第六十六條 危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯危害國家安全罪的,都以累犯論處。
「講解」此條款規(guī)定的是特殊累犯。
1.本條要求前后兩罪均為危害國家安全的犯罪,如果其中有一個罪不是危害國家安全的犯罪,則不構(gòu)成特種累犯,而構(gòu)成普通累犯。
2.特殊累犯也有一個時間條件限制,即必須是刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,如果前罪沒有被判處刑罰,或者前罪被判處緩刑的,不構(gòu)成累犯。因此他不是一般意義上的屢教不改,而是經(jīng)刑罰屢教不改,這是一個前提。
3刑法分則中還規(guī)定了一種特殊的重犯,即刑法356條的規(guī)定,對于此種情形應適用分則的規(guī)定,不再適用關于累犯的規(guī)定。
第六十七條 犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。
「講解」本條規(guī)定的是自首。第1款是一般自首,第2款是特別自首。
1.此條第1款規(guī)定自首有兩個條件:一個是自動投案,一個是如實供述。根據(jù)《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,如果犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己罪行后又翻供的,不能認定為自首,但在一審判決前又能如實供述的,仍應視為自首。
2.第2款是特別自首,特點是在押、在案人犯的自首,其與普通自首的一個重大的區(qū)別是主體不是自由的,而是在司法機關的控制之下,因而不存在自動投案的問題,自首體現(xiàn)在如實供述及供述的內(nèi)容,“其他罪行”參照自首立功的司法解釋,是指不同種罪行,此點結(jié)合司法解釋一起掌握即可。
3.關于自首的處罰要注意不同情況下的不同處理,也就是在一般情況下,“可以”從輕或減輕處罰;具備上述條件后又具備犯罪較輕情形的,“可以”免除處罰;根據(jù)第68條如果犯罪后又自首又有重大立功表現(xiàn)的,“應當”減輕或者免除處罰。也就是說在不同情形下法律規(guī)定的寬大幅度不同。
第六十八條 犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。
犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應當減輕或者免除處罰。
「講解」
1.本條是關于立功的規(guī)定,立功有兩種情形:第一種是揭發(fā)他人罪行,查證屬實的。第二種是提供重要線索,得以偵破案件的?!度嗣穹ㄔ宏P于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》將第二種情形規(guī)定為具備查證屬實的要件即可,不必須得以偵破案件。另外根據(jù)上述司法解釋,立功還具有其他三種情形:阻止他人犯罪活動;協(xié)助司法機關抓捕其他逃犯;具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)。
2.何為重大立功?根據(jù)前面所提到的司法解釋的第7條,是指因行為人的立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。
3.立功者的處罰原則類似于自首,從輕、減輕、免除處罰三種情形都可能適用,只不過要具體區(qū)分在何種情況下該適用什么樣的處罰原則。
第六十九條 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數(shù)刑中刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制不能超過三年,拘役不能超過一年,有期徒刑不能超過二十年。
如果數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行。
「講解」數(shù)罪并罰有兩個要點:一是合并刑的原則,二是數(shù)罪并罰不同的情況。
1.數(shù)罪并罰中合并刑的原則相當重要,因為數(shù)罪并罰與一罪一罰在第一個階段是相同的,應分別定罪判刑。例如,犯盜竊罪被判處三年有期徒刑,判決生效后執(zhí)行即可;犯盜竊罪和詐騙罪,同樣是對兩罪分別定罪判刑,對盜竊罪判處三年有期徒刑,對詐騙罪判處五年有期徒刑,兩種情況在此階段沒有差別,只是犯罪數(shù)量的不同。差別在于判決生效后,一罪一罰直接執(zhí)行三年刑罰,而數(shù)罪并罰產(chǎn)生如何合并執(zhí)行三年和五年兩個刑罰的問題。這就是數(shù)罪并罰與一罪一罰的區(qū)別之處,也是數(shù)罪并罰的關鍵。
2.第69條規(guī)定了數(shù)罪并罰的原則,要著重記憶,背下來:
①假如數(shù)刑中有一個刑為死刑或無期徒刑的,就只執(zhí)行最重的刑罰,其他刑罰被吸收而不再執(zhí)行;比如,殺人罪被判死刑,盜竊罪被判五年有期徒刑,最后執(zhí)行死刑,盜竊罪的五年有期徒刑被吸收。這就是“吸收原則”。其前提是被判數(shù)刑中有死刑和無期徒刑的,執(zhí)行死刑和無期徒刑,其他刑罰被吸收而無須執(zhí)行。
②附加刑仍須執(zhí)行,這是簡單的累加執(zhí)行。如果附加刑是幾個罰金,根據(jù)《人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》,罰金則按相加數(shù)額執(zhí)行。
③九種刑罰中,以上就死刑、有期徒刑和附加刑的執(zhí)行問題已經(jīng)論述,剩下的有期徒刑、管制和拘役的執(zhí)行,按照“總和刑期以下,數(shù)刑中刑期以上”決定執(zhí)行的刑罰?!皵?shù)刑刑期以上”意味著加重刑罰,“總和刑期以下”與“管制不能超過三年,拘役不能超過一年,有期徒刑不能超過二十年”意味著限制,這就是“限制加重原則”,是對相加原則的限制,又比吸收原則有所加重。例如:甲某犯盜竊罪被判處有期徒刑十年,犯搶劫罪被判處有期徒刑五年,怎樣合并執(zhí)行?在總和刑期十五年以下,兩刑中刑期十年以下的范圍內(nèi)都是合法的。假如判處執(zhí)行十五年就是相加原則,假如判處執(zhí)行十年就是吸收原則,但都是不合法的,不符合限制加重原則。一般在實踐中此種情況判處十三年、十四年是比較普遍的。這意味著對絕對刑期的限制。有期徒刑是刑罰的主體,限制加重原則就是關于有期徒刑的執(zhí)行原則,因此,數(shù)罪并罰原則中對限制加重原則的掌握是重中之重。數(shù)罪并罰的另一個要點是數(shù)罪并罰的三種情況。第一種是標準情況即第69條規(guī)定的判決宣告以前一人犯數(shù)罪的數(shù)罪并罰;第二種是第70條規(guī)定的判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪后的數(shù)罪并罰;第三種是第71條規(guī)定的判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前犯罪分子再犯新罪的數(shù)罪并罰。
第七十條 判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。
第七十一條 判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。
「講解」第70條和第71條的規(guī)定是數(shù)罪并罰的兩種特殊情況。
1.第70條是刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)漏罪的,即被判刑之前還有其他罪行沒有發(fā)現(xiàn),此時對漏罪實行數(shù)罪并罰的方式也很簡單,與判決宣告前的數(shù)罪并罰是相同的,先分別定罪判刑,后依照法律的規(guī)定合并執(zhí)行刑罰,應該吸收的吸收,應該限制加重的限制加重。兩者的差別只在于:判決宣告前的數(shù)罪并罰所合并的刑期中沒有被執(zhí)行過的刑罰,對刑罰執(zhí)行期間的新罪數(shù)罪并罰,已經(jīng)有刑罰被或多或少的執(zhí)行過一段日期,因此產(chǎn)生了一個減除已被執(zhí)行刑期的環(huán)節(jié)。但是這種情況也很簡單,只是分別定罪判刑,之后合并執(zhí)行刑罰,最后只要減除掉已執(zhí)行的刑期即可。例如:盜竊罪被判處十年有期徒刑,執(zhí)行三年后發(fā)現(xiàn)以前有詐騙罪,又判處五年徒刑,決定執(zhí)行十三年有期徒刑,扣除三年已經(jīng)執(zhí)行過的刑期,最后執(zhí)行十年刑罰。這是所謂的“先并后減”。“并”與判決宣告前的數(shù)罪并罰沒有差別,多了一個“減”的環(huán)節(jié)。
2.第71條是執(zhí)行刑罰期間又犯新罪,這也屬于刑罰執(zhí)行期間的數(shù)罪并罰。因為有一個參與合并的刑罰已經(jīng)被或多或少的執(zhí)行過,也存在一個需要把已執(zhí)行的刑罰減掉的問題。這一點與發(fā)現(xiàn)漏罪的數(shù)罪并罰沒有本質(zhì)區(qū)別。
兩者的差別在于一個技術性的問題上,漏罪的數(shù)罪并罰就是在并罰之后將已執(zhí)行的部分從刑期中扣除,“先并后減”;而犯新罪的并罰是先把已執(zhí)行的部分從刑期中扣除,之后再合并刑期,所以稱為“先減后并”。
第七十二條 對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會的,可以宣告緩刑。
被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍需執(zhí)行。
「講解」這一條是關于緩刑的適用條件的規(guī)定。適用緩刑的對象只能是被判處拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子,適用的條件是確實不致再危害社會,特別注意第74條的例外規(guī)定,對于累犯,不適用緩刑。要了解《刑法》第449條規(guī)定的戰(zhàn)時緩刑制度有特定的適用條件和結(jié)果,完全不同于這里適用的緩刑。
第七十五條 被宣告緩刑的犯罪分子,應當遵守下列規(guī)定:
(一)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;
(二)按照考察機關的規(guī)定報告自己的活動情況;
(三)遵守考察機關關于會客的規(guī)定;
(四)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經(jīng)考察機關批準。
「講解」緩刑屬于掌握條文就足夠的問題,從歷年考試來看,比較多的考到本法第75條緩刑犯應該遵守的事項。內(nèi)容很簡單,可以與管制、假釋執(zhí)行的規(guī)定和必須遵守的事項聯(lián)系起來掌握。
第七十七條 被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪做出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的,應當撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
「講解」本條規(guī)定的是撤銷緩刑的法定情形。
1.要了解撤銷緩刑的三種法定情形,即犯新罪的、發(fā)現(xiàn)漏罪的、違反法律法規(guī)或有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定情節(jié)嚴重的。
2.在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪的,不管新罪在什么時候被發(fā)現(xiàn),都應該撤銷緩刑,并不要求一定在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)。對于新罪還要遵守刑法關于追訴時效的要求,所以可能出現(xiàn)新罪不用再追究責任,只繼續(xù)執(zhí)行原判刑罰的情形。但是對于漏罪,卻要求只有是在考驗期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)的,才能撤銷緩刑,過后發(fā)現(xiàn)的不能再撤銷,只能依法追究漏罪的責任。
第七十八條 被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的,應當減刑:
(一)阻止他人重大犯罪活動的;
(二)檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動,經(jīng)查證屬實的;
(三)有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術革新的;
(四)在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;
(五)在抗御自然災害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的;
(六)對國家和社會有其他重大貢獻的。
減刑以后實際執(zhí)行的刑期,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;判處無期徒刑的,不能少于十年。
「講解」這兩條是有關減刑制度的基本規(guī)定,注意以下幾個問題:
1.減刑分為兩種,“可以減刑”和“應當減刑”,注意其不同的適用條件。
2.減刑的限度:(1)無期徒刑犯減刑后實際執(zhí)行的刑期不得少于10年;(2)有期徒刑犯、拘役犯、管制犯減刑后不得少于原判刑罰的1/2;(3)死緩犯減刑后不得少于12年。
第八十一條 被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。
對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
「講解」
1.注意有兩種人不可以假釋:一是累犯,二是因暴力犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。
2.如果存在數(shù)個暴力犯罪,數(shù)罪并罰達到十年,但每一罪不到十年的,不能認為是不得假釋的情況。例如:甲某因強*罪和搶劫罪分別被判處八年有期徒刑,決定執(zhí)行十四年刑罰,兩罪均為暴力犯罪,但是甲某不屬于不得假釋的人,因為兩個暴力犯罪沒有一個達到十年刑期以上的標準,甲某還是可以被假釋的。
3.關于考驗期的計算,例如緩刑考驗期是一年,從2000年3月8日開始,到2001年3月7日止,考驗期滿日3月7日仍然是考驗期內(nèi),次日才是考驗期外。刑期也是這樣計算的。嚴格來講,刑滿釋放之日仍然是刑期之內(nèi),如果此日再犯新罪,不構(gòu)成累犯。但如果刑滿釋放之日辦完手續(xù)、走出監(jiān)獄之后,又犯新罪,則可以構(gòu)成累犯,因為犯罪分子事實上已經(jīng)出獄了。有時考試難不在于內(nèi)容,而在于有些術語大家不太熟悉而且概念模糊,這點應該注意。
第八十五條 被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi),由公安機關予以監(jiān)督,如果沒有本法第八十六條規(guī)定的情形,假釋考驗期滿,就認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,并公開予以宣告。
「講解」注意假釋考驗期滿與緩刑考驗期滿的法律效果是不同的:前者視為“原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢”,后者則為“原判刑罰不再執(zhí)行”。這一不同之處直接影響到累犯的成立問題,因為在假釋考驗期滿后又犯新罪的,如果符合累犯的相關條件,則構(gòu)成累犯,但如果是在緩刑考驗期滿后又犯新罪的,即使符合累犯的其他相關條件,也不能成立累犯,因為成立累犯的首要前提是前罪的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,而緩刑期滿的后果卻是使原判刑罰不再執(zhí)行,因此不能成立累犯。
第八十六條 被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內(nèi)犯新罪,應當撤銷假釋,依照本法第七十一條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。
在假釋考驗期內(nèi),發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷假釋,依照本法第七十條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。
被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為,尚未構(gòu)成新的犯罪的,應當依照法定程序撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
「講解」有關這一條,一定要把握以下幾點:
1.撤銷假釋,類似于撤銷緩刑,也分為三種情形:一是假釋考驗期內(nèi)犯新罪;二是在假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)有漏罪;三是在假釋考驗期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)以及有關假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為。在三種情形下,已經(jīng)過的考驗期限都不能被認為是已經(jīng)執(zhí)行過的刑期。
2.對發(fā)現(xiàn)新罪和漏罪情況下的處理也類似于緩刑。新罪不要求必須是在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn),而漏罪必須是在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的。
3注意撤銷假釋的第三種情節(jié)與撤銷緩刑的第三種情形是不同的,前者只要違反了法律,行政法規(guī)或國務院公安部門有關假釋的監(jiān)督管理規(guī)定就應當撤銷假釋,而后者還有“情節(jié)嚴重”的要求。
「講解」此條款規(guī)定的是特殊累犯。
1.本條要求前后兩罪均為危害國家安全的犯罪,如果其中有一個罪不是危害國家安全的犯罪,則不構(gòu)成特種累犯,而構(gòu)成普通累犯。
2.特殊累犯也有一個時間條件限制,即必須是刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,如果前罪沒有被判處刑罰,或者前罪被判處緩刑的,不構(gòu)成累犯。因此他不是一般意義上的屢教不改,而是經(jīng)刑罰屢教不改,這是一個前提。
3刑法分則中還規(guī)定了一種特殊的重犯,即刑法356條的規(guī)定,對于此種情形應適用分則的規(guī)定,不再適用關于累犯的規(guī)定。
第六十七條 犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。
「講解」本條規(guī)定的是自首。第1款是一般自首,第2款是特別自首。
1.此條第1款規(guī)定自首有兩個條件:一個是自動投案,一個是如實供述。根據(jù)《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,如果犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己罪行后又翻供的,不能認定為自首,但在一審判決前又能如實供述的,仍應視為自首。
2.第2款是特別自首,特點是在押、在案人犯的自首,其與普通自首的一個重大的區(qū)別是主體不是自由的,而是在司法機關的控制之下,因而不存在自動投案的問題,自首體現(xiàn)在如實供述及供述的內(nèi)容,“其他罪行”參照自首立功的司法解釋,是指不同種罪行,此點結(jié)合司法解釋一起掌握即可。
3.關于自首的處罰要注意不同情況下的不同處理,也就是在一般情況下,“可以”從輕或減輕處罰;具備上述條件后又具備犯罪較輕情形的,“可以”免除處罰;根據(jù)第68條如果犯罪后又自首又有重大立功表現(xiàn)的,“應當”減輕或者免除處罰。也就是說在不同情形下法律規(guī)定的寬大幅度不同。
第六十八條 犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。
犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應當減輕或者免除處罰。
「講解」
1.本條是關于立功的規(guī)定,立功有兩種情形:第一種是揭發(fā)他人罪行,查證屬實的。第二種是提供重要線索,得以偵破案件的?!度嗣穹ㄔ宏P于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》將第二種情形規(guī)定為具備查證屬實的要件即可,不必須得以偵破案件。另外根據(jù)上述司法解釋,立功還具有其他三種情形:阻止他人犯罪活動;協(xié)助司法機關抓捕其他逃犯;具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)。
2.何為重大立功?根據(jù)前面所提到的司法解釋的第7條,是指因行為人的立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。
3.立功者的處罰原則類似于自首,從輕、減輕、免除處罰三種情形都可能適用,只不過要具體區(qū)分在何種情況下該適用什么樣的處罰原則。
第六十九條 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數(shù)刑中刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制不能超過三年,拘役不能超過一年,有期徒刑不能超過二十年。
如果數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行。
「講解」數(shù)罪并罰有兩個要點:一是合并刑的原則,二是數(shù)罪并罰不同的情況。
1.數(shù)罪并罰中合并刑的原則相當重要,因為數(shù)罪并罰與一罪一罰在第一個階段是相同的,應分別定罪判刑。例如,犯盜竊罪被判處三年有期徒刑,判決生效后執(zhí)行即可;犯盜竊罪和詐騙罪,同樣是對兩罪分別定罪判刑,對盜竊罪判處三年有期徒刑,對詐騙罪判處五年有期徒刑,兩種情況在此階段沒有差別,只是犯罪數(shù)量的不同。差別在于判決生效后,一罪一罰直接執(zhí)行三年刑罰,而數(shù)罪并罰產(chǎn)生如何合并執(zhí)行三年和五年兩個刑罰的問題。這就是數(shù)罪并罰與一罪一罰的區(qū)別之處,也是數(shù)罪并罰的關鍵。
2.第69條規(guī)定了數(shù)罪并罰的原則,要著重記憶,背下來:
①假如數(shù)刑中有一個刑為死刑或無期徒刑的,就只執(zhí)行最重的刑罰,其他刑罰被吸收而不再執(zhí)行;比如,殺人罪被判死刑,盜竊罪被判五年有期徒刑,最后執(zhí)行死刑,盜竊罪的五年有期徒刑被吸收。這就是“吸收原則”。其前提是被判數(shù)刑中有死刑和無期徒刑的,執(zhí)行死刑和無期徒刑,其他刑罰被吸收而無須執(zhí)行。
②附加刑仍須執(zhí)行,這是簡單的累加執(zhí)行。如果附加刑是幾個罰金,根據(jù)《人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》,罰金則按相加數(shù)額執(zhí)行。
③九種刑罰中,以上就死刑、有期徒刑和附加刑的執(zhí)行問題已經(jīng)論述,剩下的有期徒刑、管制和拘役的執(zhí)行,按照“總和刑期以下,數(shù)刑中刑期以上”決定執(zhí)行的刑罰?!皵?shù)刑刑期以上”意味著加重刑罰,“總和刑期以下”與“管制不能超過三年,拘役不能超過一年,有期徒刑不能超過二十年”意味著限制,這就是“限制加重原則”,是對相加原則的限制,又比吸收原則有所加重。例如:甲某犯盜竊罪被判處有期徒刑十年,犯搶劫罪被判處有期徒刑五年,怎樣合并執(zhí)行?在總和刑期十五年以下,兩刑中刑期十年以下的范圍內(nèi)都是合法的。假如判處執(zhí)行十五年就是相加原則,假如判處執(zhí)行十年就是吸收原則,但都是不合法的,不符合限制加重原則。一般在實踐中此種情況判處十三年、十四年是比較普遍的。這意味著對絕對刑期的限制。有期徒刑是刑罰的主體,限制加重原則就是關于有期徒刑的執(zhí)行原則,因此,數(shù)罪并罰原則中對限制加重原則的掌握是重中之重。數(shù)罪并罰的另一個要點是數(shù)罪并罰的三種情況。第一種是標準情況即第69條規(guī)定的判決宣告以前一人犯數(shù)罪的數(shù)罪并罰;第二種是第70條規(guī)定的判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪后的數(shù)罪并罰;第三種是第71條規(guī)定的判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前犯罪分子再犯新罪的數(shù)罪并罰。
第七十條 判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。
第七十一條 判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。
「講解」第70條和第71條的規(guī)定是數(shù)罪并罰的兩種特殊情況。
1.第70條是刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)漏罪的,即被判刑之前還有其他罪行沒有發(fā)現(xiàn),此時對漏罪實行數(shù)罪并罰的方式也很簡單,與判決宣告前的數(shù)罪并罰是相同的,先分別定罪判刑,后依照法律的規(guī)定合并執(zhí)行刑罰,應該吸收的吸收,應該限制加重的限制加重。兩者的差別只在于:判決宣告前的數(shù)罪并罰所合并的刑期中沒有被執(zhí)行過的刑罰,對刑罰執(zhí)行期間的新罪數(shù)罪并罰,已經(jīng)有刑罰被或多或少的執(zhí)行過一段日期,因此產(chǎn)生了一個減除已被執(zhí)行刑期的環(huán)節(jié)。但是這種情況也很簡單,只是分別定罪判刑,之后合并執(zhí)行刑罰,最后只要減除掉已執(zhí)行的刑期即可。例如:盜竊罪被判處十年有期徒刑,執(zhí)行三年后發(fā)現(xiàn)以前有詐騙罪,又判處五年徒刑,決定執(zhí)行十三年有期徒刑,扣除三年已經(jīng)執(zhí)行過的刑期,最后執(zhí)行十年刑罰。這是所謂的“先并后減”。“并”與判決宣告前的數(shù)罪并罰沒有差別,多了一個“減”的環(huán)節(jié)。
2.第71條是執(zhí)行刑罰期間又犯新罪,這也屬于刑罰執(zhí)行期間的數(shù)罪并罰。因為有一個參與合并的刑罰已經(jīng)被或多或少的執(zhí)行過,也存在一個需要把已執(zhí)行的刑罰減掉的問題。這一點與發(fā)現(xiàn)漏罪的數(shù)罪并罰沒有本質(zhì)區(qū)別。
兩者的差別在于一個技術性的問題上,漏罪的數(shù)罪并罰就是在并罰之后將已執(zhí)行的部分從刑期中扣除,“先并后減”;而犯新罪的并罰是先把已執(zhí)行的部分從刑期中扣除,之后再合并刑期,所以稱為“先減后并”。
第七十二條 對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會的,可以宣告緩刑。
被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍需執(zhí)行。
「講解」這一條是關于緩刑的適用條件的規(guī)定。適用緩刑的對象只能是被判處拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子,適用的條件是確實不致再危害社會,特別注意第74條的例外規(guī)定,對于累犯,不適用緩刑。要了解《刑法》第449條規(guī)定的戰(zhàn)時緩刑制度有特定的適用條件和結(jié)果,完全不同于這里適用的緩刑。
第七十五條 被宣告緩刑的犯罪分子,應當遵守下列規(guī)定:
(一)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;
(二)按照考察機關的規(guī)定報告自己的活動情況;
(三)遵守考察機關關于會客的規(guī)定;
(四)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經(jīng)考察機關批準。
「講解」緩刑屬于掌握條文就足夠的問題,從歷年考試來看,比較多的考到本法第75條緩刑犯應該遵守的事項。內(nèi)容很簡單,可以與管制、假釋執(zhí)行的規(guī)定和必須遵守的事項聯(lián)系起來掌握。
第七十七條 被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪做出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的,應當撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
「講解」本條規(guī)定的是撤銷緩刑的法定情形。
1.要了解撤銷緩刑的三種法定情形,即犯新罪的、發(fā)現(xiàn)漏罪的、違反法律法規(guī)或有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定情節(jié)嚴重的。
2.在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪的,不管新罪在什么時候被發(fā)現(xiàn),都應該撤銷緩刑,并不要求一定在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)。對于新罪還要遵守刑法關于追訴時效的要求,所以可能出現(xiàn)新罪不用再追究責任,只繼續(xù)執(zhí)行原判刑罰的情形。但是對于漏罪,卻要求只有是在考驗期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)的,才能撤銷緩刑,過后發(fā)現(xiàn)的不能再撤銷,只能依法追究漏罪的責任。
第七十八條 被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的,應當減刑:
(一)阻止他人重大犯罪活動的;
(二)檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動,經(jīng)查證屬實的;
(三)有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術革新的;
(四)在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;
(五)在抗御自然災害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的;
(六)對國家和社會有其他重大貢獻的。
減刑以后實際執(zhí)行的刑期,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;判處無期徒刑的,不能少于十年。
「講解」這兩條是有關減刑制度的基本規(guī)定,注意以下幾個問題:
1.減刑分為兩種,“可以減刑”和“應當減刑”,注意其不同的適用條件。
2.減刑的限度:(1)無期徒刑犯減刑后實際執(zhí)行的刑期不得少于10年;(2)有期徒刑犯、拘役犯、管制犯減刑后不得少于原判刑罰的1/2;(3)死緩犯減刑后不得少于12年。
第八十一條 被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。
對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
「講解」
1.注意有兩種人不可以假釋:一是累犯,二是因暴力犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。
2.如果存在數(shù)個暴力犯罪,數(shù)罪并罰達到十年,但每一罪不到十年的,不能認為是不得假釋的情況。例如:甲某因強*罪和搶劫罪分別被判處八年有期徒刑,決定執(zhí)行十四年刑罰,兩罪均為暴力犯罪,但是甲某不屬于不得假釋的人,因為兩個暴力犯罪沒有一個達到十年刑期以上的標準,甲某還是可以被假釋的。
3.關于考驗期的計算,例如緩刑考驗期是一年,從2000年3月8日開始,到2001年3月7日止,考驗期滿日3月7日仍然是考驗期內(nèi),次日才是考驗期外。刑期也是這樣計算的。嚴格來講,刑滿釋放之日仍然是刑期之內(nèi),如果此日再犯新罪,不構(gòu)成累犯。但如果刑滿釋放之日辦完手續(xù)、走出監(jiān)獄之后,又犯新罪,則可以構(gòu)成累犯,因為犯罪分子事實上已經(jīng)出獄了。有時考試難不在于內(nèi)容,而在于有些術語大家不太熟悉而且概念模糊,這點應該注意。
第八十五條 被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi),由公安機關予以監(jiān)督,如果沒有本法第八十六條規(guī)定的情形,假釋考驗期滿,就認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,并公開予以宣告。
「講解」注意假釋考驗期滿與緩刑考驗期滿的法律效果是不同的:前者視為“原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢”,后者則為“原判刑罰不再執(zhí)行”。這一不同之處直接影響到累犯的成立問題,因為在假釋考驗期滿后又犯新罪的,如果符合累犯的相關條件,則構(gòu)成累犯,但如果是在緩刑考驗期滿后又犯新罪的,即使符合累犯的其他相關條件,也不能成立累犯,因為成立累犯的首要前提是前罪的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,而緩刑期滿的后果卻是使原判刑罰不再執(zhí)行,因此不能成立累犯。
第八十六條 被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內(nèi)犯新罪,應當撤銷假釋,依照本法第七十一條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。
在假釋考驗期內(nèi),發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷假釋,依照本法第七十條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。
被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為,尚未構(gòu)成新的犯罪的,應當依照法定程序撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
「講解」有關這一條,一定要把握以下幾點:
1.撤銷假釋,類似于撤銷緩刑,也分為三種情形:一是假釋考驗期內(nèi)犯新罪;二是在假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)有漏罪;三是在假釋考驗期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)以及有關假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為。在三種情形下,已經(jīng)過的考驗期限都不能被認為是已經(jīng)執(zhí)行過的刑期。
2.對發(fā)現(xiàn)新罪和漏罪情況下的處理也類似于緩刑。新罪不要求必須是在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn),而漏罪必須是在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的。
3注意撤銷假釋的第三種情節(jié)與撤銷緩刑的第三種情形是不同的,前者只要違反了法律,行政法規(guī)或國務院公安部門有關假釋的監(jiān)督管理規(guī)定就應當撤銷假釋,而后者還有“情節(jié)嚴重”的要求。