第二十一條 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。
緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
第一款中關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。
「講解」
1．本條是有關(guān)緊急避險(xiǎn)的規(guī)定，要注意它和正當(dāng)防衛(wèi)之間的關(guān)系，這個(gè)關(guān)系表現(xiàn)在：①正當(dāng)防衛(wèi)所針對(duì)的是不法侵害人的不法侵害，而緊急避險(xiǎn)所針對(duì)的是一種危險(xiǎn)，包括自然災(zāi)害等非人為侵害和人為侵害；②由于緊急避險(xiǎn)損害了第三人的利益，因此一定要注意，正當(dāng)防衛(wèi)所造成的是不法侵害人的損害，而緊急避險(xiǎn)造成的是第三人的合法權(quán)益的損害，這是它們之間區(qū)別的關(guān)鍵。例如，甲某遭到乙某的追殺，這種情況下，他情急之下把另一個(gè)過路的婦女的摩托車給搶了，騎著就跑，這個(gè)騎摩托車的婦女的權(quán)益遭到損害的情形就是緊急避險(xiǎn)。
2．由于緊急避險(xiǎn)會(huì)對(duì)無辜第三人的合法權(quán)益造成損害，所以要求必須是不得已的，沒有其他更好的方法而采取時(shí)才能進(jìn)行緊急避險(xiǎn)，而正當(dāng)防衛(wèi)就沒有這種限制。
3．注意緊急避險(xiǎn)和正當(dāng)防衛(wèi)在同一起事件中可以同時(shí)應(yīng)用。
4、緊急避險(xiǎn)對(duì)于在職務(wù)或業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人不適用，如警察、消防員等。
第二十二條 為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。
對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
第二十三條 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
「講解」犯罪未遂是已著手實(shí)行犯罪，然后因犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。對(duì)未遂犯可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。注意既遂和未遂的關(guān)系：
1.既遂是犯罪處罰的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)，而未遂相對(duì)于既遂來說是一個(gè)特殊形態(tài)。既遂和未遂不能一概而論，取決于各個(gè)條文的具體規(guī)定。因此我們就可以知道所謂既遂的問題，都是分則明文規(guī)定的。判斷犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)是犯罪構(gòu)成要件，滿足構(gòu)成要件的就是既遂，它不以犯罪人達(dá)到目的或者說造成某種結(jié)果作為既遂判斷的標(biāo)準(zhǔn)。還要注意，既遂是標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)的基本犯罪構(gòu)成，而未遂是修正的犯罪構(gòu)成。
2.未遂犯和預(yù)備犯有兩點(diǎn)是共同的：
①都沒有成為既遂犯罪，都屬于未完成的犯罪形態(tài)，都屬于修正的犯罪構(gòu)成問題，也就是說，是既遂犯罪的修正版。
②都是由于意志以外的原因沒有得逞。
二者之間的區(qū)別就是時(shí)間上是否已經(jīng)著手，如果已著手，但因?yàn)橐庵疽酝獾脑蛭吹贸训?，是未遂；尚未著手進(jìn)行犯罪的，是預(yù)備犯。這里的著手就是開始的意思，開始實(shí)行犯罪的含義是開始實(shí)行行為。犯罪著手是一個(gè)法律概念，指的是開始分則條文規(guī)定的犯罪行為，也就是開始某一個(gè)罪的實(shí)行行為。各個(gè)罪名的犯罪著手是不一樣的，盜竊罪的實(shí)行行為和殺人罪的實(shí)行行為是不一樣的，盜竊是秘密竊取，殺人是剝奪生命。
3．既遂和未遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)因罪而異，必須自己強(qiáng)行記憶下來。
第二十四條 在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。
對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
「講解」本條是關(guān)于中止犯的規(guī)定，在解讀法條時(shí)要注意以下幾點(diǎn)：
1．要注意犯罪中止的兩種形式：一是自動(dòng)放棄犯罪的中止，二是自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的中止。第二種犯罪中止要求不能僅僅停止犯罪行為的繼續(xù)實(shí)施，還必須采取措施預(yù)防和阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生，并且這種防止必須是有效的，即確實(shí)由于他的行為使得可能發(fā)生的犯罪結(jié)果沒有出現(xiàn)。例如一個(gè)人為了報(bào)復(fù)另一個(gè)人，拿刀捅了對(duì)方幾下，在這個(gè)過程中又想起了以前彼此的情義，不忍心殺他了，這個(gè)時(shí)候如果他僅僅停止了對(duì)受害人的繼續(xù)侵害，但由于他以前的幾刀比較嚴(yán)重，被害人還是死了，這時(shí)就不能認(rèn)定他是犯罪中止。
2．共犯和犯罪形態(tài)交織在一起的問題，分兩個(gè)方面來解決：①一般情況下按整體責(zé)任原則解決，在數(shù)人共同實(shí)行犯罪的時(shí)候，其中有一人實(shí)現(xiàn)犯罪既遂，整個(gè)共犯人均按既遂犯看待。②特殊情況下共同犯罪中有人中途退出犯罪，退出者只有在退出有效的情況下，才能成立單獨(dú)的犯罪中止，如果中途退出者不具備有效性，則不能成立犯罪中止。
3．既然對(duì)中止犯的處理比對(duì)未遂犯、預(yù)備犯寬大，就意味著他們二者的區(qū)別對(duì)于被告人來說利益攸關(guān)，因此這種區(qū)別往往成為控辯雙方爭奪的焦點(diǎn)。判斷標(biāo)準(zhǔn)在于停止犯罪是否具有自動(dòng)性。
需要注意的幾個(gè)問題：①因?yàn)槭艿降谌说膭裾f、受害人的哀求而停止犯罪，這種情形屬于自動(dòng)停止犯罪。②因?yàn)楹ε掠绕涫呛ε略獾椒傻膽土P而停止犯罪，也屬于自動(dòng)停止犯罪。典型的例子，甲某去殺乙某，不是因?yàn)榘氲郎峡吹铰?lián)防員，看到嚴(yán)打標(biāo)語，提醒了他法律的存在，喚醒了他對(duì)法律的尊重，
于是停止犯罪，而是因?yàn)榈搅吮缓θ思依镆院?，看見被害人家里站了一些警衛(wèi)，下不了手，主動(dòng)走了，這種主動(dòng)離開是由于他所預(yù)見的對(duì)象的變化使他犯罪遇到了障礙，表面上他是主動(dòng)走的，其實(shí)是被動(dòng)撤走的，如果被抓住以后應(yīng)該算預(yù)備犯，因?yàn)闆]有著手就不能算犯罪未遂。③因?yàn)閲?yán)重的生理缺陷，而使犯罪進(jìn)行不下去的，這種情況屬于意志以外的原因，比如殺人時(shí)有的人怕血，刀殺下去以后血噴出來，一下子就暈過去了，就沒動(dòng)第二刀。④因?yàn)殄e(cuò)誤、錯(cuò)覺、幻覺而使犯罪沒有進(jìn)行下去的，通常也被認(rèn)為是意志以外的原因。
注意中止犯可以發(fā)生在犯罪的整個(gè)過程中，實(shí)行過程中可以發(fā)生犯罪中止，預(yù)備過程中也可以發(fā)生犯罪中止。
4．大家比較一下法條就會(huì)發(fā)現(xiàn)中止犯、未遂犯、預(yù)備犯具有的時(shí)間上的差別。犯罪中止的時(shí)間是在犯罪過程中，這意味著中止犯可以貫穿從預(yù)備到犯罪的全過程。注意在犯罪過程中，包括預(yù)備過程中，如果自動(dòng)停止犯罪，都是犯罪的中止。
對(duì)于意志以外的原因造成的犯罪未完成形態(tài)而言，法律實(shí)際上分成兩塊，一個(gè)是犯罪著手以后的，這個(gè)如果沒有實(shí)現(xiàn)既遂，就構(gòu)成是未遂犯。而著手以前，僅是預(yù)備犯。
5．要注意它寬大的力度比預(yù)備犯、未遂犯寬大的力度明顯的要大。這背后是現(xiàn)代的預(yù)防犯罪的一種觀念在支撐。作為中止犯，犯罪過程中自動(dòng)放棄犯罪，說明他再次犯罪的危險(xiǎn)性消失了，客觀上有沒有造成損害，似乎沒有必要給予處罰，因此規(guī)定寬大處罰不是因?yàn)閳?bào)應(yīng)的觀念，而是基于預(yù)防的觀念，綜合考慮將來的因素而確定的。罪責(zé)刑相適應(yīng)是刑法中重要的原則，罪行是客觀的犯罪，責(zé)任是犯罪人的自身情況和主觀的惡性，那么中止犯就應(yīng)該寬大處理，很大程度上是考慮到刑罰的輕重和責(zé)任相適應(yīng)的一面，因此這個(gè)問題和現(xiàn)在的罪責(zé)觀是有關(guān)系的。
6．關(guān)于中止犯的處罰，沒有造成損害的應(yīng)當(dāng)免除處罰。這里的造成損害不是指既遂的結(jié)果，如在殺人時(shí)沒有殺死人，自動(dòng)停止的犯罪，或者投毒殺人時(shí)被害人沒死，通過搶救，實(shí)施有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為，被害人沒死，但投毒已經(jīng)造成一定的損害，它是一種中止，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。舉個(gè)案例說明，一個(gè)女的投毒殺害自己的丈夫，投毒以后看見丈夫呼呼大睡時(shí)又后悔了，趕快打電話告訴她的朋友將其送到醫(yī)院搶救，被害人并沒有死，但是對(duì)健康有一定的損害，法院認(rèn)為這種情況下沒有造成損害結(jié)果的應(yīng)當(dāng)減輕處罰，最后判了四年有期徒刑。
「特別提示」故意犯罪的形態(tài)是每年司法考試必然涉及的地方，如2004年卷二第2題，第4題。
第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
兩人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
「講解」二人以上共同過失犯罪不能以故意犯罪論處，說明共同犯罪的要點(diǎn)在于共同“故意”犯罪。
1.共犯在哪一點(diǎn)上共同才能成其為共犯？主要有兩種學(xué)說：第一種是“犯罪共同說”，主張犯罪性質(zhì)上完全相同的才能成其為共犯，性質(zhì)不同就不能成其為共犯。舉一個(gè)簡單例子，甲某懷殺人故意、乙某懷傷害故意共同加害丙某，一個(gè)行為具有殺人性質(zhì)，另一個(gè)具有傷害性質(zhì)。這種情況下，二人就殺人而言不是共犯。因?yàn)槎朔缸镄再|(zhì)不同不能成立共犯。類似的例子還有甲某和乙某共同盜竊，在盜竊過程中，甲某單獨(dú)實(shí)施暴力轉(zhuǎn)化為搶劫，那么甲乙二人在搶劫上能不能成立共犯？不能成立共犯。也是因?yàn)槎嗽趽尳僮锷喜痪哂泄餐?。這是犯罪共同說的結(jié)論。
第二種是“行為共同說”，所謂行為共同說就是說二人以上只要共同作案，就是共犯。至于每個(gè)人犯什么罪，大家在犯罪性質(zhì)上是否完全一致并不重要。因?yàn)榉缸锸莻€(gè)人的事，是個(gè)人人格、主觀惡性的表現(xiàn)，難以尋求共同點(diǎn)。按行為共同說，顯而易見認(rèn)定共犯范圍要寬泛些。
司法考試通常采取哪種說法？通常采取“部分共同犯罪說”。部分共同犯罪說主張二人以上共同犯罪，在犯罪性質(zhì)不共同部分不能成立共犯；但是在犯罪性質(zhì)共同的部分能成立共犯。比如甲想傷害丙，然后跟乙說一起打斷丙的腿，這是共同傷害的意思，然后兩人共同加害丙。但是在二人加害丙過程中，比如說乙未注意到甲萌生殺意，并將丙殺害。這種情況下甲的行為具有殺人性質(zhì)；乙的行為只有傷害性質(zhì)，二人在殺人上不成立共犯，但在傷害上有共同的部分，因此在這個(gè)意義上二人在傷害上成立共犯，也就是在二人犯罪性質(zhì)重合的限度（故意傷害罪）內(nèi)成立共犯。這一點(diǎn)大家一定要注意。
2．如果雙方?jīng)]有共同犯罪故意，能不能構(gòu)成共犯？不能構(gòu)成共犯。這個(gè)主要涉及到間接正犯的問題。
外國刑法理論把犯罪“實(shí)行”劃為直接實(shí)行和間接實(shí)行。直接實(shí)行包括兩種情況：一個(gè)利用自己的身體實(shí)行犯罪，如拳打腳踢、伸手偷東西等直接利用身體去完成犯罪的，這是直接實(shí)行。第二是利用工具，這個(gè)工具是指人以外的工具，包括用槍把人打死，用藥把人毒死，或者是訓(xùn)練鴿子偷東西，還有訓(xùn)練猴子扒竊財(cái)物、利用狗咬人。這些都屬于直接實(shí)行。
與此對(duì)應(yīng)，把人當(dāng)工具利用的場合，被稱為間接實(shí)行。間接實(shí)行也分兩種情況：一種是利用沒有達(dá)到責(zé)任年齡人或沒有責(zé)任能力人犯罪，比如甲某教唆一個(gè)十五歲的少年盜竊。十五歲的人對(duì)盜竊是否負(fù)刑事責(zé)任？這二人之間不是共犯。因?yàn)閷?duì)方（十五歲者）在刑法意義上沒有自由意志，僅僅是唆使者利用來犯罪的工具。這其實(shí)還是唆使者單獨(dú)犯罪，唆使者在把一個(gè)沒有達(dá)到責(zé)任年齡的人當(dāng)作犯罪工具利用，因此認(rèn)為利用者實(shí)際是單獨(dú)犯，這個(gè)單獨(dú)犯應(yīng)該是間接實(shí)行犯，間接體現(xiàn)在他利用一個(gè)人的行為實(shí)行了犯罪。第二種是利用不知情人的行為。例如甲將一包毒品交給乙說給我?guī)У綇V州去，但是乙不知道是毒品，就帶上了，結(jié)果到廣州被查出是毒品。在這種情況下，甲、乙二人是否是運(yùn)輸毒品的共犯？不是。因?yàn)橐沂菬o辜的被利用者。這類情況常見的如郵寄炸彈、郵寄毒品、郵寄珍稀野生動(dòng)物制品，利用郵遞員運(yùn)送這些東西，但是郵遞員并不知情，因此他們之間并不構(gòu)成共犯，但對(duì)利用者則認(rèn)為是間接實(shí)行。再舉個(gè)例子，甲某拿“頭痛粉”交給乙某，說這是上等海洛因，讓乙某去街頭兜售，賣了錢兩人分，乙和甲是否共犯？不是共犯。因?yàn)榧啄呈窃p騙故意，利用乙某作為詐騙他人財(cái)物的工具。乙某并不知道這是假的，不是甲某詐騙的共犯。當(dāng)然，乙某具有販賣毒品的故意，根據(jù)法院解釋，可以單獨(dú)構(gòu)成販賣毒品罪（未遂）。
「特別提示」共同犯罪問題，在2002年32題、2003年48題、2004年18題中都考查過。
緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
第一款中關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。
「講解」
1．本條是有關(guān)緊急避險(xiǎn)的規(guī)定，要注意它和正當(dāng)防衛(wèi)之間的關(guān)系，這個(gè)關(guān)系表現(xiàn)在：①正當(dāng)防衛(wèi)所針對(duì)的是不法侵害人的不法侵害，而緊急避險(xiǎn)所針對(duì)的是一種危險(xiǎn)，包括自然災(zāi)害等非人為侵害和人為侵害；②由于緊急避險(xiǎn)損害了第三人的利益，因此一定要注意，正當(dāng)防衛(wèi)所造成的是不法侵害人的損害，而緊急避險(xiǎn)造成的是第三人的合法權(quán)益的損害，這是它們之間區(qū)別的關(guān)鍵。例如，甲某遭到乙某的追殺，這種情況下，他情急之下把另一個(gè)過路的婦女的摩托車給搶了，騎著就跑，這個(gè)騎摩托車的婦女的權(quán)益遭到損害的情形就是緊急避險(xiǎn)。
2．由于緊急避險(xiǎn)會(huì)對(duì)無辜第三人的合法權(quán)益造成損害，所以要求必須是不得已的，沒有其他更好的方法而采取時(shí)才能進(jìn)行緊急避險(xiǎn)，而正當(dāng)防衛(wèi)就沒有這種限制。
3．注意緊急避險(xiǎn)和正當(dāng)防衛(wèi)在同一起事件中可以同時(shí)應(yīng)用。
4、緊急避險(xiǎn)對(duì)于在職務(wù)或業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人不適用，如警察、消防員等。
第二十二條 為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。
對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
第二十三條 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
「講解」犯罪未遂是已著手實(shí)行犯罪，然后因犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。對(duì)未遂犯可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。注意既遂和未遂的關(guān)系：
1.既遂是犯罪處罰的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)，而未遂相對(duì)于既遂來說是一個(gè)特殊形態(tài)。既遂和未遂不能一概而論，取決于各個(gè)條文的具體規(guī)定。因此我們就可以知道所謂既遂的問題，都是分則明文規(guī)定的。判斷犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)是犯罪構(gòu)成要件，滿足構(gòu)成要件的就是既遂，它不以犯罪人達(dá)到目的或者說造成某種結(jié)果作為既遂判斷的標(biāo)準(zhǔn)。還要注意，既遂是標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)的基本犯罪構(gòu)成，而未遂是修正的犯罪構(gòu)成。
2.未遂犯和預(yù)備犯有兩點(diǎn)是共同的：
①都沒有成為既遂犯罪，都屬于未完成的犯罪形態(tài)，都屬于修正的犯罪構(gòu)成問題，也就是說，是既遂犯罪的修正版。
②都是由于意志以外的原因沒有得逞。
二者之間的區(qū)別就是時(shí)間上是否已經(jīng)著手，如果已著手，但因?yàn)橐庵疽酝獾脑蛭吹贸训?，是未遂；尚未著手進(jìn)行犯罪的，是預(yù)備犯。這里的著手就是開始的意思，開始實(shí)行犯罪的含義是開始實(shí)行行為。犯罪著手是一個(gè)法律概念，指的是開始分則條文規(guī)定的犯罪行為，也就是開始某一個(gè)罪的實(shí)行行為。各個(gè)罪名的犯罪著手是不一樣的，盜竊罪的實(shí)行行為和殺人罪的實(shí)行行為是不一樣的，盜竊是秘密竊取，殺人是剝奪生命。
3．既遂和未遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)因罪而異，必須自己強(qiáng)行記憶下來。
第二十四條 在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。
對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
「講解」本條是關(guān)于中止犯的規(guī)定，在解讀法條時(shí)要注意以下幾點(diǎn)：
1．要注意犯罪中止的兩種形式：一是自動(dòng)放棄犯罪的中止，二是自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的中止。第二種犯罪中止要求不能僅僅停止犯罪行為的繼續(xù)實(shí)施，還必須采取措施預(yù)防和阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生，并且這種防止必須是有效的，即確實(shí)由于他的行為使得可能發(fā)生的犯罪結(jié)果沒有出現(xiàn)。例如一個(gè)人為了報(bào)復(fù)另一個(gè)人，拿刀捅了對(duì)方幾下，在這個(gè)過程中又想起了以前彼此的情義，不忍心殺他了，這個(gè)時(shí)候如果他僅僅停止了對(duì)受害人的繼續(xù)侵害，但由于他以前的幾刀比較嚴(yán)重，被害人還是死了，這時(shí)就不能認(rèn)定他是犯罪中止。
2．共犯和犯罪形態(tài)交織在一起的問題，分兩個(gè)方面來解決：①一般情況下按整體責(zé)任原則解決，在數(shù)人共同實(shí)行犯罪的時(shí)候，其中有一人實(shí)現(xiàn)犯罪既遂，整個(gè)共犯人均按既遂犯看待。②特殊情況下共同犯罪中有人中途退出犯罪，退出者只有在退出有效的情況下，才能成立單獨(dú)的犯罪中止，如果中途退出者不具備有效性，則不能成立犯罪中止。
3．既然對(duì)中止犯的處理比對(duì)未遂犯、預(yù)備犯寬大，就意味著他們二者的區(qū)別對(duì)于被告人來說利益攸關(guān)，因此這種區(qū)別往往成為控辯雙方爭奪的焦點(diǎn)。判斷標(biāo)準(zhǔn)在于停止犯罪是否具有自動(dòng)性。
需要注意的幾個(gè)問題：①因?yàn)槭艿降谌说膭裾f、受害人的哀求而停止犯罪，這種情形屬于自動(dòng)停止犯罪。②因?yàn)楹ε掠绕涫呛ε略獾椒傻膽土P而停止犯罪，也屬于自動(dòng)停止犯罪。典型的例子，甲某去殺乙某，不是因?yàn)榘氲郎峡吹铰?lián)防員，看到嚴(yán)打標(biāo)語，提醒了他法律的存在，喚醒了他對(duì)法律的尊重，
于是停止犯罪，而是因?yàn)榈搅吮缓θ思依镆院?，看見被害人家里站了一些警衛(wèi)，下不了手，主動(dòng)走了，這種主動(dòng)離開是由于他所預(yù)見的對(duì)象的變化使他犯罪遇到了障礙，表面上他是主動(dòng)走的，其實(shí)是被動(dòng)撤走的，如果被抓住以后應(yīng)該算預(yù)備犯，因?yàn)闆]有著手就不能算犯罪未遂。③因?yàn)閲?yán)重的生理缺陷，而使犯罪進(jìn)行不下去的，這種情況屬于意志以外的原因，比如殺人時(shí)有的人怕血，刀殺下去以后血噴出來，一下子就暈過去了，就沒動(dòng)第二刀。④因?yàn)殄e(cuò)誤、錯(cuò)覺、幻覺而使犯罪沒有進(jìn)行下去的，通常也被認(rèn)為是意志以外的原因。
注意中止犯可以發(fā)生在犯罪的整個(gè)過程中，實(shí)行過程中可以發(fā)生犯罪中止，預(yù)備過程中也可以發(fā)生犯罪中止。
4．大家比較一下法條就會(huì)發(fā)現(xiàn)中止犯、未遂犯、預(yù)備犯具有的時(shí)間上的差別。犯罪中止的時(shí)間是在犯罪過程中，這意味著中止犯可以貫穿從預(yù)備到犯罪的全過程。注意在犯罪過程中，包括預(yù)備過程中，如果自動(dòng)停止犯罪，都是犯罪的中止。
對(duì)于意志以外的原因造成的犯罪未完成形態(tài)而言，法律實(shí)際上分成兩塊，一個(gè)是犯罪著手以后的，這個(gè)如果沒有實(shí)現(xiàn)既遂，就構(gòu)成是未遂犯。而著手以前，僅是預(yù)備犯。
5．要注意它寬大的力度比預(yù)備犯、未遂犯寬大的力度明顯的要大。這背后是現(xiàn)代的預(yù)防犯罪的一種觀念在支撐。作為中止犯，犯罪過程中自動(dòng)放棄犯罪，說明他再次犯罪的危險(xiǎn)性消失了，客觀上有沒有造成損害，似乎沒有必要給予處罰，因此規(guī)定寬大處罰不是因?yàn)閳?bào)應(yīng)的觀念，而是基于預(yù)防的觀念，綜合考慮將來的因素而確定的。罪責(zé)刑相適應(yīng)是刑法中重要的原則，罪行是客觀的犯罪，責(zé)任是犯罪人的自身情況和主觀的惡性，那么中止犯就應(yīng)該寬大處理，很大程度上是考慮到刑罰的輕重和責(zé)任相適應(yīng)的一面，因此這個(gè)問題和現(xiàn)在的罪責(zé)觀是有關(guān)系的。
6．關(guān)于中止犯的處罰，沒有造成損害的應(yīng)當(dāng)免除處罰。這里的造成損害不是指既遂的結(jié)果，如在殺人時(shí)沒有殺死人，自動(dòng)停止的犯罪，或者投毒殺人時(shí)被害人沒死，通過搶救，實(shí)施有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為，被害人沒死，但投毒已經(jīng)造成一定的損害，它是一種中止，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。舉個(gè)案例說明，一個(gè)女的投毒殺害自己的丈夫，投毒以后看見丈夫呼呼大睡時(shí)又后悔了，趕快打電話告訴她的朋友將其送到醫(yī)院搶救，被害人并沒有死，但是對(duì)健康有一定的損害，法院認(rèn)為這種情況下沒有造成損害結(jié)果的應(yīng)當(dāng)減輕處罰，最后判了四年有期徒刑。
「特別提示」故意犯罪的形態(tài)是每年司法考試必然涉及的地方，如2004年卷二第2題，第4題。
第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
兩人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
「講解」二人以上共同過失犯罪不能以故意犯罪論處，說明共同犯罪的要點(diǎn)在于共同“故意”犯罪。
1.共犯在哪一點(diǎn)上共同才能成其為共犯？主要有兩種學(xué)說：第一種是“犯罪共同說”，主張犯罪性質(zhì)上完全相同的才能成其為共犯，性質(zhì)不同就不能成其為共犯。舉一個(gè)簡單例子，甲某懷殺人故意、乙某懷傷害故意共同加害丙某，一個(gè)行為具有殺人性質(zhì)，另一個(gè)具有傷害性質(zhì)。這種情況下，二人就殺人而言不是共犯。因?yàn)槎朔缸镄再|(zhì)不同不能成立共犯。類似的例子還有甲某和乙某共同盜竊，在盜竊過程中，甲某單獨(dú)實(shí)施暴力轉(zhuǎn)化為搶劫，那么甲乙二人在搶劫上能不能成立共犯？不能成立共犯。也是因?yàn)槎嗽趽尳僮锷喜痪哂泄餐?。這是犯罪共同說的結(jié)論。
第二種是“行為共同說”，所謂行為共同說就是說二人以上只要共同作案，就是共犯。至于每個(gè)人犯什么罪，大家在犯罪性質(zhì)上是否完全一致并不重要。因?yàn)榉缸锸莻€(gè)人的事，是個(gè)人人格、主觀惡性的表現(xiàn)，難以尋求共同點(diǎn)。按行為共同說，顯而易見認(rèn)定共犯范圍要寬泛些。
司法考試通常采取哪種說法？通常采取“部分共同犯罪說”。部分共同犯罪說主張二人以上共同犯罪，在犯罪性質(zhì)不共同部分不能成立共犯；但是在犯罪性質(zhì)共同的部分能成立共犯。比如甲想傷害丙，然后跟乙說一起打斷丙的腿，這是共同傷害的意思，然后兩人共同加害丙。但是在二人加害丙過程中，比如說乙未注意到甲萌生殺意，并將丙殺害。這種情況下甲的行為具有殺人性質(zhì)；乙的行為只有傷害性質(zhì)，二人在殺人上不成立共犯，但在傷害上有共同的部分，因此在這個(gè)意義上二人在傷害上成立共犯，也就是在二人犯罪性質(zhì)重合的限度（故意傷害罪）內(nèi)成立共犯。這一點(diǎn)大家一定要注意。
2．如果雙方?jīng)]有共同犯罪故意，能不能構(gòu)成共犯？不能構(gòu)成共犯。這個(gè)主要涉及到間接正犯的問題。
外國刑法理論把犯罪“實(shí)行”劃為直接實(shí)行和間接實(shí)行。直接實(shí)行包括兩種情況：一個(gè)利用自己的身體實(shí)行犯罪，如拳打腳踢、伸手偷東西等直接利用身體去完成犯罪的，這是直接實(shí)行。第二是利用工具，這個(gè)工具是指人以外的工具，包括用槍把人打死，用藥把人毒死，或者是訓(xùn)練鴿子偷東西，還有訓(xùn)練猴子扒竊財(cái)物、利用狗咬人。這些都屬于直接實(shí)行。
與此對(duì)應(yīng)，把人當(dāng)工具利用的場合，被稱為間接實(shí)行。間接實(shí)行也分兩種情況：一種是利用沒有達(dá)到責(zé)任年齡人或沒有責(zé)任能力人犯罪，比如甲某教唆一個(gè)十五歲的少年盜竊。十五歲的人對(duì)盜竊是否負(fù)刑事責(zé)任？這二人之間不是共犯。因?yàn)閷?duì)方（十五歲者）在刑法意義上沒有自由意志，僅僅是唆使者利用來犯罪的工具。這其實(shí)還是唆使者單獨(dú)犯罪，唆使者在把一個(gè)沒有達(dá)到責(zé)任年齡的人當(dāng)作犯罪工具利用，因此認(rèn)為利用者實(shí)際是單獨(dú)犯，這個(gè)單獨(dú)犯應(yīng)該是間接實(shí)行犯，間接體現(xiàn)在他利用一個(gè)人的行為實(shí)行了犯罪。第二種是利用不知情人的行為。例如甲將一包毒品交給乙說給我?guī)У綇V州去，但是乙不知道是毒品，就帶上了，結(jié)果到廣州被查出是毒品。在這種情況下，甲、乙二人是否是運(yùn)輸毒品的共犯？不是。因?yàn)橐沂菬o辜的被利用者。這類情況常見的如郵寄炸彈、郵寄毒品、郵寄珍稀野生動(dòng)物制品，利用郵遞員運(yùn)送這些東西，但是郵遞員并不知情，因此他們之間并不構(gòu)成共犯，但對(duì)利用者則認(rèn)為是間接實(shí)行。再舉個(gè)例子，甲某拿“頭痛粉”交給乙某，說這是上等海洛因，讓乙某去街頭兜售，賣了錢兩人分，乙和甲是否共犯？不是共犯。因?yàn)榧啄呈窃p騙故意，利用乙某作為詐騙他人財(cái)物的工具。乙某并不知道這是假的，不是甲某詐騙的共犯。當(dāng)然，乙某具有販賣毒品的故意，根據(jù)法院解釋，可以單獨(dú)構(gòu)成販賣毒品罪（未遂）。
「特別提示」共同犯罪問題，在2002年32題、2003年48題、2004年18題中都考查過。