2010年注冊會計師沖刺模擬試題之《經(jīng)濟法》(15)
參考答案及解析
一、單項選擇題
1
[答案] D
[解析] 本題考核可撤銷民事行為的界定。根據(jù)規(guī)定，重大誤解、顯失公平的民事行為屬于可撤銷的民事行為。無效民事行為包括以下幾種
(1)無行為能力人實施的民事行為
(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為
(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為
(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為
(5)違反法律或者公共利益的民事行為
(6)違反國家指令性計劃的民事行為
(7)以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。
2
[答案] C
[解析] 本題考核代理中，被代理人出具的授權委托書授權不明的法律后果。根據(jù)規(guī)定，被代理人出具的授權委托書授權不明的，被代理人應當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。
3
[答案] B
[解析] 本題考核最長訴訟時效的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。本題中，權利侵害之日為1988年2月8日，實體權利保護期限截至2008年2月8日。 注意，計算訴訟時效的起算點時，必須要求請求權人知道侵害事實和加害人。
4
[答案] B
[解析] 本題考核普通合伙人轉(zhuǎn)換為有限合伙人的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人，該企業(yè)中甲和乙均為普通合伙人，因此甲轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耸欠弦?guī)定的;普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任;除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。因此，選項B是正確的。
5
[答案] C
[解析] 本題考核普通合伙企業(yè)表決的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。
6
[答案] B
[解析] 本題考核外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)中支付價款的期限。(1)選項A：盡管分期支付的總期限沒有超過1年，但前6個月支付的比例沒有超過60%
(2)選項C：一次出資的總期限超過了3個月的規(guī)定
(3)選項D：前6個月支付的比例超過了60%，分期支付的總期限超過了1年。
7
[答案] B
[解析] 本題考核點是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍，本題B選項符合規(guī)定(1300×3=3900)。
8
[答案] C
[解析] 本題考核外商投資企業(yè)合并后注冊資本的確定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。本題中，乙公司凈資產(chǎn)所折成的股份數(shù)額為1000÷1=1000萬美元，與甲公司的注冊資本之和為合并后公司的注冊資本額4000萬美元。
9
[答案] B
[解析] 本題考核一人有限責任公司的特殊規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為10萬元，股東應當一次足額繳納出資額，不允許分期繳付出資。
10
[答案] C
[解析] 本題考核點是股票上市交易條件。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市交易必須符合的條件之一是公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。
11
[答案] C
[解析] 本題考核點是發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件之一是本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%，即20000×40%=8000萬元，但應減去未到期的債券3000萬元。因此該公司此次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券額最多不得超過8000-3000=5000萬元。
12
[答案] D
[解析] 本題考核簡式權益變動報告書的編制情形。根據(jù)規(guī)定，投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達到的20%，應當編制簡式權益變動報告書。
13
[答案] A
[解析] 本題考核債權人會議對和解協(xié)議草案的通過。債權人會議的一般決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產(chǎn)擔保債權總額的半數(shù)以上;對通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議有的表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。
14
[答案] A
[解析] 本題考核債權申報的期限。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。
15
[答案] C
[解析] 本題考核點是企業(yè)資產(chǎn)損失責任處罰。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
16
[答案] D
[解析] 本題考核國家出資企業(yè)管理者的選擇。履行出資人職責的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構對國有獨資公司，有權任免其董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事。
17
[答案] C
[解析] 本題考核關系企業(yè)國有資產(chǎn)出資****益的重大事項。根據(jù)規(guī)定，國有資本控股公司上市的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。股東會、股東大會決定的，履行出資人職責的機構委派的股東代表，應當“按照委派機構的指示”提出提案、發(fā)表意見、行使表決權，并將其履行職責的情況和結果及時報告委派機構。
18
[答案] C
[解析] 本題考核業(yè)主大會對事項的決議通過。根據(jù)規(guī)定，業(yè)主大會對于募集和使用建筑物及其附屬設施的維修資金和改建、重建建筑物及其附屬設施的行為，應當經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)2/3以上的業(yè)主同意。本題中，業(yè)主人數(shù)為4000人，其2/3為2667人，建筑物的總面積為40萬平方米，其2/3為26.67萬平方米，因此只有選項C同時滿足這兩條標準。
19
[答案] C
[解析] 本題考核所有權的特征。任何財產(chǎn)只能有一個所有權，不能形成雙重所有權。
20
[答案] A
[解析] 本題考核抵押權效力的相關規(guī)定。如果抵押權設定在先，出租在后，抵押權實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。
21
[答案] B
[解析] 本題考核合同的效力。根據(jù)規(guī)定，無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。本題中，甲作為權利人明確反對，因此該合同應該為無效合同。
22
[答案] B
[解析] 本題考核買賣合同中標的物毀損、滅失的風險承擔。根據(jù)《合同法》的有關規(guī)定，因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。
23
[答案] A
[解析] 本題考核點是個人外匯管理。個人外匯收入可自己保存，也可以向銀行結匯。
24
[答案] A
[解析] 本題考核POS跨行交易商戶結算手續(xù)費的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對賓館、餐飲、娛樂、珠寶金飾、工藝美術品類的商戶，發(fā)卡行的固定收益為交易金額的1.4%。即：(80000+20000)×1.4%=1400(元)。
25
[答案] C
[解析] 本題考核簽發(fā)空頭支票的法律責任。根據(jù)規(guī)定，出票人簽發(fā)空頭支票，銀行按票面金額對其處以5%但不低于1000元的罰款;持票人有權要求出票人賠償支票金額2%的賠償金。
26
[答案] C
[解析] 本題考核點是匯票出票的效力。(1)追索權的行使對象不僅限于出票人，所以A選項錯誤。(2)出票行為是單方行為，付款人并不因此而有付款義務，只有付款之權限。但基于出票人的付款委托使其具有承兌人的地位，在其對匯票進行承兌后，即成為匯票上的主債務人。所以B選項錯誤。(3)出票人委托他人付款，一旦該行為成立，就必須保證該付款能得以實現(xiàn)。如果付款人不予付款，出票人就應該承擔票據(jù)責任。所以C選項正確。(4)票據(jù)的變造應依照簽章是在變造之前或之后來承擔責任。如果當事人簽章在變造之前，應按原記載的內(nèi)容負責;如果當事人簽章在變造之后，則應按變造后的記載內(nèi)容負責。所以D選項錯誤。
27
[答案] A
[解析] 本題考核票據(jù)簽章不符合規(guī)定的效力。出票人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，票據(jù)無效。
28
[答案] B
[解析] 本題考核發(fā)明專利權的保護期限。發(fā)明專利權的期限為20年，自申請日起計算。
29
[答案] B
[解析] 本題考核專利申請的“先申請原則”。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權。先申請的判斷標準是申請日。
30
[答案] C
[解析] 本題考核點是串通招投標行為。投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。
31
[答案] D
[解析] 本題考核點是反壟斷法豁免的壟斷協(xié)議。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運輸、儲存等經(jīng)營活動中實施的聯(lián)合或者協(xié)同行為屬于《反壟斷法》適用除外。
二、多項選擇題
1
[答案] ABC
[解析] 本題考核訴訟時效的規(guī)定。身體受到傷害要求賠償?shù)?、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或拒付租金的、寄存財物丟失或損毀的，訴訟時效期間為1年。技術進出口合同爭議的訴訟時效期間為4年。
2
[答案] AD
[解析] 本題考核法律規(guī)范的種類。義務性規(guī)范是指定人們“必須”作出一定行為或不作出某種行為的法律規(guī)范。強制性規(guī)范是指所規(guī)定的義務具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動和伸縮的法律規(guī)范。
3
[答案] BD
[解析] 本題考核普通合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定。(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。(2)合伙企業(yè)存續(xù)期間，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
4
[答案] BD
[解析] 本題考核普通合伙企業(yè)解散的規(guī)定。合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：
(1)合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營;
(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn);
(3)全體合伙人決定解散;
(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天;
(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn);
(6)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷;
(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。
5
[答案] ABCD
[解析] 本題考核點是外商投資企業(yè)投資者股權變更。以上四項都是導致外商投資企業(yè)投資者股權變更的原因。
6
[答案] CD
[解析] 本題考核有限責任公司召開臨時股東會的情形。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司臨時股東會議由以下人員提議召開：第一，代表1/10以上表決權的股東;第二，1/3以上的董事;第三，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事。本題選項A未達1/10以上表決權;選項B則為股份有限公司召開臨時股東大會的情形。
7
[答案] ABCD
[解析] 本題考核獨立董事的職責。根據(jù)有關規(guī)定，獨立董事具有下列職權：總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%的重大關聯(lián)交易需經(jīng)獨立董事事先認可后方能提交董事會討論的;向董事會提議聘用或者解聘會計師事務所;在股東大會召開前公開向股東征集投票權，向董事會提請召開臨時股東大會等。
8
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是收購本公司股份。公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本;與持有本公司股份的其他公司合并;將股份獎勵給本公司職工;股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
9
[答案] ABCD
[解析] 本題考核公司解散的原因。本題四個選項均屬于可以由人民法院受理公司解散的事由。
10
[答案] ABCD
[解析] 本題考核發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。以上各項均為其發(fā)行的條件。
11
[答案] ACD
[解析] 本題考核上市公司控制權的認定。根據(jù)規(guī)定，投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%的，表明已獲得或擁有上市公司的控制權。
12
[答案] ABC
[解析] 本題考核上市公司的重大事件。公司的董事，1/3以上的監(jiān)事，或者經(jīng)理發(fā)生變動，屬于上市公司的重大事件，應發(fā)布臨時報告。
13
[答案] ABCD
[解析] 本題考核管理人可以行使撤銷權的范圍。債務人在特定時間內(nèi)發(fā)生以上事項的，管理人均可以請求人民法院撤銷該行為。
14
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是國有資產(chǎn)的界定。以個人繳納黨費、團費、會費以及按國家規(guī)定由企業(yè)撥付的活動經(jīng)費等結余購建的資產(chǎn)，不屬于國有資產(chǎn)。
15
[答案] ABCD
[解析] 本題考核不得實施無償劃轉(zhuǎn)的情況。根據(jù)規(guī)定，以上四種情況均屬于不得實施無償劃轉(zhuǎn)的情形。
16
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是不動產(chǎn)的物權變動。因人民法院、仲裁委員會的法律文書，人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書生效或者人民政府的征收決定等行為生效時發(fā)生效力。
17
[答案] AD
[解析] 本題考核不動產(chǎn)物權的變動。根據(jù)規(guī)定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力，因此選項A是正確的;不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外;因此該房屋所有權應自登記時起轉(zhuǎn)移，選項D是正確的。
18
[答案] ABCD
[解析] 本題考核締約過失責任的范圍。根據(jù)規(guī)定，《合同法》對締約過失規(guī)定了三種情形
(1)假借訂立合同，惡意進行磋商
(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實和提供虛假信息
(3)有其他違背誠實信用原則的行為。
19
[答案] BD
[解析] 本題考核違反外匯管理行為的罰款幅度。根據(jù)規(guī)定，違反規(guī)定攜帶外匯出入境，處違法金額20%以下的罰款;未經(jīng)批準擅自經(jīng)營結匯、售匯業(yè)務，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款，沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下的罰款。
20
[答案] BC
[解析] 本題考核點是付款人拒絕付款。以單位為付款人的拒絕付款，應在付款人接到通知日的次日起3日內(nèi)開具拒絕證明，持有債務證明的，應將其送交開戶銀行。銀行將拒絕證明，債務證明和有關憑證一并寄給被委托銀行，轉(zhuǎn)交收款人。
21
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是銀行結算賬戶撤銷的事由。發(fā)生下列事由之一的，存款人應向開戶銀行提出撤銷銀行結算賬戶的申請：①被撤并、解散、宣告破產(chǎn)或關閉的。②注銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。③因遷址需要變更開戶銀行的。④其他原因需要撤銷銀行結算賬戶的。
22
[答案] BCD
[解析] 本題考核票據(jù)的抗辯。票據(jù)的債務人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人的。
23
[答案] BCD
[解析] 本題考核本票的規(guī)定。本票是見票即付的自付票據(jù)，其基本當事人只有出票人和收款人，無需承兌。因此選項A是不符合《票據(jù)法》規(guī)定的。
24
[答案] ABCD
[解析] 本題考核票據(jù)權利的消滅時效。(1)持票人對商業(yè)匯票的出票人和承兌人的權利，自票據(jù)到期日起2年。(2)持票人對銀行匯票、本票的出票人的權利，自票據(jù)出票日起2年。(3)持票人對支票的出票人的權利，自票據(jù)出票日起6個月。(4)持票人對出票人以外的前手的追索權，在被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起6個月。(5)持票人對出票人以外的前手的再追索權，自清償日或者被提起訴訟之日起3個月。
25
[答案] BD
[解析] 本題考核不正當競爭行為的認定。(1)抽獎式的有獎銷售，獎的金額超過5000元的，屬于不正當競爭行為
(2)政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品或者接受指定的經(jīng)營者提供的服務，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。
26
[答案] AC
[解析] 本題考核壟斷協(xié)議行為的種類。根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，A選項屬于反壟斷協(xié)議行為中的聯(lián)合抵制交易行為，C選項屬于分割銷售市場行為。B選項中該日化企業(yè)與交易相對人限定向第三人轉(zhuǎn)售的價格，而不是，不符合《反壟斷法》第14條規(guī)定的條件，不屬于壟斷協(xié)議行為。D選項中丙企業(yè)與丁企業(yè)雖然聯(lián)合抵制產(chǎn)品，但是，是為了節(jié)約能源，所以不屬于壟斷協(xié)議。
三、綜合題
1
[答案] (1)①凈資產(chǎn)收益率符合發(fā)行條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件之一是，最近三個會計年度加權平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。甲公司計劃于2007年發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，三年即2006年、2005年、2004年的凈資產(chǎn)收益率分別為8.8%[(4480-342)÷47250]、8.2%(3115÷38165)、9.4%[(3120-65)÷32550]，凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。
注意：①如果題目中明確給出扣除前后數(shù)據(jù)，直接選取較小的數(shù)值進行計算;②如果題目中沒有直接給出扣除前后數(shù)據(jù)，而是給出發(fā)生的“非經(jīng)常性損益”，對于正數(shù)要扣除，對于負數(shù)不扣除。
②累計公司債券余額符合發(fā)行條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件之一是，本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%。甲公司有未到期債券2000萬元，本次擬發(fā)行債券額為8000萬元，所以本次發(fā)行后累計公司債券余額為10000萬元，最近一期末凈資產(chǎn)額為47250萬元，債券余額未超過凈資產(chǎn)額的40%。
③年均可分配利潤符合發(fā)行條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件之一是，最近三個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。甲公司最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤為836萬元[(1030+810+670)÷3]，大于公司債券一年的利息(8000×3.2%=256萬元)
(2)①可轉(zhuǎn)換公司債券的期限符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為1年，最長期限為6年。甲公司董事會擬訂發(fā)行的是4年期的可轉(zhuǎn)換債券，符合法律要求。
②可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)為股票的期限不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結束之日起6個月方可轉(zhuǎn)換為公司股票，甲公司擬訂的轉(zhuǎn)股期為自發(fā)行之日起3個月，未達到最低期限。
(3)①轉(zhuǎn)換價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，轉(zhuǎn)股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。
②對轉(zhuǎn)股價格不作任何調(diào)整不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份變動的，應當同時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格。
(4)①甲公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應當提供擔保。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應當提供擔保，但最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。甲公司最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為47250萬元，不足15億元。
②保證人和保證方式不符合規(guī)定。首先，根據(jù)規(guī)定，以保證方式為可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行人提供擔保的，應當為連帶責任擔保，甲公司的保證人的擔保形式為一般保證，所以這不符合規(guī)定。其次，根據(jù)規(guī)定，證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。乙公司不是上市商業(yè)銀行，證券公司不得作為擔保人，所以保證人不符合規(guī)定。
(5)提案的表決不能通過。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票，股東大會就發(fā)行事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。又根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的程序與公開增發(fā)股票的程序相同。甲股份公司對董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提案表決情況是，贊成票占出席有表決權股份總數(shù)的60%，沒有達到出席會議股東有表決權的2/3以上，因此，不能通過該提案。
2
[答案] (1)A公司的售樓廣告中有關小區(qū)綠化率和高檔會所的說明應視為要約。根據(jù)規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。本題A公司的售樓廣告中有關小區(qū)綠化率和高檔會所的說明，對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響。因此，應當視為要約。
(2)盡管雙方未將售樓廣告中有關小區(qū)綠化率和高檔會所的說明載入雙方簽訂的商品房買賣合同，A公司的行為也應承擔違約責任。根據(jù)規(guī)定，該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任。
(3)如果A公司以約定的違約金過高為由請求人民法院減少，人民法院會支持其請求。根據(jù)規(guī)定，當事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應當以違約金超過造成的損失30%為標準適當減少。本題合同約定的違約金為100000元，李某遭到的經(jīng)濟損失為39000元，因此對A公司以約定的違約金過高為由請求人民法院減少，人民法院將支持其請求。
(4)C公司申請人民法院將該商品房拍賣，并將其拍賣所得價款優(yōu)先清償建設工程價款的請求，是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，經(jīng)承包人催告發(fā)包人仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償，并優(yōu)先于抵押權和其他債權。但消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該項商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人。本題買受人李某已按合同約定支付了全額房款，C公司就該項商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人李某和其他購房人。
(1)The information about community green rate and club in Company As Sales advertisements should be considered as offer According to the regulations, the Sales advertisements and promotional materials is an invitation to offer. But if the information and the promise is specific and definite, and has a great effect on determining the price and signing the contract, it should be considered as an offer
In this case, the information about the community green rate and club play a great role in signing the sales contract and determining the price, soo it isan offer
(2)Although the information about the community green rate and club wasnt written in the sales contract, Company A should undertake the responsibility of breach of contract, because, according to the regulation, even the information and the promise hasnt been written in the sales contract, it is also a part of the contract. The parties who violate the contract should undertake the responsibility
(3)If Company A demands to reduce the amount of penal sum, the Court should support the demand. According to the regulations, if the parties demand to reduce the amount of penal sum, the amount should be reduced by 30% of the balance between the penal sum and the loss
In this topic, the penal sum in the contract is 100000 yuan, Mr. Lis loss is 39000 yuan. So when Company A demands to reduce the amount of penal sum, the Court should support its demand
(4)It is illegal for Company C to ask to auction the flat and to use the gain to pay the cost of the construction project. According to the regulations, if the client doesn’t pay for the cost, and if after the contractor urge, the client doesn’t pay for it either, they can consult to convert the project into money, or demand the Court to auction the project, then use the gain to pay for the cost of the construction project firstly. The cost of the construction project has the priority to the mortgage and other creditors. But if the customer has paid most or all of the money, the customers have the priority to others. In this case, Mr. Li has paid for the house, so Mr. Li and other customers have the priority
參考答案及解析
一、單項選擇題
1
[答案] D
[解析] 本題考核可撤銷民事行為的界定。根據(jù)規(guī)定，重大誤解、顯失公平的民事行為屬于可撤銷的民事行為。無效民事行為包括以下幾種
(1)無行為能力人實施的民事行為
(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為
(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為
(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為
(5)違反法律或者公共利益的民事行為
(6)違反國家指令性計劃的民事行為
(7)以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。
2
[答案] C
[解析] 本題考核代理中，被代理人出具的授權委托書授權不明的法律后果。根據(jù)規(guī)定，被代理人出具的授權委托書授權不明的，被代理人應當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。
3
[答案] B
[解析] 本題考核最長訴訟時效的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。本題中，權利侵害之日為1988年2月8日，實體權利保護期限截至2008年2月8日。 注意，計算訴訟時效的起算點時，必須要求請求權人知道侵害事實和加害人。
4
[答案] B
[解析] 本題考核普通合伙人轉(zhuǎn)換為有限合伙人的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人，該企業(yè)中甲和乙均為普通合伙人，因此甲轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耸欠弦?guī)定的;普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任;除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。因此，選項B是正確的。
5
[答案] C
[解析] 本題考核普通合伙企業(yè)表決的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。
6
[答案] B
[解析] 本題考核外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)中支付價款的期限。(1)選項A：盡管分期支付的總期限沒有超過1年，但前6個月支付的比例沒有超過60%
(2)選項C：一次出資的總期限超過了3個月的規(guī)定
(3)選項D：前6個月支付的比例超過了60%，分期支付的總期限超過了1年。
7
[答案] B
[解析] 本題考核點是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍，本題B選項符合規(guī)定(1300×3=3900)。
8
[答案] C
[解析] 本題考核外商投資企業(yè)合并后注冊資本的確定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。本題中，乙公司凈資產(chǎn)所折成的股份數(shù)額為1000÷1=1000萬美元，與甲公司的注冊資本之和為合并后公司的注冊資本額4000萬美元。
9
[答案] B
[解析] 本題考核一人有限責任公司的特殊規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為10萬元，股東應當一次足額繳納出資額，不允許分期繳付出資。
10
[答案] C
[解析] 本題考核點是股票上市交易條件。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市交易必須符合的條件之一是公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。
11
[答案] C
[解析] 本題考核點是發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件之一是本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%，即20000×40%=8000萬元，但應減去未到期的債券3000萬元。因此該公司此次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券額最多不得超過8000-3000=5000萬元。
12
[答案] D
[解析] 本題考核簡式權益變動報告書的編制情形。根據(jù)規(guī)定，投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達到的20%，應當編制簡式權益變動報告書。
13
[答案] A
[解析] 本題考核債權人會議對和解協(xié)議草案的通過。債權人會議的一般決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產(chǎn)擔保債權總額的半數(shù)以上;對通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議有的表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。
14
[答案] A
[解析] 本題考核債權申報的期限。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。
15
[答案] C
[解析] 本題考核點是企業(yè)資產(chǎn)損失責任處罰。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
16
[答案] D
[解析] 本題考核國家出資企業(yè)管理者的選擇。履行出資人職責的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構對國有獨資公司，有權任免其董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事。
17
[答案] C
[解析] 本題考核關系企業(yè)國有資產(chǎn)出資****益的重大事項。根據(jù)規(guī)定，國有資本控股公司上市的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。股東會、股東大會決定的，履行出資人職責的機構委派的股東代表，應當“按照委派機構的指示”提出提案、發(fā)表意見、行使表決權，并將其履行職責的情況和結果及時報告委派機構。
18
[答案] C
[解析] 本題考核業(yè)主大會對事項的決議通過。根據(jù)規(guī)定，業(yè)主大會對于募集和使用建筑物及其附屬設施的維修資金和改建、重建建筑物及其附屬設施的行為，應當經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)2/3以上的業(yè)主同意。本題中，業(yè)主人數(shù)為4000人，其2/3為2667人，建筑物的總面積為40萬平方米，其2/3為26.67萬平方米，因此只有選項C同時滿足這兩條標準。
19
[答案] C
[解析] 本題考核所有權的特征。任何財產(chǎn)只能有一個所有權，不能形成雙重所有權。
20
[答案] A
[解析] 本題考核抵押權效力的相關規(guī)定。如果抵押權設定在先，出租在后，抵押權實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。
21
[答案] B
[解析] 本題考核合同的效力。根據(jù)規(guī)定，無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。本題中，甲作為權利人明確反對，因此該合同應該為無效合同。
22
[答案] B
[解析] 本題考核買賣合同中標的物毀損、滅失的風險承擔。根據(jù)《合同法》的有關規(guī)定，因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。
23
[答案] A
[解析] 本題考核點是個人外匯管理。個人外匯收入可自己保存，也可以向銀行結匯。
24
[答案] A
[解析] 本題考核POS跨行交易商戶結算手續(xù)費的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對賓館、餐飲、娛樂、珠寶金飾、工藝美術品類的商戶，發(fā)卡行的固定收益為交易金額的1.4%。即：(80000+20000)×1.4%=1400(元)。
25
[答案] C
[解析] 本題考核簽發(fā)空頭支票的法律責任。根據(jù)規(guī)定，出票人簽發(fā)空頭支票，銀行按票面金額對其處以5%但不低于1000元的罰款;持票人有權要求出票人賠償支票金額2%的賠償金。
26
[答案] C
[解析] 本題考核點是匯票出票的效力。(1)追索權的行使對象不僅限于出票人，所以A選項錯誤。(2)出票行為是單方行為，付款人并不因此而有付款義務，只有付款之權限。但基于出票人的付款委托使其具有承兌人的地位，在其對匯票進行承兌后，即成為匯票上的主債務人。所以B選項錯誤。(3)出票人委托他人付款，一旦該行為成立，就必須保證該付款能得以實現(xiàn)。如果付款人不予付款，出票人就應該承擔票據(jù)責任。所以C選項正確。(4)票據(jù)的變造應依照簽章是在變造之前或之后來承擔責任。如果當事人簽章在變造之前，應按原記載的內(nèi)容負責;如果當事人簽章在變造之后，則應按變造后的記載內(nèi)容負責。所以D選項錯誤。
27
[答案] A
[解析] 本題考核票據(jù)簽章不符合規(guī)定的效力。出票人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，票據(jù)無效。
28
[答案] B
[解析] 本題考核發(fā)明專利權的保護期限。發(fā)明專利權的期限為20年，自申請日起計算。
29
[答案] B
[解析] 本題考核專利申請的“先申請原則”。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權。先申請的判斷標準是申請日。
30
[答案] C
[解析] 本題考核點是串通招投標行為。投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。
31
[答案] D
[解析] 本題考核點是反壟斷法豁免的壟斷協(xié)議。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運輸、儲存等經(jīng)營活動中實施的聯(lián)合或者協(xié)同行為屬于《反壟斷法》適用除外。
二、多項選擇題
1
[答案] ABC
[解析] 本題考核訴訟時效的規(guī)定。身體受到傷害要求賠償?shù)?、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或拒付租金的、寄存財物丟失或損毀的，訴訟時效期間為1年。技術進出口合同爭議的訴訟時效期間為4年。
2
[答案] AD
[解析] 本題考核法律規(guī)范的種類。義務性規(guī)范是指定人們“必須”作出一定行為或不作出某種行為的法律規(guī)范。強制性規(guī)范是指所規(guī)定的義務具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動和伸縮的法律規(guī)范。
3
[答案] BD
[解析] 本題考核普通合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定。(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。(2)合伙企業(yè)存續(xù)期間，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
4
[答案] BD
[解析] 本題考核普通合伙企業(yè)解散的規(guī)定。合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：
(1)合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營;
(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn);
(3)全體合伙人決定解散;
(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天;
(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn);
(6)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷;
(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。
5
[答案] ABCD
[解析] 本題考核點是外商投資企業(yè)投資者股權變更。以上四項都是導致外商投資企業(yè)投資者股權變更的原因。
6
[答案] CD
[解析] 本題考核有限責任公司召開臨時股東會的情形。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司臨時股東會議由以下人員提議召開：第一，代表1/10以上表決權的股東;第二，1/3以上的董事;第三，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事。本題選項A未達1/10以上表決權;選項B則為股份有限公司召開臨時股東大會的情形。
7
[答案] ABCD
[解析] 本題考核獨立董事的職責。根據(jù)有關規(guī)定，獨立董事具有下列職權：總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%的重大關聯(lián)交易需經(jīng)獨立董事事先認可后方能提交董事會討論的;向董事會提議聘用或者解聘會計師事務所;在股東大會召開前公開向股東征集投票權，向董事會提請召開臨時股東大會等。
8
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是收購本公司股份。公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本;與持有本公司股份的其他公司合并;將股份獎勵給本公司職工;股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
9
[答案] ABCD
[解析] 本題考核公司解散的原因。本題四個選項均屬于可以由人民法院受理公司解散的事由。
10
[答案] ABCD
[解析] 本題考核發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。以上各項均為其發(fā)行的條件。
11
[答案] ACD
[解析] 本題考核上市公司控制權的認定。根據(jù)規(guī)定，投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%的，表明已獲得或擁有上市公司的控制權。
12
[答案] ABC
[解析] 本題考核上市公司的重大事件。公司的董事，1/3以上的監(jiān)事，或者經(jīng)理發(fā)生變動，屬于上市公司的重大事件，應發(fā)布臨時報告。
13
[答案] ABCD
[解析] 本題考核管理人可以行使撤銷權的范圍。債務人在特定時間內(nèi)發(fā)生以上事項的，管理人均可以請求人民法院撤銷該行為。
14
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是國有資產(chǎn)的界定。以個人繳納黨費、團費、會費以及按國家規(guī)定由企業(yè)撥付的活動經(jīng)費等結余購建的資產(chǎn)，不屬于國有資產(chǎn)。
15
[答案] ABCD
[解析] 本題考核不得實施無償劃轉(zhuǎn)的情況。根據(jù)規(guī)定，以上四種情況均屬于不得實施無償劃轉(zhuǎn)的情形。
16
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是不動產(chǎn)的物權變動。因人民法院、仲裁委員會的法律文書，人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書生效或者人民政府的征收決定等行為生效時發(fā)生效力。
17
[答案] AD
[解析] 本題考核不動產(chǎn)物權的變動。根據(jù)規(guī)定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力，因此選項A是正確的;不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外;因此該房屋所有權應自登記時起轉(zhuǎn)移，選項D是正確的。
18
[答案] ABCD
[解析] 本題考核締約過失責任的范圍。根據(jù)規(guī)定，《合同法》對締約過失規(guī)定了三種情形
(1)假借訂立合同，惡意進行磋商
(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實和提供虛假信息
(3)有其他違背誠實信用原則的行為。
19
[答案] BD
[解析] 本題考核違反外匯管理行為的罰款幅度。根據(jù)規(guī)定，違反規(guī)定攜帶外匯出入境，處違法金額20%以下的罰款;未經(jīng)批準擅自經(jīng)營結匯、售匯業(yè)務，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款，沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下的罰款。
20
[答案] BC
[解析] 本題考核點是付款人拒絕付款。以單位為付款人的拒絕付款，應在付款人接到通知日的次日起3日內(nèi)開具拒絕證明，持有債務證明的，應將其送交開戶銀行。銀行將拒絕證明，債務證明和有關憑證一并寄給被委托銀行，轉(zhuǎn)交收款人。
21
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是銀行結算賬戶撤銷的事由。發(fā)生下列事由之一的，存款人應向開戶銀行提出撤銷銀行結算賬戶的申請：①被撤并、解散、宣告破產(chǎn)或關閉的。②注銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。③因遷址需要變更開戶銀行的。④其他原因需要撤銷銀行結算賬戶的。
22
[答案] BCD
[解析] 本題考核票據(jù)的抗辯。票據(jù)的債務人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人的。
23
[答案] BCD
[解析] 本題考核本票的規(guī)定。本票是見票即付的自付票據(jù)，其基本當事人只有出票人和收款人，無需承兌。因此選項A是不符合《票據(jù)法》規(guī)定的。
24
[答案] ABCD
[解析] 本題考核票據(jù)權利的消滅時效。(1)持票人對商業(yè)匯票的出票人和承兌人的權利，自票據(jù)到期日起2年。(2)持票人對銀行匯票、本票的出票人的權利，自票據(jù)出票日起2年。(3)持票人對支票的出票人的權利，自票據(jù)出票日起6個月。(4)持票人對出票人以外的前手的追索權，在被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起6個月。(5)持票人對出票人以外的前手的再追索權，自清償日或者被提起訴訟之日起3個月。
25
[答案] BD
[解析] 本題考核不正當競爭行為的認定。(1)抽獎式的有獎銷售，獎的金額超過5000元的，屬于不正當競爭行為
(2)政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品或者接受指定的經(jīng)營者提供的服務，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。
26
[答案] AC
[解析] 本題考核壟斷協(xié)議行為的種類。根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，A選項屬于反壟斷協(xié)議行為中的聯(lián)合抵制交易行為，C選項屬于分割銷售市場行為。B選項中該日化企業(yè)與交易相對人限定向第三人轉(zhuǎn)售的價格，而不是，不符合《反壟斷法》第14條規(guī)定的條件，不屬于壟斷協(xié)議行為。D選項中丙企業(yè)與丁企業(yè)雖然聯(lián)合抵制產(chǎn)品，但是，是為了節(jié)約能源，所以不屬于壟斷協(xié)議。
三、綜合題
1
[答案] (1)①凈資產(chǎn)收益率符合發(fā)行條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件之一是，最近三個會計年度加權平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。甲公司計劃于2007年發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，三年即2006年、2005年、2004年的凈資產(chǎn)收益率分別為8.8%[(4480-342)÷47250]、8.2%(3115÷38165)、9.4%[(3120-65)÷32550]，凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。
注意：①如果題目中明確給出扣除前后數(shù)據(jù)，直接選取較小的數(shù)值進行計算;②如果題目中沒有直接給出扣除前后數(shù)據(jù)，而是給出發(fā)生的“非經(jīng)常性損益”，對于正數(shù)要扣除，對于負數(shù)不扣除。
②累計公司債券余額符合發(fā)行條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件之一是，本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%。甲公司有未到期債券2000萬元，本次擬發(fā)行債券額為8000萬元，所以本次發(fā)行后累計公司債券余額為10000萬元，最近一期末凈資產(chǎn)額為47250萬元，債券余額未超過凈資產(chǎn)額的40%。
③年均可分配利潤符合發(fā)行條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件之一是，最近三個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。甲公司最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤為836萬元[(1030+810+670)÷3]，大于公司債券一年的利息(8000×3.2%=256萬元)
(2)①可轉(zhuǎn)換公司債券的期限符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為1年，最長期限為6年。甲公司董事會擬訂發(fā)行的是4年期的可轉(zhuǎn)換債券，符合法律要求。
②可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)為股票的期限不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結束之日起6個月方可轉(zhuǎn)換為公司股票，甲公司擬訂的轉(zhuǎn)股期為自發(fā)行之日起3個月，未達到最低期限。
(3)①轉(zhuǎn)換價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，轉(zhuǎn)股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。
②對轉(zhuǎn)股價格不作任何調(diào)整不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份變動的，應當同時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格。
(4)①甲公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應當提供擔保。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應當提供擔保，但最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。甲公司最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為47250萬元，不足15億元。
②保證人和保證方式不符合規(guī)定。首先，根據(jù)規(guī)定，以保證方式為可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行人提供擔保的，應當為連帶責任擔保，甲公司的保證人的擔保形式為一般保證，所以這不符合規(guī)定。其次，根據(jù)規(guī)定，證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。乙公司不是上市商業(yè)銀行，證券公司不得作為擔保人，所以保證人不符合規(guī)定。
(5)提案的表決不能通過。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票，股東大會就發(fā)行事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。又根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的程序與公開增發(fā)股票的程序相同。甲股份公司對董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提案表決情況是，贊成票占出席有表決權股份總數(shù)的60%，沒有達到出席會議股東有表決權的2/3以上，因此，不能通過該提案。
2
[答案] (1)A公司的售樓廣告中有關小區(qū)綠化率和高檔會所的說明應視為要約。根據(jù)規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。本題A公司的售樓廣告中有關小區(qū)綠化率和高檔會所的說明，對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響。因此，應當視為要約。
(2)盡管雙方未將售樓廣告中有關小區(qū)綠化率和高檔會所的說明載入雙方簽訂的商品房買賣合同，A公司的行為也應承擔違約責任。根據(jù)規(guī)定，該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任。
(3)如果A公司以約定的違約金過高為由請求人民法院減少，人民法院會支持其請求。根據(jù)規(guī)定，當事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應當以違約金超過造成的損失30%為標準適當減少。本題合同約定的違約金為100000元，李某遭到的經(jīng)濟損失為39000元，因此對A公司以約定的違約金過高為由請求人民法院減少，人民法院將支持其請求。
(4)C公司申請人民法院將該商品房拍賣，并將其拍賣所得價款優(yōu)先清償建設工程價款的請求，是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，經(jīng)承包人催告發(fā)包人仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償，并優(yōu)先于抵押權和其他債權。但消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該項商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人。本題買受人李某已按合同約定支付了全額房款，C公司就該項商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人李某和其他購房人。
(1)The information about community green rate and club in Company As Sales advertisements should be considered as offer According to the regulations, the Sales advertisements and promotional materials is an invitation to offer. But if the information and the promise is specific and definite, and has a great effect on determining the price and signing the contract, it should be considered as an offer
In this case, the information about the community green rate and club play a great role in signing the sales contract and determining the price, soo it isan offer
(2)Although the information about the community green rate and club wasnt written in the sales contract, Company A should undertake the responsibility of breach of contract, because, according to the regulation, even the information and the promise hasnt been written in the sales contract, it is also a part of the contract. The parties who violate the contract should undertake the responsibility
(3)If Company A demands to reduce the amount of penal sum, the Court should support the demand. According to the regulations, if the parties demand to reduce the amount of penal sum, the amount should be reduced by 30% of the balance between the penal sum and the loss
In this topic, the penal sum in the contract is 100000 yuan, Mr. Lis loss is 39000 yuan. So when Company A demands to reduce the amount of penal sum, the Court should support its demand
(4)It is illegal for Company C to ask to auction the flat and to use the gain to pay the cost of the construction project. According to the regulations, if the client doesn’t pay for the cost, and if after the contractor urge, the client doesn’t pay for it either, they can consult to convert the project into money, or demand the Court to auction the project, then use the gain to pay for the cost of the construction project firstly. The cost of the construction project has the priority to the mortgage and other creditors. But if the customer has paid most or all of the money, the customers have the priority to others. In this case, Mr. Li has paid for the house, so Mr. Li and other customers have the priority