以個人犯罪論處。
3、 對甲應(yīng)當(dāng)撤銷假釋把對侵犯商業(yè)秘密罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪合并決定的刑罰與原判決尚未執(zhí)行完畢的刑期依法合并,決定執(zhí)行的刑罰
對于乙某:
乙某偽造銀行儲蓄專用章、行政專用章,構(gòu)成偽造企業(yè)印章罪。偽造巨額存單的行為構(gòu)成偽造金融票證罪,使用偽造的存單進行金融詐騙犯罪,構(gòu)成金融憑證詐騙罪。
鑒于其偽造企業(yè)印章的行為、偽造金融票證的行為是其進行金融憑證詐騙罪的手段行為,屬于牽連犯,不需要數(shù)罪并罰,可擇其重罪即金融憑證詐騙罪處罰。
對于丙某:
丙某構(gòu)成乙某金融憑證詐騙罪的共犯。因為丙某主觀上明知所使用的是偽造的金融憑證,客觀上實施了詐騙行為。但丙某對偽造企業(yè)印章罪、偽造金融票證罪不負刑事責(zé)任。
對于丁某:
丁某構(gòu)成侵占罪。因為其事先不知包中有何物,雖后來懷疑來路不正,但不明知是贓物,不構(gòu)成窩贓罪,其將巨款據(jù)為己有,拒不歸還,符合侵占罪的構(gòu)成要件,案發(fā)后,公安機關(guān)令丁某交出巨款,,其仍不承認,仍是侵占行為的繼續(xù),不能認定為幫助毀滅、偽造證據(jù)罪,因為其行為屬于隱匿行為,而法律未規(guī)定幫助隱匿證據(jù)罪。
一、選擇題
1、D解析:局長乙某交給甲某8000元錢,并沒有受到精神強制。故甲某不成立敲詐勒索罪。包庇罪是向司法機關(guān)做假證明包庇罪犯,甲某不符合其行為特征。舉報信不屬于國家秘密,所以C選項錯誤。
2、C。某甲的行為不違反法律,索要自己的合理的勞動報酬,不是受賄。
3、ABCD
4、ABCD。解析:體現(xiàn)出刑罰的輕重與刑事責(zé)任相適應(yīng)方面的內(nèi)容。
5、A。解析:(犯罪地確認、屬地原則適用,《刑法》第6條)第一,中國船舶上的犯罪就認為是在中國境內(nèi)的犯罪。另外,行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中國境內(nèi)的就認為犯罪地發(fā)生在中國,因此,適用的根據(jù)是屬地原則。在這個里面,涉及到犯罪地的確認(結(jié)果發(fā)生在中國船舶上的也認為在中國的犯罪)和屬地原則的適用確立了我國刑法對這個案件在空間上的效力。
6、D 解析:注意四個管轄原則在適用上各有各的適用對象,并且在適用上是有次序的。
7、A 解析:時間效力的一般規(guī)則是從舊兼從輕。其中特別注意跨法的犯罪,所謂“跨法”是指犯罪行為由1997年9月30日以前發(fā)生連續(xù)或者持續(xù)到1997年9月30日以后。最典型的是纂江彩虹橋垮塌案,橋是1997年9月30日前建立起來的,玩忽職守、瀆職行為已經(jīng)發(fā)生了,但橋的垮塌發(fā)生在刑法生效以后,結(jié)果適用的是新法,新法處理玩忽職守、瀆職比舊法重許多。檢有個司法解釋說,跨法的犯罪行為,如果新舊法都認為是犯罪的適用新法,即使新法處罰為重也不例外。
在案例中發(fā)現(xiàn)時間的要注意四個問題,即追訴時效、責(zé)任年齡、累犯、刑法的溯及力。這個案件涉及到行為性質(zhì)的認定:是挪用還是貪污侵占,區(qū)別的要點在于是否以非法占有為目的。實踐中很常見,截留貨款,不交,但賬是銷不掉的,對賬能夠查出來,因此,對于這種情況原則上認為賬是掛在那兒的,所以性質(zhì)認為是挪用。還有個麻煩的問題是屬于挪用公款還是挪用資金,這個直接涉及到法律適用問題,按照新刑法,不論是貪污還是挪用公款罪主體的范圍相當(dāng)廣,包括國有公司從事公務(wù)的人員,比如說某國有公司的業(yè)務(wù)員向各批發(fā)零售商發(fā)貨收取貨款這種人也認為屬于依法從事公務(wù)的人員,算作貪污或挪用公款的主體,所以適用新法定性為挪用公款。如果適用舊法,大家可能知道,1994年《關(guān)于懲治違反公司法的決定》規(guī)定職務(wù)侵占或挪用資金罪,公司、企業(yè)(不論公司、企業(yè)的性質(zhì))中的人,只要不具有干部的身份一律定為挪用資金罪或者職務(wù)侵占罪而不能定為貪污罪和挪用公款罪,因此涉及對這樣一個業(yè)務(wù)員,按照舊法僅屬于挪用資金罪的主體不屬于挪用公款的主體,應(yīng)定挪用資金罪,如果按照新法,業(yè)務(wù)員屬于挪用公款罪的主體,應(yīng)定挪用公款罪。在這里新舊法的規(guī)定有沖突,如何適用?按照一般規(guī)則是從舊兼從輕,應(yīng)適用舊法,定挪用資金罪,這樣定一般來說是沒有錯的。但更為復(fù)雜的是它是跨法犯罪,因為他從97年1月到98年6月連續(xù)多次,最后累計20多萬元,注冊了一個公司,顯而易見因為帶有連續(xù)性的特點,這就涉及檢的批復(fù),行為具有連續(xù)性或繼續(xù)性的跨法犯罪,如果新舊法都認為是犯罪(只不過是挪用資金罪還是挪用公款罪的區(qū)別),適用新法,即使新法處罰較重也不例外(挪用公款罪比挪用資金罪的處罰當(dāng)然重)。因此,本題的正確答案是A。這似乎與從舊兼從輕相矛盾,不過這是司法具體適用問題,不能將多次犯罪一分為二,前三次定挪用資金罪,后三次定挪用公款罪,非常麻煩,因此,司法上對從舊兼從輕作了一些變通。這一類的情況還適用于走私、販賣毒品、假幣罪,今天賣一點,明天賣一點,帶有持續(xù)性。對于持續(xù)或繼續(xù)性的跨法犯罪,只要新舊法都認為是犯罪的適用新法,但注意畢竟適用新法對被告人不利,所以量刑時可以酌情從輕或減輕處罰。
8、AC 解析:某甲不作為行為構(gòu)成了通常需要作為構(gòu)成的故意傷害罪,所以是不純正不作為犯。
9、AB
10、BCD解析:判斷介入因素能否阻斷因果關(guān)系時要考慮兩點:一是看介入因素是不是由行為人的前行為引起的;二是,看介入因素能否獨立地造成結(jié)果發(fā)生。
11、ABCD解析:本題考察間接正犯的基礎(chǔ)知識。關(guān)于B項,如偽證罪、脫逃罪等,必須本人親自實行才能構(gòu)成正犯,這在刑法理論上稱之為“親手犯”。親手犯不存在間接實行的情況。利用他人直接實行這類犯罪的,不能按照該罪的間接正犯處罰,只能按照其他犯罪單獨定罪處罰。如利用他人作偽證的,可按照妨害作證罪定罪處罰。幫助他人脫逃的,可按照窩藏罪處罰。利用職務(wù)便利,幫助他人脫逃的,按照私放在押人員罪處罰。
12、ACD 解析:因為丙未達到刑事責(zé)任年齡,不具備犯罪主體資格,故甲與丙不構(gòu)成共犯。甲是利用丙的行為實現(xiàn)自己的犯罪,屬于間接正犯、單獨犯,不是教唆犯。
13、A 解析:甲沒有對于乙反映的情況采取任何行動(不作為),符合刑法第397條規(guī)定的玩忽職守罪的“不履行職責(zé)”(不作為)的構(gòu)成要件,屬于純正的不作為犯。乙盡到了自己的努力,但是未能防止犯罪結(jié)果發(fā)生,對他而言是不可抗力或沒有履行義務(wù)的條件或能力,不認為是犯罪。本題取材于實際的案例。
14、AC 解析:這個案件涉及到兩個問題:一是責(zé)任能力問題。限制刑事責(zé)任能力人是要負刑事責(zé)任的;但是可以從輕或者減輕處罰。二是涉及分則具體的罪。犯罪的故意也好,責(zé)任能力也好,即遂未遂也好、共同犯罪問題也好、罪數(shù)問題也好,這些都是每年必考的東西。但是任何一個問題都要落實到具體的個罪上面,與分則不能分割。分則是總則的載體,沒有分則具體的罪,總則就無法考察。所以,分則的基本罪的認定非常重要,它直接影響到總則一些問題的發(fā)揮。本案除了刑事責(zé)任能力問題以外,還涉及到定性的問題。應(yīng)定什么罪?從行為人朝乙某頭部猛擊,乙某倒地以后又朝乙某連擊數(shù)下,然后跳井自殺,可以看出行為人以死相拼的心態(tài),因此明顯反映出行為人是殺人的故意,應(yīng)是故意殺人罪。
15、ABD。解析:特殊主體沒有法律條文,僅是理論上的說法。A是正確的,對此有專門的司法解釋,關(guān)于一般主體與特殊主體共同犯罪的,我們說內(nèi)外勾結(jié)共同貪污的,以貪污罪論處。這個比較好辦,因為一個有身份,一個沒有身份,根據(jù)身份來定,但是當(dāng)兩者都有身份而且身份不同時,甲是貪污罪的主體而乙是職務(wù)侵占罪的主體,兩者勾結(jié)貪污或受賄、挪用,這時兩人都利用了自己的職務(wù)之便的情況下如何定性?應(yīng)以主犯的身份定。如果(董事長)職務(wù)侵占罪的主體起到了主導(dǎo)作用,那么全案定職務(wù)侵占罪;如果(國家委派到股份制公司里經(jīng)管國有資產(chǎn)的人員)貪污罪的主體起主導(dǎo)作用,那么全案定貪污罪。這是特殊情況,要記住它。
16、答案: ABC
17、答案: AC 解析:(參見第217條;盜用單位名義犯罪,違法所得私分的,以個人犯罪論處)
18、答案:ABC 解析:間接故意的認定。D屬于過于自信過失。注意犯罪主觀方面所說的故意與過失指的是行為人對于“結(jié)果”的心理態(tài)度。
19、答案:C 解析:疏忽大意與過于自信過失的區(qū)別是個理論問題,雖無實質(zhì)影響,但應(yīng)予以注意。兩者區(qū)別的點在于行為人事先對于行為的結(jié)果有無預(yù)見,如果有預(yù)見而輕信能夠避免的是過于自信的過失。本案是冷不丁發(fā)生的一件事,甲被咬后生氣推了乙一八,不能說多大的惡意,但是行為人氣頭上力氣大一些導(dǎo)致小孩摔倒死亡,這種情況屬于過失致人死亡,事先沒有預(yù)見到行為的后果,行為人對于這種后果也非常后悔。事先應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見屬于疏忽大意的過失。能否認為是故意傷害呢?這涉及分則問題,過失致人死亡與故意傷害致人死亡的區(qū)別的要點在于導(dǎo)致死亡結(jié)果的行為性質(zhì)本身是否具有傷害的惡意和性質(zhì)。具有傷害的惡意和性質(zhì)而導(dǎo)致死亡結(jié)果的應(yīng)定故意傷害致死,這種情況處罰很重,10年以上有期徒刑、無期徒刑。如果行為本身不具有傷害的惡意和性質(zhì),而是在日常生活、工作中間粗心、草率導(dǎo)致死亡結(jié)果的,屬于疏忽大意的過失,屬于過失致人死亡。一巴掌把人打死、一下推死人的情況。對于這種情況掌握的尺度多數(shù)傾向于過失致人死亡。被小孩子咬一口,一火推他一把。這種情況不能說行為人有傷害的惡意和性質(zhì),談不上,所以定過失致人死亡是比較合理的、符合人們一般處理經(jīng)驗的一個尺度。
20、答案:C 解析:因為缺乏防衛(wèi)的意圖,屬于偶然防衛(wèi)。
21、答案:A 解析:打擊錯誤,因為本有傷害故意(對其叔),該故意行為對法律性質(zhì)相同對象造成后果的,也成立故意,承擔(dān)故意罪責(zé)。
22、答案:C 解析:事實認識錯誤中較重要的是對象的認識錯誤。在本案中應(yīng)如何認定乙?應(yīng)當(dāng)是販賣毒品罪的未遂。實際上是對象屬性的認識錯誤,東西是這東西,但行為人不知道這是尸體、是毫無價值的東西,行為人主觀意識上把它當(dāng)作毒品來干的,這種情況應(yīng)該說是一種事實認識錯誤,在追究未遂的時候這種誤認是不妨礙定性的,所以應(yīng)定運輸毒品罪的未遂。
本案并非僅僅涉及事實認識錯誤,而且還涉及一系列問題:首先,甲與乙是不是共犯?是不是殺人的共犯?不是,因為他們事先沒有通謀,缺乏共同犯罪的故意,雖然他們在案件中有一定的合作關(guān)系。其次,乙是否構(gòu)成窩贓、銷贓或者幫助毀滅、偽造證據(jù)之類的犯罪?不構(gòu)成,也是因為乙缺乏主觀的認識。但是如果甲告訴了乙自己殺人的事實,要求乙?guī)兔μ幚硎w的情況下,如果乙答應(yīng)了并且真的幫甲把尸體處理了,乙構(gòu)成幫助毀滅證據(jù)罪。如果行為人事先共謀的,是共犯。如果甲告訴乙自己的妻子怎么、怎么不好,真想把她殺了,就是尸體我不知道如何處理,而乙說自己在火葬場干過,對于處理尸體很在行,你放心去殺吧,我?guī)湍闾幚硎w,在這種情況下甲若真的把其妻殺了,甲與乙構(gòu)成共犯,甲構(gòu)成故意殺人罪,乙雖然沒有殺人,僅僅處理了尸體但還應(yīng)該定故意殺人罪的共犯。如果沒有通謀乙明知是尸體還幫助處理了屬于幫助毀滅證據(jù)罪。如果不知是尸體、被人騙當(dāng)作毒品運輸了,應(yīng)定運輸毒品罪的對象不能犯的未遂。
法律性質(zhì)相同的對象錯誤,定故意殺人罪。這個問題講得比較多,要加以注意。如:甲教唆乙殺丙,乙認錯了人,把丁當(dāng)作丙給殺了,這種情況屬于法律性質(zhì)相同的對象錯誤,一定故意殺人的既遂。打擊錯誤的解決方法與此類似。
除此以外,事實錯誤還有兩種:行為性質(zhì)的錯誤與手段錯誤,手段錯誤比較簡單,但是大家要注意他與迷信犯、愚昧犯的區(qū)別。迷信犯有常識錯誤,其預(yù)想使用的方法與實際使用的方法是一致的(如:行為人想用發(fā)功或者詛咒的方法把對方殺死,實際上行為人也的確是用該方法,只是由于常識性的錯誤導(dǎo)致不能成功);而前者有操作錯誤,預(yù)想使用與實際使用的方法不一致,不能成功的原始不是常識。
對于本案另需注意,為了賴賬而殺死債權(quán)人的,不是搶劫罪而是故意殺人。
23、答案:ABCD 解析:對犯罪故意價值內(nèi)容的分析。甲具有故意殺人罪“事實性認識”,即故意開槍剝奪他人生命;但缺乏故意殺人罪“價值性認識”,即不是有意“非法地”剝奪他人生命。所以甲沒有犯罪故意。
24、答案:A 解析:對精神病人的侵害,也可實施防衛(wèi)。
25、答案:B 解析:正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別。動物侵襲通常屬于危險的范疇,但是被人利用具有不法侵害(工具)的性質(zhì),利用人屬于不法侵害,故適用正當(dāng)防衛(wèi)制度處置。
26、答案:A 解析:防衛(wèi)過當(dāng)也需具有正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件即不法侵害正在進行中。事后防衛(wèi)不具備正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件,故不僅不成立正當(dāng)防衛(wèi)也不成立防衛(wèi)過當(dāng)。
27、答案:AHJ 解析:甲在本案的情形下致死乙,認定為正當(dāng)防衛(wèi)符合一般尺度。既然是正當(dāng)防衛(wèi),自然不負刑事責(zé)任。盡管甲的行為具有正當(dāng)防衛(wèi)性質(zhì),但其后續(xù)的拋尸行為與其無關(guān),需單獨評價。因此:(1)假如乙未死,甲以為乙已經(jīng)死亡,拋尸河中,致乙實際被溺死,甲可以構(gòu)成過失致人死亡罪;(2)假如乙已經(jīng)死亡,甲以為沒有死亡,為滅口而將其拋入河中溺死,甲構(gòu)成故意殺人罪(未遂)。(3)假如乙未死,甲也知道未死而將乙拋入河中溺死,甲屬于事后防衛(wèi),構(gòu)成故意殺人罪(既遂)。
28、C 解析:偶然防衛(wèi),因為缺乏防衛(wèi)意圖,不具有防衛(wèi)性質(zhì)。屬于行為性質(zhì)錯誤。
29、B 解析:預(yù)備、未遂的區(qū)別要點在于是否著手實行犯罪,但是著手實行犯罪的判斷需要因罪而異,需要具體問題具體分析。本案屬于預(yù)備犯,殺人行為的著手是開始剝奪他人生命的行為,但不同的方式的著手的點是不同的,在刀殺、槍殺、棍殺的時候起碼要等到行為人看到被害人,舉起武器要打、要殺才能認為是著手,顯而易見在本案中行為人連被害人的影子也沒有見到,當(dāng)然不能認為是著手。由于行為人沒有找到被害人而且被其他人拿下,屬于意志以外的原因,所以是預(yù)備犯。這就是未遂與預(yù)備的區(qū)別。常見的未遂與預(yù)備的區(qū)別除了殺人問題以外還有搶劫。如:一個人打出租車到某地去,結(jié)果引起司機的懷疑,直接把車開到了公安局去了,這種情況屬于預(yù)備犯,因為搶劫的著手是為了獲得財物,開始使用暴力威脅行為。在這個案件中行為人由于意志以外的原因來不及實施,因此是預(yù)備犯。除此以外,像綁架罪是一瞬間完成的,一般來說未遂比較罕見。非法拘禁罪不要說預(yù)備行為就是把被害人扣留一小會兒就放了一般也不追究行為人的責(zé)任。一般來說犯罪性質(zhì)比較嚴重的如殺人、搶劫,需要準備過程的犯罪才有預(yù)備犯的情況。
30、A 解析:犯罪中止的認定。自動有效防止結(jié)果發(fā)生,成立中止。如果本案中行為人本屬于傷害故意,則不存在中止問題,而是故意傷害既遂。
31、B 解析:甲某實際上構(gòu)成變造金融票證罪(既遂)和金融憑證詐騙罪未遂,屬于手段行為和目的行為的牽連關(guān)系,只需以一罪定罪處罰。
32、AC 解析:**幼女采取接觸說,故認為是既遂;如果沒有煙草專賣許可,買賣香煙的,包括真煙,屬于非法經(jīng)營罪;如果沒有煙草專賣許可,又銷售假煙,同時觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪,擇一重罪處罰;如果有煙草專賣許可,又銷售假煙的,則只構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)司法解釋,銷售額5萬元以上的,是犯罪既遂;沒有查到銷售額,但是查處的偽劣產(chǎn)品的數(shù)量折算金額達到15萬元以上的,按照未遂犯論處。誣告陷害罪是行為犯,所以只要誣告行為完成就是既遂,不以犯罪人實現(xiàn)使他人受到刑事處罰的目的為既遂要件。
33、ABC
34、A
35、BC 解析:選項A屬于犯意流露,且不具備便利殺人的性質(zhì),故不是預(yù)備行為;選項D 是著手實行行為,故也不是預(yù)備行為。
36、B 解析:選項A中的甲是預(yù)備犯。乙單獨成立中止,其效力不及于甲。選項C故意傷害造成輕傷害結(jié)果已經(jīng)既遂(傷害罪),不成立中止。選項D是搶劫罪既遂,返還財物不是中止。
37、AB 解析:共同犯罪的認定十分重要,是否成立共同犯罪最重要一點是共同故意,尤其是二人雖然共同作案但是彼此故意的內(nèi)容不同的,不認為是共同犯罪。這種問題是肯定要考的,因為這直接涉及到罪責(zé)的差別。在搶劫的情況下尤其重要,如:甲乙丙入戶盜竊,甲乙進去了,丙留在外面,結(jié)果甲乙二人使用了暴力從而轉(zhuǎn)化為搶劫,但是丙仍然認為是盜竊,兩者的差別很大。下面我們討論具體問題。選項B中甲與其夫構(gòu)成共同犯罪,這里還涉及到特殊主體的理解問題,強*罪一般認為是特殊主體的犯罪,主體應(yīng)該是男性,沒有這種身份的婦女教唆、幫助他人強*婦女的同樣也能構(gòu)成強*罪的共犯。選項C中甲與乙不構(gòu)成共犯,這種情況在理論上認為是間接正犯或者叫間接實行犯。間接正犯有兩個結(jié)論,一是利用者與被利用者不構(gòu)成共同犯罪,二是利用者不認為是教唆犯,而是實行犯。對于這種情況要學(xué)會舉一反三,如教唆不滿14周歲的人去殺人、搶劫,雖然表現(xiàn)為教唆的方式,但不是共犯,因為被教唆者主體不夠資格,屬于把他人的行為當(dāng)作工具利用的情況。D中甲與乙不構(gòu)成共犯,幫助他人毀滅罪證屬于事后幫助,類似于替盜竊罪犯、搶劫罪犯、貪污罪犯窩藏贓物、銷售贓物,替毒品犯罪分子窩藏毒品、毒贓,包庇毒品犯罪分子罪,這一系列行為都屬于事后幫助行為。事后幫助行為,第一,不屬于共同犯罪,第二,如果法律將之規(guī)定為犯罪的,(如幫助毀滅證據(jù)、窩贓、銷贓罪),只要按照法律規(guī)定定為單獨犯罪就可以了,第三,事后幫助行為如果是事前通謀的以共同犯罪論處。第四,甲某殺了人后又指使乙某去毀滅證據(jù),甲某本人是否構(gòu)成毀滅證據(jù)罪?甲某不能構(gòu)成毀滅證據(jù)罪,因為行為人本人犯一個罪行時,實施相應(yīng)的掩飾罪責(zé)的行為或者窩贓、銷贓的行為,是主罪(殺人罪)的后續(xù)行為,是事后不可罰的行為,對他人來說是事后幫助行為。
不認為是共同犯罪的問題中,大家要特別注意一下過限行為,比較常見的一種是傷害中殺人(包括尋釁滋事中殺人的),比如說,甲乙兩人在街上行走,看到了丙,乙與丙看了一眼后覺得不順眼,乙與丙就打起來了,這時甲沖上來也打,甲與丙打的時候乙被扔在了一邊,甲拔出牛角刀朝丙的心窩刺了兩刀,刺完了就走,這時乙又沖上去又要打,這時甲把乙抓住勸乙說:“夠了,夠了!”乙不明白甲的意思,說:“你這么輕易就饒過他了?”甲說:“回頭再和你說。”說著就把乙拉走了,這時甲才告訴乙:“我已經(jīng)給他兩刀了”,這種情況下,甲與乙如何定罪?雖然兩人共同作案但是甲乙二人的故意內(nèi)容是不同的,甲攜帶兇器動輒行兇,不計后果,致人死亡,主觀上是間接故意殺人,這是符合一般尺度的,而乙是尋釁滋事,屬于無事生非,毆打他人的行為。理論上是認為兩人雖然共同加害丙但故意內(nèi)容是不同的,開始兩人都是尋釁滋事的故意,但是實行過程中甲的行為本身表明甲產(chǎn)生了或者發(fā)展成了殺人的故意。因此,甲構(gòu)成故意殺人罪,而乙在這一點上沒有與甲形成共識,沒有形成一致的故意,所以不構(gòu)成共犯。大家要注意的是,如果在打丙的過程中,甲乙的默契形成共識了,可以成立故意殺人罪的共犯。
目前這個問題在實踐中比較突出地表現(xiàn)在贓車交易中,甲弄來車賣給乙(乙是車行的老板,經(jīng)常改裝車,其中也收購贓車改裝后出賣),乙開始對甲是照單收購,共收購了3輛。后來兩人熟悉了,彼此心照不宣,乙知道甲的車是偷來的,甲也知道乙收購贓車。慢慢地,乙作為贓車收購方有時就主動打電話給盜竊犯甲訂貨,而甲也照單去盜竊。甲又盜竊了7輛車,全賣給了乙。這個案件中,甲作為盜竊犯定罪是無疑的了,因為甲賣贓車的行為屬于事后不可罰的行為,那么乙應(yīng)如何定罪?應(yīng)該數(shù)罪并罰。因為開始那幾輛車是銷贓罪或者收購贓物罪,后來兩人形成共識以后行為應(yīng)當(dāng)定性為盜竊罪。甲乙處理的不同在于數(shù)量上計算的不同,甲共盜竊了10輛車,就按照10輛車計算盜竊的數(shù)額,作為乙來說,前3輛屬于收購贓物,后7輛車屬于盜竊的共同犯罪。這都涉及到共犯與贓物罪之間的關(guān)系,而這種關(guān)系都取決于共同犯罪的故意是否形成、性質(zhì)是否一致,這一點在分析案例時要特別注意。
38、ABC解析:中途加入他人犯罪的,屬于事先無通謀共犯的一種,可以成立共同犯罪。但在責(zé)任方面,僅對自己加入后的共犯結(jié)果負責(zé)。對于加入以前的加重結(jié)果不負刑事責(zé)任,但是如果后來加入人對于加入前的加重結(jié)果明知而仍然加入的,也要負責(zé)。
39、AC解析:甲乙故意內(nèi)容不同,不成立共同犯罪。丁與甲故意內(nèi)容相同,成立共同犯罪。丁拒絕繼續(xù)打勒索電話,缺乏時間條件和有效性,不能單獨成立中止。
40、ABCD解析:ABC三項均屬于法律有特別規(guī)定的情形,依照相關(guān)規(guī)定處罰,不適用教唆犯規(guī)定處罰。教唆犯認定的一個主要問題也就在于對于刑法分則有特別規(guī)定的(即把教唆行為規(guī)定為實行行為,單獨定罪),不能按照教唆犯處理。A項屬于妨礙作證罪的實行行為,因為該罪規(guī)定有兩種行為,一是阻礙證人作證,二是指使他人作偽證。選項B屬于刑法第104條規(guī)定的武裝叛亂、*罪的實行行為,將教唆行為實行化了,所以也就不再按教唆犯處理。選項C是教唆他人吸毒罪,教唆也是該罪的實行行為,同樣沒有處理教唆犯的余地。選項D是非法獲取國家秘密罪,非法獲取包括竊取、刺探、收買、非法提供等,因此收買行為本身就是獲取國家秘密罪的實行行為,沒有將甲定為非法獲取國家秘密罪的教唆犯的必要。
41、ACD解析:共犯的中止。所有的共同犯罪人決定中止,那當(dāng)然成立中止。但是如果一個或者幾個共同犯罪人意圖脫離其他共犯人單獨成立中止需要具備有效性要件,而且這時中止的效力不及于其他共犯人。選項A是正確的,選項B是錯誤的。因為教唆未遂是指被教唆人沒有實施被教唆的罪,具體地說就是既沒有實行行為,也沒有預(yù)備行為。而本案中的乙某不僅答應(yīng)教唆去干活,而且有預(yù)備犯罪的行為,兩人多次聯(lián)系,還窺視作案地點甚至到了被害人家去準備下手,只是后來乙回心轉(zhuǎn)意,放棄了犯罪。C是正確的,教唆犯原則上是主犯,尤其是買兇殺人的案件。
D是正確的,乙某在準備著手實行的時候,由于憐憫、同情被害人而放棄了著手,因此,屬于預(yù)備過程的犯罪中止,應(yīng)該是中止犯而不是預(yù)備犯。對于中止犯沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,一般而言預(yù)備犯罪都沒有造成損害免除處罰是毫無問題的。問到如何處罰時要注意法定的情節(jié)、法定的量刑幅度(如我們一直強調(diào)的搶劫的處罰加重的8種情形)、數(shù)罪并罰問題。一般不會考具體量刑的。本案的焦點在于共同犯罪中作為被教唆人在犯罪過程中成立預(yù)備過程的中止。另一個焦點是乙某中止具備有效性單獨成立故意殺人罪的中止,其效力不及于教唆犯甲某。甲某依從整個共同犯罪的階段,該共同犯罪由于乙某的中止而停止于預(yù)備階段,且乙某的中止是出乎甲某意志以外的原因,所以對甲某適用預(yù)備犯規(guī)定處罰。
42、答案:BC解析:共犯認定。中途加入他人犯罪活動,即使沒有事先通牒,也可以成立共犯。但是,事先沒有同謀,在他人犯罪既遂以后加入(幫助的),則不成立共犯。本案丁某加入時他人犯罪沒有既遂,所以能成為共犯。如果既遂的,丁某則成立贓物類犯罪。
43、答案:CD 解析:共犯認定。甲某沒有使用暴力的故意和行為,不隨乙某轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
44、答案:D 解析:刑法第29條:“教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他人在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果別教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰”。
45、答案:AC解析:甲廠構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標罪,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪屬于牽連犯,擇一重罪處罰,不數(shù)罪并罰。
46、答案:C
47、答案:AB
48、答案:D解析:選項ABC屬于屬于刑法第64條規(guī)定的犯罪工具、違禁品、違法所得的程序性沒收:“犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所使用的本人財物,應(yīng)當(dāng)予以沒收?!?BR> 49、答案:AD刑法第56條:“對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。獨立適用剝奪政治權(quán)利的,依照本法分則的規(guī)定”。第57條:“對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下。”第58條:“附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間?!?BR> 50、答案:BC選項A不是累犯,因為:本案的前一罪發(fā)生在新刑法生效前,后一罪也是發(fā)生在刑法生效前,因此它的間隔時間適用舊刑法的規(guī)定,即3年。選項B是累犯,因為在本案中后罪發(fā)生在新刑法生效以后,且前后兩罪間隔時間沒有超過5年,因此構(gòu)成累犯。選項C構(gòu)成累犯,因為在假釋的情況下,從假釋考驗期滿起計算時間。如果行為人在假釋考驗期間又犯罪的,注意不是累犯,而是要撤銷假釋,以“先減后并”的方法數(shù)罪并罰。選項D不構(gòu)成累犯,因為前罪被判處緩刑的,以后犯罪不存在累犯的問題。構(gòu)成累犯的基本前提是前罪所判刑罰必須是被判刑罰必須是被實際執(zhí)行過,否則都不構(gòu)成累犯。另外,大家注意行為人在1998年5月24日緩刑考驗期滿,那么5月24日當(dāng)天又犯罪了,屬于在服刑期間內(nèi)犯罪。這個時候要撤銷緩刑,那么這時有沒有“先減后并”或者“先并后減”的問題呢?沒有。這時只需要撤銷緩刑,按照一般數(shù)罪并罰的原則判處刑罰就可以了。
51、答案:ABCD解析:詳見財產(chǎn)刑解釋
52、答案:DE
53、答案:ADEFI解析:刑法第63條:“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)人民法院核準,也可以在法定刑以下判處刑罰。”法院判處甲2年有期徒刑屬于減輕處罰。減輕處罰的條件(1)具有法定的從寬處罰的情節(jié);(2)不具有法定的從寬處罰情節(jié)的,適用減輕處罰須報人民法院核準。
54、答案:C
55、答案:AD解析:不數(shù)罪并罰的理由是“現(xiàn)場演習(xí)”是其傳授犯罪方法的組成部分,不需要另定盜竊罪。如果還有盜竊行為,則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
56、答案:B解析:參見自首立功的司法解釋。
57、答案:BD解析:撤銷緩刑的事由包括四種:考驗期內(nèi)又犯新罪的,發(fā)現(xiàn)漏罪的,由違法行為情節(jié)嚴重的。行為人只要具備其中一種就應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,要么收監(jiān)執(zhí)行要么數(shù)罪并罰。
選項B是正確的,因為在判決前先行羈押的日期不能折抵考驗期,但如果撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行的話先行羈押的日期是可以折抵刑期的。選項C是錯誤的,因為應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑是正確的,錯在數(shù)罪并罰上。雖然私自行醫(yī),但是行為人畢竟是在醫(yī)院從事醫(yī)療工作,這種情況原則上還是具有行醫(yī)資格的,一般來說不宜算作是非法行醫(yī),可以算作醫(yī)療事故,但是醫(yī)療事故罪是過失犯罪,而且沒有發(fā)生嚴重后果的不構(gòu)成犯罪,因而也就不構(gòu)成醫(yī)療事故罪,不存在數(shù)罪并罰。選項D是正確的,因為行為人的行為屬于嚴重違規(guī)了,行為人本來就是犯醫(yī)療事故罪入獄的,在考驗期還繼續(xù)私自外出行醫(yī),幾乎要搞出人命,行為人的行為雖然沒有達到犯罪的程度,但已經(jīng)夠嚴重了,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行。
58、答案:C解析:假釋的適用和撤銷假釋很重要。其中,不得假釋的對象包括累犯,以及因犯故意殺人、搶劫、綁架、強*等嚴重暴力犯罪一罪被判處10年以上有期徒刑的人。選項A涉及到刑法的溯及力問題,本案屬于暴力犯罪判了13年有期徒刑,按照新刑法的規(guī)定是不能假釋的,但是行為人是在1997年9月30日前犯罪的并且正在服刑的罪犯,舊刑法沒有關(guān)于禁止假釋的規(guī)定,相比較而言,新刑法為重法,也就沒有溯及力了。選項B是可以假釋的,因為行為人雖然是暴力犯罪但是沒有一個罪被判處10年以上有期徒刑,不屬于禁止假釋的對象。選項C是不可以假釋的,因為行為人非法行醫(yī)罪(故意罪)1994年3月17日刑滿釋放,后罪又發(fā)生在1997年10月1日以后,其累犯的間隔時間應(yīng)當(dāng)適用新刑法,即5年的規(guī)定。很明顯行為人構(gòu)成累犯,而累犯不得假釋。選項D中的行為人由于已經(jīng)過了5年所以不構(gòu)成累犯。
59、答案:C 解析:本案首先是定性問題。根據(jù)院的司法解釋,在互聯(lián)網(wǎng)上將國家秘密情報發(fā)送給境外的機構(gòu)、組織、人員的直接定為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身包含了泄露的內(nèi)容。本案也不應(yīng)定為非法獲取國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身也包含了竊取行為,行為人是既竊取又提供可以包含在該罪內(nèi),只要定一罪即可,不需要數(shù)罪并罰。另外,本案也不構(gòu)成受賄罪,因為受賄罪必須是行為人利用職務(wù)便利,而本案的行為人只是利用了工作上的方便,與職權(quán)無關(guān)。若本案的行為人是社長的話,就涉及其因受賄而泄露國家秘密,從而涉及數(shù)罪問題。假如行為人利用互聯(lián)網(wǎng)公然披露國家秘密,情節(jié)嚴重的,應(yīng)當(dāng)定故意泄露國家秘密罪。
60、答案:C
61、答案:D解析:責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別
責(zé)任事故型過失犯罪,如重大責(zé)任事故罪、重大飛行事故罪、鐵路運營安全事故罪、工程重大安全事故罪等。危險物品肇事罪往往也是發(fā)生在業(yè)務(wù)活動的場合(注意危險物品肇事罪并非完全屬于責(zé)任事故型犯罪)。而日常生活型過失犯罪,如失火罪,過失決水罪,過失爆炸罪,過失投放危險物質(zhì)罪,過失以危險方法危害公共安全罪,過失損壞交通工具罪,過失損壞交通設(shè)施罪,過失損壞電力設(shè)備罪,過失損壞易燃易爆設(shè)備罪等。二者的一般區(qū)別是:
(1)發(fā)生的場合不同,責(zé)任事故型過失犯罪一般發(fā)生在業(yè)務(wù)活動中,具有業(yè)務(wù)過失性質(zhì);日常生活型過失犯罪則發(fā)生在日常生活中,由于日常生活不夠小心謹慎而導(dǎo)致嚴重后果,屬于普通過失。
(2)主體不同,責(zé)任事故型過失犯罪的主體是特殊主體,如廠礦企業(yè)的職工和鐵路、航空職工;日常生活型過失犯罪的主體是一般主體。
(3)行為特點不同,責(zé)任事故型過失犯罪通常違反業(yè)務(wù)規(guī)章;日常生活型過失犯罪通常違反生活常理。這兩類犯罪往往容易混淆。比如,一個大型國營林場植樹造林,要進行燒山作業(yè),按規(guī)定需要取得用火許可證,并按規(guī)定打出隔火帶。但是因為工期緊,為趕工期,場長擅自做主,自行帶人打出隔火帶,未經(jīng)審批就帶人上山用火,結(jié)果火燒跑了,把大興安嶺的森林燒掉了很多。這種情形,客觀造成了火災(zāi);主觀上都是過失。是定失火罪還是定重大責(zé)任事故罪呢?這涉及責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別。本案主體屬于林場職工,是在林業(yè)生產(chǎn)作業(yè)過程中,因為違反林業(yè)安全作業(yè)規(guī)章而導(dǎo)致的火災(zāi),所以屬于業(yè)務(wù)過失,應(yīng)當(dāng)定重大責(zé)任事故罪。反之,如果行為人在林區(qū)吸煙(日常生活)用火,導(dǎo)致森林火災(zāi)的,應(yīng)當(dāng)定失火罪。同是火災(zāi)、同是過失,因為業(yè)務(wù)活動和日常生活的不同而構(gòu)成不同的犯罪。類似案子如,工廠維修管道,修好了以后需要等它干了才能開車??墒菑S長著急,催著搞快一點。他說干不了不能架火烤嗎?工人就架火烤,結(jié)果車間比較破,火燒得大點,把車間頂燒著了,工廠燒掉了。這也涉及是失火罪還是重大責(zé)任事故罪的問題。這種場合也是在作業(yè)過程中違反有關(guān)的安全章程而導(dǎo)致的事故,因此應(yīng)該是重大責(zé)任事故罪。相反,如果工人閑得沒事抽煙,引起工廠火災(zāi)的,或者說人們到山上去旅游,違反森林不能用火野炊、不能抽煙的警告,又是抽煙又是野炊,導(dǎo)致火災(zāi)的,就是失火罪的問題。
再如,廢品站收購的廢品里有一個炸彈,有人就拿回家去擺弄,炸死幾個人。這是過失爆炸罪還是危險物品肇事罪呢?應(yīng)當(dāng)定過失爆炸罪。因為危險物品肇事罪有些特別的限制,就是在危險品的使用、運輸、生產(chǎn)、儲存過程中,違反危險物品特有的管理規(guī)定造成嚴重后果的。本案雖然涉及危險品,但不是在正常的使用中,而是在日常生活中,碰到危險品好奇,不能謹慎處置,與正常使用無關(guān),也很難說違反了哪個管理規(guī)定。同樣道理,造成列車事故,致使交通工具毀損的,是定過失毀損交通工具罪還是鐵路運營重大責(zé)任事故罪,也看是否與業(yè)務(wù)活動有關(guān)。如果凡是涉及危險品就一律定危險物品肇事罪,那么過失爆炸罪恐怕就沒有存在的余地了。
有時定罪同行為人的行為與危害結(jié)果的聯(lián)系有關(guān)。比如說,甲用塑料桶裝汽油帶回家中,家中老奶當(dāng)是水一類的東西,放在爐邊引起火災(zāi)。因為失火結(jié)果是老奶造成的,并非甲直接造成的,也有對甲按危險物品肇事罪追究責(zé)任的。理由是,把汽油這種易燃危險品亂裝亂放,違反了有關(guān)危險品管理規(guī)定。當(dāng)然,這種做法可能嚴厲了一點。從法律適用上講,上述案件定危險物品肇事罪可能比定過失爆炸罪。失火罪理由充足一些。
62、答案:ABCD
63、答案:ABCD解析:本題考查交通肇事罪與非罪的界限。參見院關(guān)于交通肇事罪的司法解釋。
64、答案:AB解析:參見交通肇事罪的司法解釋,車主、單位主管人員、車輛承包人強令司機違章駕駛的,造成事故的,也可以構(gòu)成交通肇事罪,但是注意不是共犯。
65、答案:BCD解析:因為該毒殺耕牛行為不足以危害公共安全,故僅成立破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪(耕牛為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)工具)。另將被毒死的耕牛出售,成立銷售有毒有害食品罪,數(shù)罪并罰。
66、答案:BC解析:參見刑法第128條、129條和刑法修正案四第145條的規(guī)定。
67、答案:B
68、答案:D解析:因為沒有足以危害他人生命、健康的危險,缺乏構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪的“危險”要件。但銷售數(shù)額達到5萬元以上,可以構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
69、答案:A解析:選項A屬于走私普通貨物物品罪,屬于“免稅的來料加工、來料裝配的原材料、制成品在境內(nèi)銷售牟利,沒有繳納稅款”的變相走私。選項B屬于行為人只是想自己觀看,雖然數(shù)量達到了8張,但是內(nèi)容不一樣,行為人不具有牟利、傳播的目的,因此不構(gòu)成犯罪。行為人不具有走私**物品的性質(zhì)沒有達到犯罪的程度,但是可以對其沒收并給以行政處罰。選項C中的錫屬于貴重金屬,法律規(guī)定走私出口貴重金屬的直接定走私貴重金屬罪。假如說行為人將大量貴重金屬私帶入境的,不定走私貴重金屬罪,如果達到走私普通貨物物品罪的定罪標準的,定走私普通貨物物品罪。選項D中的管制刀具、仿真槍支、警用械具算作普通貨物物品,而構(gòu)成走私普通貨物物品罪必須是達到偷逃應(yīng)繳納稅款5萬元以上,而本案的標的額只有45000元,所以不構(gòu)成該罪。
70、答案:B解析:刑法第166條:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進行經(jīng)營的;(二)以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的;(三)向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的?!?BR> 71、答案:ABCD解析:挪用公款、挪用資金與用帳外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪的區(qū)別。注意,是否記入銀行法定賬戶與存款客戶是否知情會影響到行為的定性。
72、答案:C
73、答案:B
74、答案:A
75、答案:B解析:參見刑法第189條
76、答案:B解析:參見刑法178條
77、答案:BC解析:參見刑法第196條
78、答案:A解析:刑法第192條
79、答案:B解析:參見刑法第198條
80、答案:C解析:注意惡意透支的,以銀行催收為要件,但是惡意透支后潛逃的,無須銀行催收。
81、答案:(1)D (2)B (3)BD (4)C 解析:(1)甲以非法占有為目的,使用事先偽造的假定期存單,欺騙、利用丙、丁,將500萬元占為己有,是偽造金融票證罪和金融詐騙罪的牽連犯。(2)因為乙是將本單位公款有一個賬戶轉(zhuǎn)移到本單位的另一個賬戶,沒有挪用的性質(zhì),也沒有轉(zhuǎn)貸的性質(zhì)。但為此個人收取70萬元“利息”,是受賄;(3)因為乙被隱瞞,不知道500萬元存款沒有存入本單位的賬戶,也不知道從分理處柜臺里遞出的存單有假,過錯在分理處方,分理處仍然有義務(wù)支付該筆存款,也即分理處承擔(dān)該筆存款的風(fēng)險責(zé)任。因為受害方是分理處,所以,實際上是丙挪用分理處客戶存款;(4)構(gòu)成丙挪用公款罪的共犯。丁明知丙收取客戶存款不入賬,且提供幫助的,是挪用的共犯。不構(gòu)成受賄罪,是因為丁已經(jīng)不是該分理處的職工。這點與丙不同。
82、答案:ABCD解析:參見全國人大常委會的立法解釋。
83、答案:C
84、答案:ABCD解析:參見有關(guān)非法出版物的司法解釋
85、答案:ABCD解析:參見有關(guān)非法出版物的司法解釋
86、答案:ABCD解析:參見《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
87、答案:D解析:屬于非法傳銷情節(jié)嚴重的,可定非法經(jīng)營罪。
88、答案:C解析:因為貨是真的,不構(gòu)成詐騙罪也不構(gòu)成銷售偽劣商品罪,符合虛假廣告罪的特征,定虛假廣告罪。注意不要認為具有欺詐性的就定詐騙罪,虛假廣告也具有一定的欺詐性。
89、答案:AB解析:參見刑法第248條、250條、255條、315條。集體經(jīng)濟組織人員屬于職務(wù)侵占罪的主體,在金融保險機構(gòu)中,貪污罪與職務(wù)侵占罪、挪用公款罪與挪用資金罪、受賄罪與公司企業(yè)人員受賄罪的區(qū)別在于是否“國有”。
98、答案:A解析:要點是合同詐騙罪與非法經(jīng)營罪的區(qū)別。甲某有一定的履約行為,尚未達到顯示非法占有他人財物意圖的程度,故難以確認構(gòu)成合同詐騙罪。但是甲某沒有從事保險的資質(zhì),從事保險業(yè)務(wù),可以認定為非法經(jīng)營罪。另外,也涉及到保險詐騙與其他詐騙罪的區(qū)別。要點是保險詐騙罪的主體限于投保人、被保險人或者受益人。
90、答案:AD解析:行為人本就有勒索錢財?shù)哪康?,在綁架他人殺害人質(zhì)后,謊稱人質(zhì)還活著,進而勒索錢財?shù)模皇乔迷p勒索,而是綁架罪行為的繼續(xù)。假如行為人本沒有勒索錢財?shù)墓室?,因其他原因殺害他人后,進而向被害人的家屬謊稱綁架了被害人,勒索錢財?shù)模瑒t以故意殺人罪與敲詐勒索罪數(shù)罪并罰。
91、答案:D解析:綁架與搶劫的區(qū)別。因為是當(dāng)場搶?。ㄗ⒁膺@種情況下,搶取欠條與搶劫同等數(shù)額的現(xiàn)金沒有本質(zhì)區(qū)別),所以仍然是搶劫罪。
92、答案:AB解析:選項C行為人有通*的意思,無強*的故意;選項D屬于強制猥褻婦女和尋釁滋事行為。
93、答案:D解析:非法拘禁罪與刑訊逼供罪的界限。劉某不具備刑訊逼供罪所要求的司法工作人員的主體特征,“私設(shè)公堂”逼取口供的行為,一般認定為非法拘禁罪,但是如果是暴力毆打逼取口供,將人打死打成重傷的,就轉(zhuǎn)化為故意殺人罪、故意傷害罪了。
94、答案:D解析:甲某“當(dāng)場”直接強取財物,屬于搶劫罪。這里的劫持只不過是搶劫暴力的一種表現(xiàn)形式。
95、答案:AB解析:參見關(guān)于盜竊罪的司法解釋。
96、答案:CD解析:以虛假、冒用的身份證辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失額較大的,定詐騙罪;竊取國有檔案的,定竊取國有檔案罪。
97、答案:AC解析:牢牢把握侵占罪是“合法持有,非法侵吞”,選項A中,行為人甲某缺乏合法持有要件。選項BD均應(yīng)定盜竊罪。
98、答案:AB解析:經(jīng)過偵查,被公安機關(guān)列為犯罪嫌疑人傳訊到案的,一般不認為是自首。
99、答案:A解析:本人財物在他人經(jīng)管之下,可以成為盜竊對象。簽訂協(xié)議,進一步明確了財產(chǎn)責(zé)任,使自己的物品置于別人的控制之下。偷取之后索賠的,“索賠”行為不過是盜竊目的實現(xiàn)的延續(xù),類似于盜竊之后的銷贓。
100、答案:ABD解析:公司人員利用職務(wù)便利竊取本單位財物的,屬于職務(wù)侵占罪。
101、答案:ABCD解析:法條競合問題。本題四種情況分別是騙取出口退稅罪、信用證詐騙罪、金融憑證詐騙罪、招搖撞騙罪。
102、答案:C解析:因為行為人缺乏非法占有的目的。注意詐騙罪與敲詐勒索罪的區(qū)別,不在于有沒有“撒謊”,而在于是使他人上當(dāng)受騙而“自愿”交付財物,還是使他人受到“精神強制”(害怕)而交付財物。
103、答案:A解析:國有公司依法從事公務(wù)的人員利用職務(wù)之便(經(jīng)營、管理財物“之便”)侵吞國有資產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)認定為貪污罪,其他公司職員利用職務(wù)便利侵吞本公司財物的,是職務(wù)侵占罪。上述人員沒有利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財物的,可能構(gòu)成盜竊罪。本案中的行為人屬于勞務(wù)人員,不具有利用職務(wù)之便的要件,只是利用了工作上的方便(易于接近目的物),故只構(gòu)成盜竊罪。同時本案中,各共同犯罪人由于主觀上認為是混進的走私物品無人敢來認領(lǐng)而私分,不同于典型的盜竊罪中的犯罪故意,可以在量刑時適當(dāng)考慮。
104、答案:C解析:甲沒有栽贓行為,訴諸法律解決問題不構(gòu)成敲詐勒索;不涉及隱私,訴諸媒體也不構(gòu)成敲詐勒索行為。
105、答案:D解析:因為自動提款機沒有心理活動,故不構(gòu)成欺詐。加密的銀行卡中的存款,認為是在主人和銀行的控制之下,他人非法取得具有盜竊性質(zhì)。
106、答案:E
107、答案:ABCD
108、答案:A
109、答案:C注意要是錢包被丙拿到,這時丙可構(gòu)成侵占罪。
110、答案:A
111、答案:B
112、答案:AB注意單位不可以成為盜竊罪的主體。
113、答案:AD解析:侵犯財產(chǎn)罪的犯罪金額通常以贓物的實際價值計算為準;提供財物共犯罪分子逃逸使用的,屬于窩藏行為,與銷贓分屬于不同犯罪性質(zhì)。難點,假如乙給甲的5000元是收購贓物的,則乙僅成立收購、銷售贓物一罪。
114、答案:BCD解析:選項B是窩藏毒品犯罪分子罪,選項C是收購濫伐林木罪;選項D是窩藏毒品、毒贓罪。
115、答案:AC解析:全國人大常委會關(guān)于《刑法》第313條的解釋:“下列情形屬于刑法第313條規(guī)定的‘有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴重’的情形:--------(4)被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國家機關(guān)工作人員通謀,利用國家工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行,致使判決、裁定無法執(zhí)行的,-------國家工作人員由上述第(4)項行為的,以拒不執(zhí)行判決、裁定罪的共犯追究刑事責(zé)任。國家機關(guān)工作人員收受賄賂或者濫用職權(quán),有上述第(4)項行為的,同時又構(gòu)成刑法第385條(受賄罪)、第397條(濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪)規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”
116、答案:EF解析:選項E屬于刑法第310條規(guī)定的作假證明包庇的情形;選項F屬于刑法第362條特別規(guī)定之包庇行為。選項A屬于幫助犯罪分子逃避刑事處罰罪的行為;選項B屬于包庇黑社會組織罪的行為;選項C屬于包庇毒品犯罪分子罪的行為;選項D屬于偽證行為。
117、答案:AC解析:對于運送他人偷越國邊境罪的運送行為,包括提供“向?qū)А钡葞椭翟降男袨?,不以使用本人可控的交通工具運送為必要。至于是否認定為偷越國邊境罪的共犯(幫助犯),則涉及到偷越國邊境罪的特殊性。對于這種止于犯罪者本人的犯罪,另外還有脫逃罪,對于幫助者通常不按照共犯處理。如私放罪犯的,定私放在押人員罪。幫助他人偷越國邊境的,通常按照運送他人偷越國邊境罪處理。
118、答案:ABD解析:選項AB屬于刑法第320條規(guī)定的提供偽造、變造的出入境證件罪與出售護照、簽證罪,選項D屬于刑法第225條規(guī)定的非法經(jīng)營罪的行為。
119、答案:AD解析:刑法第327條:“違反文物保護法規(guī),國有博物館、圖書館等單位將國家保護的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役?!?BR> 120、答案:C解析:介紹賣*罪一般指在賣*人員與嫖客之間居間介紹,具有寄生、剝削賣*人員的特性。而本案甲僅僅為朋友介紹嫖娼的場所,不與賣*人員直接接觸,不宜認定為介紹賣*罪。
121、答案:D
122、答案:BC解析:乙是索賄,甲單位被索賄,沒有牟取不正當(dāng)利益,不構(gòu)成單位行賄罪。
123、答案:B解析:根本沒有為他人謀取利益的目的,不是受賄,是詐騙。
124、答案:ABD
125、答案:CD
126、答案:AB 解析:本題取材于法院的實際判例,甲某具有非法占有的故意,故成立集資詐騙罪;乙某沒有非法占有的故意,不成立集資詐騙罪,但可以成立認定為非法吸收公眾存款罪。甲乙二人故意的內(nèi)容不同,行為的性質(zhì)自然不同。
127、答案:BCD
128、答案:C 解析:甲某實質(zhì)上是一種利用職務(wù)便利虛報冒領(lǐng)給其他單位贊助數(shù)額,侵吞本單位財物的行為。
129、答案:BD 解析:挪用公款炒股屬于挪用公款給個人從事營利活動,沒有挪用時間的限制,挪用款從事營利活動是否歸還也不能影響構(gòu)成犯罪。
130、答案:(1)ACD (2)ACD 解析:因為丙丁實際上實施了搶劫,所以甲乙不是誣告陷害、偽證、徇私枉法之類的犯罪。相反,如果丙丁沒有實際實施搶劫行為,甲乙等人追究他人的搶劫罪責(zé),對甲而言,屬于利用職務(wù)便利對明知無罪的人使其受刑事追究的徇私枉法行為;對于乙而言構(gòu)成搶劫(教唆未遂)和誣告陷害罪,但鑒于其教唆是為了陷害他人,因此只能按照誣告陷害罪一罪處罰。因為乙編造了整個“搶劫案件”并啟動了刑事訴訟程序,故即使有編造證據(jù)的行為,也僅以誣告陷害罪論處。戊的定性較為復(fù)雜。視具體情況而定。假如戊僅僅以“被害人”的身份作證,應(yīng)是偽證性質(zhì),假如戊事先參與了乙的無限預(yù)謀,并充當(dāng)被害人的角色,應(yīng)構(gòu)成乙誣告陷害罪的共犯。
131、答案:B 解析:軍人因為武器裝備造成事故的,一律定武器裝備肇事罪,但是有一個例外,就是私自將武器裝備帶出軍營,造成危害后果的,一般按照其他罪處理。
案例分析
(一) 參考答案:
1、 甲乙二人入室盜竊當(dāng)場使用暴力將丁某打成輕傷,應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
2、 甲在共同犯罪之外實施了強*的犯罪行為,應(yīng)當(dāng)獨立承擔(dān)強*罪的刑事責(zé)任。
3、 甲乙二人在共同犯罪中都是積極主動實施暴力行為,都是主犯,均對搶劫罪負全責(zé)。
4、 甲乙二人屬于入戶搶劫依法應(yīng)當(dāng)判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并應(yīng)處罰金或者沒收財產(chǎn)。如果被判處無期徒刑或者死刑,還應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。
5、 甲乙二人在犯罪過程中給被害人造成了人身傷害和經(jīng)濟損失,應(yīng)當(dāng)賠償。如果甲乙二人的財產(chǎn)不足以同時承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰金的,那么應(yīng)當(dāng)優(yōu)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
6、 甲某屬于累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
7、 甲某主動交待的詐騙他人財物的行為不能數(shù)罪并罰,因為該行為已經(jīng)超過追訴時效。
(二)、參考答案:
對于甲某:
(1)甲為了實行故意殺人罪和劫持航空器罪而準備工具,制造條件的行為,已經(jīng)構(gòu)成故意殺人、劫持航空器罪;
(2)甲因為意志以外的原因(乙的告發(fā))而未能著手實行犯罪,因此所犯二罪均系犯罪預(yù)備;
(3)對于甲所犯故意殺人罪(預(yù)備)與劫持航空器罪(預(yù)備)應(yīng)當(dāng)分別定罪量刑,實行數(shù)罪并罰;
(4)甲在該犯罪預(yù)備過程中起主要作用,是共同犯罪的主犯;
(5)鑒于甲所犯二罪均處于預(yù)備階段,依法可以從輕、減輕或者免除處罰。
對于乙某:
(1)乙與甲共同進行了故意殺人罪和劫持航空器罪的準備活動,因此也構(gòu)成故意殺人罪和劫持航空器罪;
(2)乙在共同犯罪活動中,自動放棄了犯罪預(yù)備活動,并且有效的阻止了犯罪的著手實行,成立犯罪中止;
(3)乙屬于犯罪中止,并且因其犯罪中止沒有造成損害后果,依法對乙所犯二罪,應(yīng)當(dāng)免除處罰;
(4)此外,乙在共同犯罪中起次要、輔助作用,是從犯,依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰;
(5)乙還具有自首情節(jié),可以從輕或者減輕處罰。
(三)參考答案:
對于甲某:
1、 甲某構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標罪、虛假廣告罪。對甲某應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪實行數(shù)罪并罰。因為甲某虛假廣告行為是生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的手段行為,屬于牽連犯;假冒注冊商標行為與生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪屬于想象競合犯,擇一重罪處罰。
2、 甲某所在單位不屬于單位犯罪,因為甲某的電器廠是私營企業(yè)且不具備法人資格。根據(jù)院的解釋,沒有法人資格的獨資、合伙企業(yè)犯罪的以個人犯罪論處。
3、 對甲應(yīng)當(dāng)撤銷假釋把對侵犯商業(yè)秘密罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪合并決定的刑罰與原判決尚未執(zhí)行完畢的刑期依法合并,決定執(zhí)行的刑罰
對于乙某:
乙某偽造銀行儲蓄專用章、行政專用章,構(gòu)成偽造企業(yè)印章罪。偽造巨額存單的行為構(gòu)成偽造金融票證罪,使用偽造的存單進行金融詐騙犯罪,構(gòu)成金融憑證詐騙罪。
鑒于其偽造企業(yè)印章的行為、偽造金融票證的行為是其進行金融憑證詐騙罪的手段行為,屬于牽連犯,不需要數(shù)罪并罰,可擇其重罪即金融憑證詐騙罪處罰。
對于丙某:
丙某構(gòu)成乙某金融憑證詐騙罪的共犯。因為丙某主觀上明知所使用的是偽造的金融憑證,客觀上實施了詐騙行為。但丙某對偽造企業(yè)印章罪、偽造金融票證罪不負刑事責(zé)任。
對于丁某:
丁某構(gòu)成侵占罪。因為其事先不知包中有何物,雖后來懷疑來路不正,但不明知是贓物,不構(gòu)成窩贓罪,其將巨款據(jù)為己有,拒不歸還,符合侵占罪的構(gòu)成要件,案發(fā)后,公安機關(guān)令丁某交出巨款,,其仍不承認,仍是侵占行為的繼續(xù),不能認定為幫助毀滅、偽造證據(jù)罪,因為其行為屬于隱匿行為,而法律未規(guī)定幫助隱匿證據(jù)罪。