《合同法》第286條的規(guī)定雖然在立法技術(shù)上存在著不少問題,但在立法政策上無疑是值得稱贊的。而其在具體適用中將會面臨的問題,也不是單單靠一部法律的一個條文就可以解決的,要根本解決實際問題,關(guān)鍵是要完善規(guī)范市場經(jīng)濟運行的法律體系,這是一個綜合性的工程。本文意在對法定優(yōu)先權(quán)制度作初步的探索,但求提出的問題尚有些許值得思考之處,則筆者已感甚慰。
1、臺灣地區(qū)“民法”修正前之513條:“承攬之工作為建筑物或其他土地之工作物,或為此等物之重大修繕者,承攬人就承攬關(guān)系所生之債權(quán),對于其工作所附之定作人之不動產(chǎn)有抵押權(quán)?!逼湫拚蟮牡?13條:“(一)承攬之工作為建筑物或其他土地之工作物,或為此等物之重大修繕者,承攬人得就承攬關(guān)系報酬額,對于其工作所附之定作人之不動產(chǎn),請求定作人為抵押權(quán)之登記,或?qū)τ趯硗瓿芍ㄗ魅酥粍赢a(chǎn),請求預(yù)為抵押權(quán)之登記。(二)前項請求,承攬人于開始工作前亦得為之。(三)前二項之抵押權(quán)登記,如承攬契約已經(jīng)公證者,承攬人得單獨申請之。(四)第一項及第二項就修繕報酬所登記之抵押權(quán),于工作物因修繕所增加之價值限度內(nèi),優(yōu)先于成立在先之抵押權(quán)?!比毡久穹ǖ?27條:“(一)不動產(chǎn)工事的先取特權(quán),就工匠、工程師及承攬人對債務(wù)人不動產(chǎn)所進行的工事的費用,存在于該不動產(chǎn)上。(二)前款先取特權(quán),以不動產(chǎn)因工事而產(chǎn)生的增價現(xiàn)存情形為限,只就該增價額存在?!保ㄈ毡久穹l文引自王書江譯《日本民法典》,1999年版,中國人民公安大學(xué)出版社)
2、江平主編《中華人民共和國合同法精解》,第223頁,1999年版,中國政法大學(xué)出版社;孔祥俊著《合同法教程》,第618頁,1999年版,中國人民公安大學(xué)出版社;余延滿著《合同法原論》,第642頁,1999年版,武漢大學(xué)出版社。
3、崔建遠主編、韓世遠等副主編《新合同法原理與案例評析》,第1220頁,1999年版,吉林大學(xué)出版社。
4、《擔保法》第82條明定留置權(quán)之標的物需為動產(chǎn);臺灣地區(qū)“民法”亦有類似規(guī)定;惟日本民法上的留置權(quán)之標的物不以動產(chǎn)為限。
5、崔建遠、韓世遠前揭書,第1219頁。
6、星野英一著《民法概論II——物權(quán)、擔保物權(quán)》,第198頁,1976年版,良書普及會。
7、因擔保物權(quán)具有不可分性。
8、惟此所謂“實物”若為承包人新建而成之房屋,即成為下文所述的聯(lián)建合同。
9、意思自治原則要求權(quán)利的得失、變更皆以權(quán)利人的意思為轉(zhuǎn)移。所有權(quán)人在渾然不覺中,便在其所有的不動產(chǎn)上成立擔保物權(quán),明顯違背這一原則。
10、星野英一前揭書,第206頁。
11、分包人作為總承包人的債權(quán)人可代位行使其對發(fā)包人的債權(quán),如總承包人對發(fā)包人并有法定優(yōu)先權(quán),理論上亦應(yīng)允許分包人代位行使之。
12、江平前揭書,第224頁;胡康生主編《中華人民共和國合同法釋義》,第439頁,1999年版,法制出版社。
13、謝在全著《民法物權(quán)論》,第687頁,1999年版,中國政法大學(xué)出版社。
14、謝在全前揭書,第689頁;鄭玉波著《民法債編各論》,第376至第377頁,1992年版,三民書局。
15、謝在全前揭書,第33頁。
16、謝在全前揭書,第34頁。
17、臺灣地區(qū)于1999年4月21日修改其“民法”債編,修改后的條文于2000年5月5日起生效。
18、孫禮海主編《〈中華人民共和國合同法〉立法資料選》,第199頁,1999年版,法律出版社。按此多為實務(wù)上之見解。
19、梁慧星負責(zé)《中國物權(quán)法草案建議稿》,第168至169頁,2000年版,社會科學(xué)文獻出版社。
20、就近代所有權(quán)概念觀念化之趨勢而言,將此期權(quán)徑作為所有權(quán),恐亦非全無可能。
21、比如,房款多為分期支付,如房款尚未全部提存,而法定優(yōu)先權(quán)的實行條件已經(jīng)成熟,則當如何?依筆者的觀點,或許只能令工程款未獲滿足部分的法定優(yōu)先權(quán)繼續(xù)存在于將來提存的各期房款上。
22、參見前注1. 23、邱聰智著《債法各論》(中),第106頁,輔仁大學(xué)法學(xué)叢書,1997年版。按臺灣從前實務(wù)上不承認法定抵押權(quán)優(yōu)先于普通抵押權(quán),乃采“時間在先,權(quán)利在先”之原則,故亦無須強調(diào)供法定抵押權(quán)優(yōu)先受償?shù)臉说奈飪r值的范圍。
24、參見前注1。
25、星野英一前揭書,第210頁。
26、臺灣《“民法”債編修正草案初稿第五一三條修正理由》,轉(zhuǎn)引自邱聰智前揭書,第108頁。
27、參見前注1.
28、邱聰智前揭書,第108頁。
29、惟承包人如未向法院申請執(zhí)行,而徑與發(fā)包人協(xié)議折價,以清償債務(wù),則將令其他權(quán)利人難得救濟。
30、實務(wù)上似應(yīng)以有無異議之提出為判斷是否存在此等權(quán)利人的依據(jù),法院并無主動查明有無此等權(quán)利人之義務(wù)。
31、梁慧星、陳華彬編著《物權(quán)法》,第331頁,法律出版社,1997年版。
1、臺灣地區(qū)“民法”修正前之513條:“承攬之工作為建筑物或其他土地之工作物,或為此等物之重大修繕者,承攬人就承攬關(guān)系所生之債權(quán),對于其工作所附之定作人之不動產(chǎn)有抵押權(quán)?!逼湫拚蟮牡?13條:“(一)承攬之工作為建筑物或其他土地之工作物,或為此等物之重大修繕者,承攬人得就承攬關(guān)系報酬額,對于其工作所附之定作人之不動產(chǎn),請求定作人為抵押權(quán)之登記,或?qū)τ趯硗瓿芍ㄗ魅酥粍赢a(chǎn),請求預(yù)為抵押權(quán)之登記。(二)前項請求,承攬人于開始工作前亦得為之。(三)前二項之抵押權(quán)登記,如承攬契約已經(jīng)公證者,承攬人得單獨申請之。(四)第一項及第二項就修繕報酬所登記之抵押權(quán),于工作物因修繕所增加之價值限度內(nèi),優(yōu)先于成立在先之抵押權(quán)?!比毡久穹ǖ?27條:“(一)不動產(chǎn)工事的先取特權(quán),就工匠、工程師及承攬人對債務(wù)人不動產(chǎn)所進行的工事的費用,存在于該不動產(chǎn)上。(二)前款先取特權(quán),以不動產(chǎn)因工事而產(chǎn)生的增價現(xiàn)存情形為限,只就該增價額存在?!保ㄈ毡久穹l文引自王書江譯《日本民法典》,1999年版,中國人民公安大學(xué)出版社)
2、江平主編《中華人民共和國合同法精解》,第223頁,1999年版,中國政法大學(xué)出版社;孔祥俊著《合同法教程》,第618頁,1999年版,中國人民公安大學(xué)出版社;余延滿著《合同法原論》,第642頁,1999年版,武漢大學(xué)出版社。
3、崔建遠主編、韓世遠等副主編《新合同法原理與案例評析》,第1220頁,1999年版,吉林大學(xué)出版社。
4、《擔保法》第82條明定留置權(quán)之標的物需為動產(chǎn);臺灣地區(qū)“民法”亦有類似規(guī)定;惟日本民法上的留置權(quán)之標的物不以動產(chǎn)為限。
5、崔建遠、韓世遠前揭書,第1219頁。
6、星野英一著《民法概論II——物權(quán)、擔保物權(quán)》,第198頁,1976年版,良書普及會。
7、因擔保物權(quán)具有不可分性。
8、惟此所謂“實物”若為承包人新建而成之房屋,即成為下文所述的聯(lián)建合同。
9、意思自治原則要求權(quán)利的得失、變更皆以權(quán)利人的意思為轉(zhuǎn)移。所有權(quán)人在渾然不覺中,便在其所有的不動產(chǎn)上成立擔保物權(quán),明顯違背這一原則。
10、星野英一前揭書,第206頁。
11、分包人作為總承包人的債權(quán)人可代位行使其對發(fā)包人的債權(quán),如總承包人對發(fā)包人并有法定優(yōu)先權(quán),理論上亦應(yīng)允許分包人代位行使之。
12、江平前揭書,第224頁;胡康生主編《中華人民共和國合同法釋義》,第439頁,1999年版,法制出版社。
13、謝在全著《民法物權(quán)論》,第687頁,1999年版,中國政法大學(xué)出版社。
14、謝在全前揭書,第689頁;鄭玉波著《民法債編各論》,第376至第377頁,1992年版,三民書局。
15、謝在全前揭書,第33頁。
16、謝在全前揭書,第34頁。
17、臺灣地區(qū)于1999年4月21日修改其“民法”債編,修改后的條文于2000年5月5日起生效。
18、孫禮海主編《〈中華人民共和國合同法〉立法資料選》,第199頁,1999年版,法律出版社。按此多為實務(wù)上之見解。
19、梁慧星負責(zé)《中國物權(quán)法草案建議稿》,第168至169頁,2000年版,社會科學(xué)文獻出版社。
20、就近代所有權(quán)概念觀念化之趨勢而言,將此期權(quán)徑作為所有權(quán),恐亦非全無可能。
21、比如,房款多為分期支付,如房款尚未全部提存,而法定優(yōu)先權(quán)的實行條件已經(jīng)成熟,則當如何?依筆者的觀點,或許只能令工程款未獲滿足部分的法定優(yōu)先權(quán)繼續(xù)存在于將來提存的各期房款上。
22、參見前注1. 23、邱聰智著《債法各論》(中),第106頁,輔仁大學(xué)法學(xué)叢書,1997年版。按臺灣從前實務(wù)上不承認法定抵押權(quán)優(yōu)先于普通抵押權(quán),乃采“時間在先,權(quán)利在先”之原則,故亦無須強調(diào)供法定抵押權(quán)優(yōu)先受償?shù)臉说奈飪r值的范圍。
24、參見前注1。
25、星野英一前揭書,第210頁。
26、臺灣《“民法”債編修正草案初稿第五一三條修正理由》,轉(zhuǎn)引自邱聰智前揭書,第108頁。
27、參見前注1.
28、邱聰智前揭書,第108頁。
29、惟承包人如未向法院申請執(zhí)行,而徑與發(fā)包人協(xié)議折價,以清償債務(wù),則將令其他權(quán)利人難得救濟。
30、實務(wù)上似應(yīng)以有無異議之提出為判斷是否存在此等權(quán)利人的依據(jù),法院并無主動查明有無此等權(quán)利人之義務(wù)。
31、梁慧星、陳華彬編著《物權(quán)法》,第331頁,法律出版社,1997年版。