第二十一章 貪污賄賂罪
1．貪污罪（監(jiān)守自盜是貪污罪的表現(xiàn)形式之一）
主體：（1）國(guó)家工作人員 根據(jù)刑法93條確定
（2）村民委員會(huì)等組織的成員協(xié)助基層組織從事行政管理工作時(shí)，應(yīng)視為國(guó)家工作人員
（3）382條：受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員
（4）其他的普通公民可以構(gòu)成本罪的共犯，但必須是利用了國(guó)家工作人員的職務(wù)便利
394條：國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪定罪處罰。
本罪有以下幾個(gè)要注意的：
（1）一個(gè)是和職務(wù)侵占罪的區(qū)別：區(qū)別要點(diǎn)就是主體不同，職務(wù)憂質(zhì)不同，一個(gè)是業(yè)務(wù)性，一個(gè)是公務(wù)性的，如果屬于在國(guó)有公司企業(yè)之間是有經(jīng)管國(guó)有資產(chǎn)職能的人，則認(rèn)為是一種公務(wù)性的活動(dòng)，以貪污論，還有保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)的工作人員，如果是國(guó)有的，利用職務(wù)上便利侵吞資產(chǎn)的，也以貪污論處（還包括其他依照法律從事公務(wù)的人）；職務(wù)侵占罪和侵占罪區(qū)分于主體的公司、企業(yè)或其他單位人員之特殊性。 職務(wù)侵占罪是以主體有某種管理職能為前提，主體最低線為保管人員，如只是一般勞動(dòng)人員只能引發(fā)盜竊罪。和貪污區(qū)別于貪污罪必須是公務(wù)性的（包括委派去管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的）。是業(yè)務(wù)侵占和公務(wù)侵占的區(qū)別。
（2）第二個(gè)是和盜竊罪的區(qū)別，如果國(guó)家機(jī)關(guān)中，或國(guó)有的公司企業(yè)，還有國(guó)家能夠公司企業(yè)中，純粹從了勞務(wù)性活動(dòng)的人，而不是是有管理國(guó)有職能的人，因工作關(guān)系，處用接觸生產(chǎn)資料的機(jī)會(huì)而竊取的則定盜竊罪。一般認(rèn)為保管員有管理職能，其監(jiān)守有盜則仍以貪污論，對(duì)于非國(guó)有單位，這種情況以職務(wù)侵占論。
（3）此外還有一點(diǎn)，不管其具有什么身份，如果沒(méi)有利用職務(wù)上的便利，而僅僅利用在單位工作，熟悉環(huán)境，出入方便選擇便利而竊取公共財(cái)物的，則仍構(gòu)成盜竊罪。
2．挪用公款罪
國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪
對(duì)“歸個(gè)人使用”的理解：
（1）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；
（2）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；
（3）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。
主要注意和貪污罪區(qū)別，二者的目的不同，區(qū)別在于是否有非法占有的目的，挪用公款在賬目上不弄虛作假，而貪污則弄虛作假。對(duì)于挪用公款以后攜款潛逃的，根據(jù)司法解釋則以貪污論，對(duì)于挪用公款數(shù)額不大不退還的，根據(jù)司法解釋，若是有能力還而不想還的，證明為人本來(lái)就有非法占有的目的，是貪污而不是挪用，但挪用公款是由于客觀原因不能定的，此利情況下，仍定挪用公款罪。
受托從事公務(wù)的人員，不屬于受賄罪的主體，貪污的構(gòu)成貪污罪，挪用受賄的，只能構(gòu)成挪用資金罪和公司企業(yè)人員受賄罪。
挪用公款和挪用資金的區(qū)別，和貪污（村民委員會(huì)的委員利用職務(wù)之便的）和職務(wù)侵占（村民小組長(zhǎng)利用職務(wù)之便的，只能以職務(wù)侵占論）的區(qū)別相似，主要是主體和職務(wù)的性質(zhì)不同。挪用公款的主體不含受托從事公務(wù)的人（此類人挪用的以挪用資金罪定），
挪用資金罪－公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的。
除此以外，因挪用公款而來(lái)取收受賄賂構(gòu)成犯罪的是數(shù)罪并罰，挪用公款從事違法犯罪活動(dòng)、構(gòu)成其它罪的，如走私、非法經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
挪用公款罪與挪用特定款物（由有關(guān)單位改變專用款物用途的行為，不包括挪作個(gè)人使用）罪，挪用公款或物歸個(gè)人使用，是挪用公款罪；挪用國(guó)家救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防洪、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用，是挪用公款罪。
最難是挪用公款的共犯問(wèn)題。就是挪用公款給他人使用，使用人是應(yīng)當(dāng)然構(gòu)成共犯，根據(jù)司法解釋，使用人并不當(dāng)然構(gòu)成共犯，主要要求在挪用公款的過(guò)程中間起到作用，如共謀唆使，或參與，才可構(gòu)成共犯。
“知道是挪用的公款仍然使用”、“應(yīng)當(dāng)知道其使用的是挪用款”僅有使用挪用公款的行為，而對(duì)挪用公款的行為并沒(méi)有共同的犯罪故意，僅僅知道自己使用的是挪用的公款并不能作為共同犯罪處理。“指使挪用人挪用公款”、“參與策劃取得挪用款”有共同的犯罪故意，構(gòu)成本罪。
3．受賄罪
首先注意的是利用職務(wù)之便，收受賄賂與他人謀利，具有他人謀利的要件，在受賄的場(chǎng)合，不需要此要件，至于為他人謀利是否實(shí)際謀到不影向定罪，另外，謀利是與否，也不影向定罪，此外要注意兩種以受賄論處有兩種情況，一是經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，國(guó)家工作人員違反違法，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)以個(gè)人所有的，以受賄論；第二種情況，斡旋受賄論，即383條的規(guī)定，也有稱間接和利用職權(quán)受賄，此外，這種情況下要求是為他人謀取不正當(dāng)利益（特別要件），若謀取正當(dāng)利益則不構(gòu)成受賄罪，這與普通的受賄罪不同。例如，某人在紀(jì)委里代職，其給火車站站長(zhǎng)批個(gè)條子要車皮，這時(shí)候，他的地位和影響促使車站按其意圖使用了職權(quán)，該權(quán)使用目的是為了謀取不正當(dāng)利益，即構(gòu)成此罪。
關(guān)于定罪問(wèn)題，主要注意受賄罪和公司企業(yè)人員受賄罪的區(qū)別，二者主體不同，身份不同，一個(gè)是公務(wù)員，一個(gè)是非公務(wù)員，這種區(qū)別數(shù)以于貪污和職務(wù)侵占的區(qū)別，再一個(gè)就是要注意和貪污罪的區(qū)別，受賄罪是利用職權(quán)收受其它人的賄賂，而貪污是利用職務(wù)之便侵犯公共利益。
若沒(méi)有為他人謀利益的意圖，但聲稱可以，且騙人錢財(cái)?shù)?，以詐騙罪論處。
“為他人謀取利益”包括以下幾種情況：（1）已經(jīng)為他人謀取了利益；（2）已經(jīng)著手為他人謀取利益，但還沒(méi)有謀取到利益；（3）既沒(méi)有為他人謀取到利益，也沒(méi)有著手為他人謀取利益，但許諾為他人謀取利益。
如行為人某甲作為國(guó)家機(jī)關(guān)任職的人員，收受某乙送來(lái)的5萬(wàn)元好處費(fèi)并答應(yīng)為辦事，這一行為符合受賄罪的構(gòu)成特征，因故未成并不影響受賄罪的成立。事后某乙要求退還而某甲拒絕退還并以威脅的行為，不能視為敲詐勒索罪，因?yàn)榇藭r(shí)某甲已經(jīng)占有了財(cái)物，其威脅之行為并非強(qiáng)索財(cái)物的行為，而是受賄行為的后續(xù)，即威脅與受賄的對(duì)象是同一的。故某甲收受財(cái)物之后的行為不宜另作為獨(dú)立的一罪處理。
4．行賄罪
行賄罪要注意一個(gè)重要的問(wèn)題，就是其目的是為了謀取不正當(dāng)利益，基于這個(gè)目的而給國(guó)家工作人員以財(cái)物后，以行賄論，其次是認(rèn)定問(wèn)題，不是對(duì)國(guó)家工作人員以賄，對(duì)公司企業(yè)人員行賄的，構(gòu)成對(duì)公司企業(yè)人員行賄罪。若是謀取正當(dāng)利益，不構(gòu)成行賄罪。
一、行賄罪的主觀方面內(nèi)容與受賄罪有所不同，后者不論是為他人謀取正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益，都可以構(gòu)成犯罪，二、而行賄人只有在謀取不正當(dāng)利益的情況下才構(gòu)成犯罪。
5．巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪
主要是和貪污受賄的區(qū)別，若查明財(cái)產(chǎn)是來(lái)源于貪污或受賄，則直接交貪污或受賄罪，查不清來(lái)源的，而本人也不能說(shuō)明其業(yè)源的，交巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪。實(shí)踐中發(fā)生條件往往是二罪并罰，這點(diǎn)要注意。
例：如果因存在巨額財(cái)產(chǎn)100萬(wàn)不能說(shuō)明來(lái)源，被判巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪5年，執(zhí)行2年后，查明該財(cái)產(chǎn)屬于貪污所得，怎么辦？不得*原判決，但是，需定貪污罪，并實(shí)行數(shù)罪并罰。
1．貪污罪（監(jiān)守自盜是貪污罪的表現(xiàn)形式之一）
主體：（1）國(guó)家工作人員 根據(jù)刑法93條確定
（2）村民委員會(huì)等組織的成員協(xié)助基層組織從事行政管理工作時(shí)，應(yīng)視為國(guó)家工作人員
（3）382條：受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員
（4）其他的普通公民可以構(gòu)成本罪的共犯，但必須是利用了國(guó)家工作人員的職務(wù)便利
394條：國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪定罪處罰。
本罪有以下幾個(gè)要注意的：
（1）一個(gè)是和職務(wù)侵占罪的區(qū)別：區(qū)別要點(diǎn)就是主體不同，職務(wù)憂質(zhì)不同，一個(gè)是業(yè)務(wù)性，一個(gè)是公務(wù)性的，如果屬于在國(guó)有公司企業(yè)之間是有經(jīng)管國(guó)有資產(chǎn)職能的人，則認(rèn)為是一種公務(wù)性的活動(dòng)，以貪污論，還有保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)的工作人員，如果是國(guó)有的，利用職務(wù)上便利侵吞資產(chǎn)的，也以貪污論處（還包括其他依照法律從事公務(wù)的人）；職務(wù)侵占罪和侵占罪區(qū)分于主體的公司、企業(yè)或其他單位人員之特殊性。 職務(wù)侵占罪是以主體有某種管理職能為前提，主體最低線為保管人員，如只是一般勞動(dòng)人員只能引發(fā)盜竊罪。和貪污區(qū)別于貪污罪必須是公務(wù)性的（包括委派去管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的）。是業(yè)務(wù)侵占和公務(wù)侵占的區(qū)別。
（2）第二個(gè)是和盜竊罪的區(qū)別，如果國(guó)家機(jī)關(guān)中，或國(guó)有的公司企業(yè)，還有國(guó)家能夠公司企業(yè)中，純粹從了勞務(wù)性活動(dòng)的人，而不是是有管理國(guó)有職能的人，因工作關(guān)系，處用接觸生產(chǎn)資料的機(jī)會(huì)而竊取的則定盜竊罪。一般認(rèn)為保管員有管理職能，其監(jiān)守有盜則仍以貪污論，對(duì)于非國(guó)有單位，這種情況以職務(wù)侵占論。
（3）此外還有一點(diǎn)，不管其具有什么身份，如果沒(méi)有利用職務(wù)上的便利，而僅僅利用在單位工作，熟悉環(huán)境，出入方便選擇便利而竊取公共財(cái)物的，則仍構(gòu)成盜竊罪。
2．挪用公款罪
國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪
對(duì)“歸個(gè)人使用”的理解：
（1）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；
（2）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；
（3）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。
主要注意和貪污罪區(qū)別，二者的目的不同，區(qū)別在于是否有非法占有的目的，挪用公款在賬目上不弄虛作假，而貪污則弄虛作假。對(duì)于挪用公款以后攜款潛逃的，根據(jù)司法解釋則以貪污論，對(duì)于挪用公款數(shù)額不大不退還的，根據(jù)司法解釋，若是有能力還而不想還的，證明為人本來(lái)就有非法占有的目的，是貪污而不是挪用，但挪用公款是由于客觀原因不能定的，此利情況下，仍定挪用公款罪。
受托從事公務(wù)的人員，不屬于受賄罪的主體，貪污的構(gòu)成貪污罪，挪用受賄的，只能構(gòu)成挪用資金罪和公司企業(yè)人員受賄罪。
挪用公款和挪用資金的區(qū)別，和貪污（村民委員會(huì)的委員利用職務(wù)之便的）和職務(wù)侵占（村民小組長(zhǎng)利用職務(wù)之便的，只能以職務(wù)侵占論）的區(qū)別相似，主要是主體和職務(wù)的性質(zhì)不同。挪用公款的主體不含受托從事公務(wù)的人（此類人挪用的以挪用資金罪定），
挪用資金罪－公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的。
除此以外，因挪用公款而來(lái)取收受賄賂構(gòu)成犯罪的是數(shù)罪并罰，挪用公款從事違法犯罪活動(dòng)、構(gòu)成其它罪的，如走私、非法經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
挪用公款罪與挪用特定款物（由有關(guān)單位改變專用款物用途的行為，不包括挪作個(gè)人使用）罪，挪用公款或物歸個(gè)人使用，是挪用公款罪；挪用國(guó)家救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防洪、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用，是挪用公款罪。
最難是挪用公款的共犯問(wèn)題。就是挪用公款給他人使用，使用人是應(yīng)當(dāng)然構(gòu)成共犯，根據(jù)司法解釋，使用人并不當(dāng)然構(gòu)成共犯，主要要求在挪用公款的過(guò)程中間起到作用，如共謀唆使，或參與，才可構(gòu)成共犯。
“知道是挪用的公款仍然使用”、“應(yīng)當(dāng)知道其使用的是挪用款”僅有使用挪用公款的行為，而對(duì)挪用公款的行為并沒(méi)有共同的犯罪故意，僅僅知道自己使用的是挪用的公款并不能作為共同犯罪處理。“指使挪用人挪用公款”、“參與策劃取得挪用款”有共同的犯罪故意，構(gòu)成本罪。
3．受賄罪
首先注意的是利用職務(wù)之便，收受賄賂與他人謀利，具有他人謀利的要件，在受賄的場(chǎng)合，不需要此要件，至于為他人謀利是否實(shí)際謀到不影向定罪，另外，謀利是與否，也不影向定罪，此外要注意兩種以受賄論處有兩種情況，一是經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，國(guó)家工作人員違反違法，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)以個(gè)人所有的，以受賄論；第二種情況，斡旋受賄論，即383條的規(guī)定，也有稱間接和利用職權(quán)受賄，此外，這種情況下要求是為他人謀取不正當(dāng)利益（特別要件），若謀取正當(dāng)利益則不構(gòu)成受賄罪，這與普通的受賄罪不同。例如，某人在紀(jì)委里代職，其給火車站站長(zhǎng)批個(gè)條子要車皮，這時(shí)候，他的地位和影響促使車站按其意圖使用了職權(quán)，該權(quán)使用目的是為了謀取不正當(dāng)利益，即構(gòu)成此罪。
關(guān)于定罪問(wèn)題，主要注意受賄罪和公司企業(yè)人員受賄罪的區(qū)別，二者主體不同，身份不同，一個(gè)是公務(wù)員，一個(gè)是非公務(wù)員，這種區(qū)別數(shù)以于貪污和職務(wù)侵占的區(qū)別，再一個(gè)就是要注意和貪污罪的區(qū)別，受賄罪是利用職權(quán)收受其它人的賄賂，而貪污是利用職務(wù)之便侵犯公共利益。
若沒(méi)有為他人謀利益的意圖，但聲稱可以，且騙人錢財(cái)?shù)?，以詐騙罪論處。
“為他人謀取利益”包括以下幾種情況：（1）已經(jīng)為他人謀取了利益；（2）已經(jīng)著手為他人謀取利益，但還沒(méi)有謀取到利益；（3）既沒(méi)有為他人謀取到利益，也沒(méi)有著手為他人謀取利益，但許諾為他人謀取利益。
如行為人某甲作為國(guó)家機(jī)關(guān)任職的人員，收受某乙送來(lái)的5萬(wàn)元好處費(fèi)并答應(yīng)為辦事，這一行為符合受賄罪的構(gòu)成特征，因故未成并不影響受賄罪的成立。事后某乙要求退還而某甲拒絕退還并以威脅的行為，不能視為敲詐勒索罪，因?yàn)榇藭r(shí)某甲已經(jīng)占有了財(cái)物，其威脅之行為并非強(qiáng)索財(cái)物的行為，而是受賄行為的后續(xù)，即威脅與受賄的對(duì)象是同一的。故某甲收受財(cái)物之后的行為不宜另作為獨(dú)立的一罪處理。
4．行賄罪
行賄罪要注意一個(gè)重要的問(wèn)題，就是其目的是為了謀取不正當(dāng)利益，基于這個(gè)目的而給國(guó)家工作人員以財(cái)物后，以行賄論，其次是認(rèn)定問(wèn)題，不是對(duì)國(guó)家工作人員以賄，對(duì)公司企業(yè)人員行賄的，構(gòu)成對(duì)公司企業(yè)人員行賄罪。若是謀取正當(dāng)利益，不構(gòu)成行賄罪。
一、行賄罪的主觀方面內(nèi)容與受賄罪有所不同，后者不論是為他人謀取正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益，都可以構(gòu)成犯罪，二、而行賄人只有在謀取不正當(dāng)利益的情況下才構(gòu)成犯罪。
5．巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪
主要是和貪污受賄的區(qū)別，若查明財(cái)產(chǎn)是來(lái)源于貪污或受賄，則直接交貪污或受賄罪，查不清來(lái)源的，而本人也不能說(shuō)明其業(yè)源的，交巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪。實(shí)踐中發(fā)生條件往往是二罪并罰，這點(diǎn)要注意。
例：如果因存在巨額財(cái)產(chǎn)100萬(wàn)不能說(shuō)明來(lái)源，被判巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪5年，執(zhí)行2年后，查明該財(cái)產(chǎn)屬于貪污所得，怎么辦？不得*原判決，但是，需定貪污罪，并實(shí)行數(shù)罪并罰。