六、違約責(zé)任（熟悉）
違約責(zé)任也稱(chēng)違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，而向?qū)Ψ匠袚?dān)的民事責(zé)任。
1、違約的形式（熟悉）
（1）預(yù)期違約。也稱(chēng)先期違約，是指在履行期限到來(lái)之前，一方無(wú)正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來(lái)后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來(lái)以后將不可能履行合同?！逗贤ā返?08條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！?BR> （2）實(shí)際違約。是指履行期限到來(lái)之后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)，都將構(gòu)成實(shí)際違約。實(shí)際違約行為的類(lèi)型有：拒絕履行、遲延履行、不適當(dāng)履行、部分履行。
例題：下列關(guān)于預(yù)期違約的表述中，不正確的是（ ）。（2003年經(jīng)紀(jì)人試題）
A.預(yù)期違約也稱(chēng)先期違約B.預(yù)期違約是違約形式的一種C.合同當(dāng)事人一方無(wú)正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來(lái)后將不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之后要求其承擔(dān)違約責(zé)任D.合同一方當(dāng)事人的行為表明其在履行期到來(lái)后將不可能履行合同，構(gòu)成預(yù)期違約答案：C解析：C項(xiàng)，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任，不是在履行期限屆滿(mǎn)之后要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
2、違約責(zé)任的承擔(dān)方式（熟悉）
（1）繼續(xù)履行。繼續(xù)履行也稱(chēng)強(qiáng)制繼續(xù)履行、依約履行、實(shí)際履行。作為一種違約后的補(bǔ)救方式，繼續(xù)履行是指在一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。
（2）賠償損失。賠償損失又稱(chēng)違約賠償損失，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。
（3）給付違約金。是指由當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商預(yù)先確定的、在違約發(fā)生后做出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的，其數(shù)額是預(yù)先確定的。違約金作為預(yù)先確定的賠償數(shù)額，在違約后對(duì)損失予以補(bǔ)償，非常簡(jiǎn)便迅速，免除了受害人一方在另一方違約后就實(shí)際損失所負(fù)的舉證責(zé)任，同時(shí)也省去了法院和仲裁機(jī)關(guān)在計(jì)算實(shí)際損失方面的麻煩。由于違約金數(shù)額是預(yù)先確定的，在事先向債務(wù)人指明了違約后所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的具體范圍，從而既能督促債務(wù)人履行合同，又有利于當(dāng)事人在訂約時(shí)計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)和成本，從而也有利于促進(jìn)交易的發(fā)展。
違約金的約定雖然屬于當(dāng)事人所享有的合同自由的范圍，但這種自由不是絕對(duì)的，而是受限制的。合同法第114條規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。
（4）定金罰則?！逗贤ā芬?guī)定：“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”。因此，定金具有懲罰性，是對(duì)違約行為的懲罰。《擔(dān)保法》規(guī)定定金的數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。這一比例為強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人不得違反。如果當(dāng)事人約定的定金比例超過(guò)了20％，并非整個(gè)定金條款無(wú)效，而只是超過(guò)部分無(wú)效。例如，雙方約定的定金比例為合同總價(jià)款的25％，則超過(guò)部分的5％為無(wú)效。
例題（判斷）：某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與另一企業(yè)簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，土地總價(jià)款3000萬(wàn)元，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司向企業(yè)先支付了700萬(wàn)元定金。此后由于該地區(qū)投資環(huán)境改善，該企業(yè)未履行土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，則該企業(yè)應(yīng)向房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司返還1400萬(wàn)元。（ ） （2004年試題）
答案：錯(cuò)解析：因?yàn)?000萬(wàn)元X20％＝600萬(wàn)元，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司向企業(yè)先支付了700萬(wàn)元定金，對(duì)于超出600萬(wàn)元的100萬(wàn)元，則不應(yīng)雙倍返還定金。
定金與預(yù)付款的區(qū)別在于：預(yù)付款是由雙方當(dāng)事人商定的在合同履行前所支付的一部分價(jià)款。預(yù)付款的交付在性質(zhì)上是一方履行主合同的行為，合同履行時(shí)預(yù)付款要充抵價(jià)款，合同不履行時(shí)預(yù)付款應(yīng)當(dāng)返還。預(yù)付款的適用不存在制裁違約行為的問(wèn)題，無(wú)論發(fā)生何種違約行為，都不發(fā)生預(yù)付款的喪失和雙倍返還。所以，預(yù)付款與定金的性質(zhì)是完全不同的。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說(shuō)，定金和違約金不能同時(shí)并用，只能選擇其一適用，適用了定金責(zé)任就不能再適用違約金責(zé)任，適用了違約金責(zé)任就不能再適用定金責(zé)任，二者只能是單罰而不能是雙罰，否則會(huì)給違約方施以過(guò)重的責(zé)任，是不公平的。當(dāng)然，是選擇定金還是選擇違約金，這一權(quán)利屬于守約方。
定金責(zé)任與賠償損失的區(qū)別：定金責(zé)任不以實(shí)際發(fā)生的損害為前提，定金責(zé)任的承擔(dān)也不能替代賠償損失。所以，在既有定金條款又有實(shí)際損失時(shí)，應(yīng)分別適用定金責(zé)任和賠償損失的責(zé)任，二者同時(shí)執(zhí)行，這與前面所講的定金與違約金的關(guān)系是不同的。當(dāng)然，如果同時(shí)適用定金和賠償損失，其總值超過(guò)標(biāo)的物價(jià)金總和的，法院應(yīng)酌情減少定金的數(shù)額。
例題：違約責(zé)任的承擔(dān)方式有（ ）。
A、繼續(xù)履行B.給付預(yù)付款C.賠償損失D.擔(dān)保E.給付違約金答案：ACE解析：給付預(yù)付款、擔(dān)保，不是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。
第二節(jié)物權(quán)與債權(quán)一、物的種類(lèi)（了解）
1、動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)
這是民法上物最重要的分類(lèi)。不能移動(dòng)或者移動(dòng)后會(huì)嚴(yán)重減損其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物為不動(dòng)產(chǎn)，包括土地及地上定著物，如房屋、林木等。不動(dòng)產(chǎn)之外的，可以移動(dòng)且并不減損其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物為動(dòng)產(chǎn)。貨幣為特別的動(dòng)產(chǎn)。此項(xiàng)分類(lèi)的意義在于，動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利取得、喪失、變更的要件不同。一般來(lái)說(shuō)，動(dòng)產(chǎn)以占有為公示方法，不動(dòng)產(chǎn)以登記為公示方法；動(dòng)產(chǎn)物權(quán)經(jīng)交付而變動(dòng)，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)則需要經(jīng)過(guò)登記。
2、流通物和限制流通物
法律允許在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物為流通物。法律限制或者禁止在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物為限制流通物，如土地、武器、彈藥、麻醉品等為限制流通物。
3 、主物和從物
兩個(gè)以上獨(dú)立的物相互配合，為一定經(jīng)濟(jì)目的組合到一起時(shí)，起主要作用的為主物，起從屬作用的為從物。構(gòu)成從物的要件有3個(gè)：①須獨(dú)立而非主物的成分；②須助主物的效用；③須與主物同屬于一人。這種分類(lèi)的意義在于，除非當(dāng)事人有特別約定，否則對(duì)主物的處分及于從物。
例題：構(gòu)成從物的要件包括（ ）。
A、須獨(dú)立而非主物的成分B、不獨(dú)立但非主物的成分C.須助主物的效用D.不與主物同屬于一人E、須與主物同屬于一人答案：ACE解析：不獨(dú)立但非主物的成分、不與主物同屬于一人都是不符合題意的。
4、原物和孳息
原物的收益為其孳息。孳息又分為天然孳息和法定孳息。天然孳息是指依物的自然屬性而獲得的收益。如樹(shù)木的果實(shí)和動(dòng)物的子畜。法定孳息是指依法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生的收益。
5 、特定物和不特定物
依當(dāng)事人的意思具體指定的物為特定物。當(dāng)事人僅依抽象的種類(lèi)、品質(zhì)、數(shù)量予以限定的物為不特定物。
6 、替代物和不可替代物
可以相同數(shù)量相互代替的物為替代物，如平常的大米、煤炭等。不能以相同數(shù)量替代的物為不可替代物，如房屋、土地、藝術(shù)品等。這種分類(lèi)的意義在于，兩種物滅失的法律意義不同。
違約責(zé)任也稱(chēng)違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，而向?qū)Ψ匠袚?dān)的民事責(zé)任。
1、違約的形式（熟悉）
（1）預(yù)期違約。也稱(chēng)先期違約，是指在履行期限到來(lái)之前，一方無(wú)正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來(lái)后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來(lái)以后將不可能履行合同?！逗贤ā返?08條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！?BR> （2）實(shí)際違約。是指履行期限到來(lái)之后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)，都將構(gòu)成實(shí)際違約。實(shí)際違約行為的類(lèi)型有：拒絕履行、遲延履行、不適當(dāng)履行、部分履行。
例題：下列關(guān)于預(yù)期違約的表述中，不正確的是（ ）。（2003年經(jīng)紀(jì)人試題）
A.預(yù)期違約也稱(chēng)先期違約B.預(yù)期違約是違約形式的一種C.合同當(dāng)事人一方無(wú)正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來(lái)后將不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之后要求其承擔(dān)違約責(zé)任D.合同一方當(dāng)事人的行為表明其在履行期到來(lái)后將不可能履行合同，構(gòu)成預(yù)期違約答案：C解析：C項(xiàng)，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任，不是在履行期限屆滿(mǎn)之后要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
2、違約責(zé)任的承擔(dān)方式（熟悉）
（1）繼續(xù)履行。繼續(xù)履行也稱(chēng)強(qiáng)制繼續(xù)履行、依約履行、實(shí)際履行。作為一種違約后的補(bǔ)救方式，繼續(xù)履行是指在一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。
（2）賠償損失。賠償損失又稱(chēng)違約賠償損失，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。
（3）給付違約金。是指由當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商預(yù)先確定的、在違約發(fā)生后做出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的，其數(shù)額是預(yù)先確定的。違約金作為預(yù)先確定的賠償數(shù)額，在違約后對(duì)損失予以補(bǔ)償，非常簡(jiǎn)便迅速，免除了受害人一方在另一方違約后就實(shí)際損失所負(fù)的舉證責(zé)任，同時(shí)也省去了法院和仲裁機(jī)關(guān)在計(jì)算實(shí)際損失方面的麻煩。由于違約金數(shù)額是預(yù)先確定的，在事先向債務(wù)人指明了違約后所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的具體范圍，從而既能督促債務(wù)人履行合同，又有利于當(dāng)事人在訂約時(shí)計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)和成本，從而也有利于促進(jìn)交易的發(fā)展。
違約金的約定雖然屬于當(dāng)事人所享有的合同自由的范圍，但這種自由不是絕對(duì)的，而是受限制的。合同法第114條規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。
（4）定金罰則?！逗贤ā芬?guī)定：“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”。因此，定金具有懲罰性，是對(duì)違約行為的懲罰。《擔(dān)保法》規(guī)定定金的數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。這一比例為強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人不得違反。如果當(dāng)事人約定的定金比例超過(guò)了20％，并非整個(gè)定金條款無(wú)效，而只是超過(guò)部分無(wú)效。例如，雙方約定的定金比例為合同總價(jià)款的25％，則超過(guò)部分的5％為無(wú)效。
例題（判斷）：某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與另一企業(yè)簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，土地總價(jià)款3000萬(wàn)元，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司向企業(yè)先支付了700萬(wàn)元定金。此后由于該地區(qū)投資環(huán)境改善，該企業(yè)未履行土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，則該企業(yè)應(yīng)向房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司返還1400萬(wàn)元。（ ） （2004年試題）
答案：錯(cuò)解析：因?yàn)?000萬(wàn)元X20％＝600萬(wàn)元，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司向企業(yè)先支付了700萬(wàn)元定金，對(duì)于超出600萬(wàn)元的100萬(wàn)元，則不應(yīng)雙倍返還定金。
定金與預(yù)付款的區(qū)別在于：預(yù)付款是由雙方當(dāng)事人商定的在合同履行前所支付的一部分價(jià)款。預(yù)付款的交付在性質(zhì)上是一方履行主合同的行為，合同履行時(shí)預(yù)付款要充抵價(jià)款，合同不履行時(shí)預(yù)付款應(yīng)當(dāng)返還。預(yù)付款的適用不存在制裁違約行為的問(wèn)題，無(wú)論發(fā)生何種違約行為，都不發(fā)生預(yù)付款的喪失和雙倍返還。所以，預(yù)付款與定金的性質(zhì)是完全不同的。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說(shuō)，定金和違約金不能同時(shí)并用，只能選擇其一適用，適用了定金責(zé)任就不能再適用違約金責(zé)任，適用了違約金責(zé)任就不能再適用定金責(zé)任，二者只能是單罰而不能是雙罰，否則會(huì)給違約方施以過(guò)重的責(zé)任，是不公平的。當(dāng)然，是選擇定金還是選擇違約金，這一權(quán)利屬于守約方。
定金責(zé)任與賠償損失的區(qū)別：定金責(zé)任不以實(shí)際發(fā)生的損害為前提，定金責(zé)任的承擔(dān)也不能替代賠償損失。所以，在既有定金條款又有實(shí)際損失時(shí)，應(yīng)分別適用定金責(zé)任和賠償損失的責(zé)任，二者同時(shí)執(zhí)行，這與前面所講的定金與違約金的關(guān)系是不同的。當(dāng)然，如果同時(shí)適用定金和賠償損失，其總值超過(guò)標(biāo)的物價(jià)金總和的，法院應(yīng)酌情減少定金的數(shù)額。
例題：違約責(zé)任的承擔(dān)方式有（ ）。
A、繼續(xù)履行B.給付預(yù)付款C.賠償損失D.擔(dān)保E.給付違約金答案：ACE解析：給付預(yù)付款、擔(dān)保，不是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。
第二節(jié)物權(quán)與債權(quán)一、物的種類(lèi)（了解）
1、動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)
這是民法上物最重要的分類(lèi)。不能移動(dòng)或者移動(dòng)后會(huì)嚴(yán)重減損其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物為不動(dòng)產(chǎn)，包括土地及地上定著物，如房屋、林木等。不動(dòng)產(chǎn)之外的，可以移動(dòng)且并不減損其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物為動(dòng)產(chǎn)。貨幣為特別的動(dòng)產(chǎn)。此項(xiàng)分類(lèi)的意義在于，動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利取得、喪失、變更的要件不同。一般來(lái)說(shuō)，動(dòng)產(chǎn)以占有為公示方法，不動(dòng)產(chǎn)以登記為公示方法；動(dòng)產(chǎn)物權(quán)經(jīng)交付而變動(dòng)，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)則需要經(jīng)過(guò)登記。
2、流通物和限制流通物
法律允許在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物為流通物。法律限制或者禁止在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物為限制流通物，如土地、武器、彈藥、麻醉品等為限制流通物。
3 、主物和從物
兩個(gè)以上獨(dú)立的物相互配合，為一定經(jīng)濟(jì)目的組合到一起時(shí)，起主要作用的為主物，起從屬作用的為從物。構(gòu)成從物的要件有3個(gè)：①須獨(dú)立而非主物的成分；②須助主物的效用；③須與主物同屬于一人。這種分類(lèi)的意義在于，除非當(dāng)事人有特別約定，否則對(duì)主物的處分及于從物。
例題：構(gòu)成從物的要件包括（ ）。
A、須獨(dú)立而非主物的成分B、不獨(dú)立但非主物的成分C.須助主物的效用D.不與主物同屬于一人E、須與主物同屬于一人答案：ACE解析：不獨(dú)立但非主物的成分、不與主物同屬于一人都是不符合題意的。
4、原物和孳息
原物的收益為其孳息。孳息又分為天然孳息和法定孳息。天然孳息是指依物的自然屬性而獲得的收益。如樹(shù)木的果實(shí)和動(dòng)物的子畜。法定孳息是指依法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生的收益。
5 、特定物和不特定物
依當(dāng)事人的意思具體指定的物為特定物。當(dāng)事人僅依抽象的種類(lèi)、品質(zhì)、數(shù)量予以限定的物為不特定物。
6 、替代物和不可替代物
可以相同數(shù)量相互代替的物為替代物，如平常的大米、煤炭等。不能以相同數(shù)量替代的物為不可替代物，如房屋、土地、藝術(shù)品等。這種分類(lèi)的意義在于，兩種物滅失的法律意義不同。