第一百七十二條 明知是偽造的貨幣而持有、使用,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大的,處十年以上有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
「講解」
1.本條規(guī)定的持有、使用假幣罪,行為人只有在明知是假幣卻仍然持有、使用的情形下才能構(gòu)成這個(gè)罪,如果一個(gè)人根本就不知道他持有的錢幣是假的,那么即使他拿去使用了,也不能構(gòu)成犯罪。
2.另外根據(jù)人民法院2000年4月20日《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,行為人購買假幣后又使用的,僅以購買假幣罪定罪,但要從重處罰。行為人出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪,同時(shí)有使用假幣行為的,分別構(gòu)成出售、運(yùn)輸假幣罪和使用假幣罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。
第一百七十四條 未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn),擅自設(shè)立商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。
偽造、變?cè)?、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證的、依照前款的規(guī)定處罰。
單位犯前兩款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰。
講解」本條第1款規(guī)定的是擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪,第2款規(guī)定的是偽造、變?cè)?、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證罪。
1如果行為人是為了吸收公眾存款而擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的,就構(gòu)成了擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)和非法吸收公眾存款罪的牽連犯,要根據(jù)牽連犯的處罰原則,擇一重罪處罰。
2.注意《刑法修正案》對(duì)本條所作的修改:對(duì)于第1款規(guī)定,修正案將“未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)”改為“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)”,進(jìn)一步明確“其他金融機(jī)構(gòu)”是指“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨緊急公司、保險(xiǎn)公司或其他金融機(jī)構(gòu)”;對(duì)于第2款規(guī)定,修正案也進(jìn)一步明確“其他金融機(jī)構(gòu)許可證”是指“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨緊急公司、保險(xiǎn)公司或其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件”。
第一百七十七條 有下列情形之一,偽造、變?cè)旖鹑谄弊C的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)偽造、變?cè)靺R票、本票、支票的;
(二)偽造、變?cè)煳惺湛顟{證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的;
(三)偽造、變?cè)煨庞米C或者附隨的單據(jù)、文件的;
(四)偽造信用卡的。
單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
有下列情形之一,妨害信用卡管理的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金;數(shù)量巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金:
(一)明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)模蛘呙髦莻卧斓目瞻仔庞每ǘ钟?、運(yùn)輸,數(shù)量較大的;
(二)非法持有他人信用卡,數(shù)量較大的;
(三)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;
(四)出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。
竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的,依照前款規(guī)定處罰。
銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,犯第二款罪的,從重處罰。
「講解」本條第1款規(guī)定的是偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪,注意本罪與票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪的關(guān)系?,F(xiàn)實(shí)中,行為人偽造、變?cè)旖鹑谄弊C的目的就是為了用這些票證從事詐騙活動(dòng),這種情況下,如果法律沒有明確的特殊規(guī)定的,應(yīng)該根據(jù)牽連犯處罰原則,擇一重罪處罰,不實(shí)行數(shù)罪并罰。
本條第2款規(guī)定的是妨礙信用卡管理罪,是2005年3月1日《中華人民共和國刑法修正案(五)》新增加的條款。應(yīng)注意本罪的幾個(gè)表現(xiàn)形式。
第一百八十六條 銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,向關(guān)系人發(fā)放信用貸款或者發(fā)放擔(dān)保貸款的條件優(yōu)于其他借款人同類貨款的條件,造成較大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處一萬元以上十萬元以下罰金;造成重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。
銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,向關(guān)系人以外的其他人發(fā)放貸款,造成重大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處一萬元以上十萬元以下罰金;造成特別重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。
單位犯前兩款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前兩款的規(guī)定處罰。
關(guān)系人的范圍,依照《中華人民共和國商業(yè)銀行法》和有關(guān)金融法規(guī)確定。
「講解」本條規(guī)定的是違法向關(guān)系人發(fā)放貸款罪,違法發(fā)放貸款罪。本條只需要注意關(guān)系人的范圍,根據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定,“關(guān)系人”包括商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬和前項(xiàng)所列人員投資或者擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織。所以要理解這里關(guān)系人中的“人”并不是一般意義上的自然人,它是一種對(duì)主體的泛稱,包括自然人和單位。
第一百九十條 國有公司、企業(yè)或者其他國有單位,違反國家規(guī)定,擅自將外匯存放境外,或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外,情節(jié)嚴(yán)重的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。
「講解」本條規(guī)定的是逃匯罪。
1.注意全國人大常委會(huì)1998年12月29日《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第3條已經(jīng)將本罪的主體擴(kuò)大到非國有性質(zhì)的公司、企業(yè)。
2.同時(shí)上述《決定》第4條規(guī)定,在國家規(guī)定的交易場所以外,非法買賣外匯,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,要以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第一百九十一條 明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實(shí)施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:
(一)提供資金賬戶的;
(二)協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的;
(三)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;
(四)協(xié)助將資金匯往境外的;
(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的來源和性質(zhì)的。
單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑。
「講解」本條規(guī)定的是洗錢罪。
1.本條掌握兩點(diǎn):①洗錢罪的對(duì)象共有四種:毒品、黑社會(huì)、走私,再加上《刑法修正案(三)》中規(guī)定的恐怖組織。②洗錢的方式,了解法律規(guī)定的五種情況即可。
2.另外,本罪中行為人必須是“明知”屬于這四種犯罪所產(chǎn)生的收益或違法所得,并實(shí)施了幫助掩飾、隱瞞違法所得的性質(zhì)和來源的行為,如果行為人是在無意中為這些人提供了洗錢便利的,不能構(gòu)成本罪。還有如果行為人與一個(gè)毒品犯罪集團(tuán)事先商量好,把毒品犯罪集團(tuán)的販毒所得經(jīng)由該人所在的銀行轉(zhuǎn)為合法收入的,由于二者存在著事先通謀,該人就構(gòu)成了毒品犯罪的共犯,不再定洗錢罪。
第一百九十四條 有下列情形之一,進(jìn)行金融票據(jù)詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)明知是偽造、變?cè)斓膮R票、本票、支票而使用的;
(二)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的;
(三)冒用他人的匯票、本票、支票的;
(四)簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票,騙取財(cái)物的;
(五)匯票,本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時(shí)作虛假記載,騙取財(cái)物的,使用偽造、變?cè)斓奈惺湛顟{證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條第1款的五種情形是票據(jù)詐騙罪。本條第2款規(guī)定的是金融憑證詐騙罪。大家要注意以下幾點(diǎn):
1.要注意金融憑證詐騙罪和金融票據(jù)詐騙罪的區(qū)別:比如偽造一個(gè)存單到銀行去騙錢的,不能定詐騙罪,因?yàn)閭卧斓拇鎲螌儆阢y行憑證,不屬于票據(jù)的范疇,應(yīng)該定金融憑證詐騙罪,而不是金融票據(jù)詐騙罪。
2.要注意金融憑證詐騙罪和詐騙罪的區(qū)別:關(guān)鍵在于所用的憑證是真的還是假的,如果是假的或變?cè)斓?,就?gòu)成金融憑證詐騙罪,如果是真的,是冒用他人的,冒領(lǐng)他人的,就構(gòu)成詐騙罪。
3.全國人大常委會(huì)2004年12月29日關(guān)于《中華人民共和國刑法》有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋中規(guī)定:刑法規(guī)定的“信用卡”,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。根據(jù)這一解釋,我們對(duì)刑法中的信用卡應(yīng)作廣義的理解,不僅限于貸記卡,還包括借記卡等。
4.注意本條是在2005年3月1日《中華人民共和國刑法修正案(五)》修改過的條款,將“使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的”增加為信用卡詐騙罪的行為之一。
第一百九十六條 有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)使用偽造的信用卡的或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
(二)使用作廢的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)惡意透支的。
前款所稱惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。
盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
「講解」本條規(guī)定的是信用卡詐騙罪。關(guān)于這一條要注意幾種特殊情形的處理。
1.盜竊信用卡并使用的,應(yīng)定盜竊罪。關(guān)于數(shù)額的認(rèn)定,根據(jù)《人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律問題的解釋》第10條,應(yīng)以行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額為準(zhǔn),并不以信用卡的全部面值認(rèn)定。
2.偽造信用卡后又用偽造的信用卡進(jìn)行詐騙的,成立詐騙罪和偽造信用卡罪的牽連犯,要擇一重罪處罰。
「特別提示」2003年卷二的85—88題就是專門考查有關(guān)信用卡的犯罪。
第一百九十八條 有下列情形之一,進(jìn)行保險(xiǎn)詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處一萬元以上十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)投保人故意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的,騙取保險(xiǎn)金的;
(二)投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)發(fā)生的保險(xiǎn)事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度,騙取保險(xiǎn)金的;
(三)投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;
(四)投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;
(五)投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金的。
有前款第四項(xiàng)、第五項(xiàng)所列行為,同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。
「講解」本條規(guī)定的是保險(xiǎn)詐騙罪。本條是非常重要的法條,注意以下幾點(diǎn):
1.記住第1款規(guī)定的五種保險(xiǎn)詐騙的行為;
2.要注意數(shù)罪并罰的問題,即為了騙取保險(xiǎn)金而殺害被保險(xiǎn)人的,或者為騙取保險(xiǎn)金而制造保險(xiǎn)事故構(gòu)成放火罪的,二者實(shí)際上是牽連關(guān)系,但依據(jù)本條的規(guī)定都要數(shù)罪并罰,是牽連犯不數(shù)罪并罰的特例。大家還要注意虛假理賠據(jù)為己有的規(guī)定,這屬于貪污罪或職務(wù)侵占罪。
3.保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人等故意提供虛假證明文件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處,不再定“中介組織人員提供虛假證明文件罪”,不過這些人員只有是在故意狀態(tài)下提供虛假證明文件的才能構(gòu)成本罪。
第二百零一條 納稅人采取偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段,不繳或者少繳應(yīng)納稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數(shù)額在一萬元以上不滿十萬元的,或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金;偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之三十以上并且偷稅數(shù)額在十萬元以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金。
扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額占應(yīng)繳稅額的百分之十以上并且數(shù)額在一萬元以上的,依照前款的規(guī)定處罰。
對(duì)多次犯有前兩款行為,未經(jīng)處理的,按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。
「講解」本條是關(guān)于偷稅罪的規(guī)定,特別重要,要重點(diǎn)掌握。
1.偷稅罪的行為方式,根據(jù)人民法院2002年11月4日的《關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,主要有以下5種:一是偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿和記賬憑證,使納稅的真實(shí)和直接依據(jù)喪失;二是在賬簿上多列指支出或不列、少列收入,使應(yīng)納稅額減少;三是拒不向納稅機(jī)關(guān)進(jìn)行納稅申報(bào);四是向納稅機(jī)關(guān)進(jìn)行虛假的納稅申報(bào);五是繳納稅款后,以假報(bào)出口或者其他欺騙手段,騙取所繳納的稅款。
2.注意構(gòu)成偷稅罪的兩個(gè)數(shù)字要求,一個(gè)是百分之十,一個(gè)是一萬元,這兩個(gè)數(shù)字要同時(shí)具備。但是因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予兩次行政處罰后又偷稅的,行為人屬于屢教不改的,主觀惡性比較大,這時(shí)在數(shù)額上就不再限制了。
第二百零四條 以假報(bào)出口或者其他欺騙手段,騙取國家出口退稅款,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
納稅人繳納稅款后,采取前款規(guī)定的欺騙方法,騙取所繳納的稅款的,依照本法第二百零一條的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條第1款規(guī)定的是騙取出口退稅罪。
1.注意偷稅罪和騙取出口退稅罪的區(qū)別:以假報(bào)出口的方式騙得的稅款如是他繳納的,就是偷稅罪;如果騙的不是他繳納的,就是騙取出口退稅罪。
2.本條還涉及到想象競合的問題。如果行為人一旦通過假報(bào)出口騙取了200萬的稅款,其中100萬是他原來交的,另外100萬不是他交的,這種情況只有一個(gè)行為,卻犯了兩個(gè)罪:騙取出口退稅罪和偷稅罪。這是想象競合犯。一般情況下,想象競合犯應(yīng)從一重罪處罰,不應(yīng)數(shù)罪并罰。但這種情況下應(yīng)數(shù)罪并罰。這也是一個(gè)運(yùn)用想象競合法不數(shù)罪并罰的特例。
3.本條還涉及牽連犯的問題。如果行為人為了實(shí)施騙取出口退稅的犯罪,先虛開了增值稅專用發(fā)票,也構(gòu)成了虛開增值稅專用發(fā)票罪的,這兩個(gè)罪是一種牽連關(guān)系,要依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
「講解」
1.本條規(guī)定的持有、使用假幣罪,行為人只有在明知是假幣卻仍然持有、使用的情形下才能構(gòu)成這個(gè)罪,如果一個(gè)人根本就不知道他持有的錢幣是假的,那么即使他拿去使用了,也不能構(gòu)成犯罪。
2.另外根據(jù)人民法院2000年4月20日《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,行為人購買假幣后又使用的,僅以購買假幣罪定罪,但要從重處罰。行為人出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪,同時(shí)有使用假幣行為的,分別構(gòu)成出售、運(yùn)輸假幣罪和使用假幣罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。
第一百七十四條 未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn),擅自設(shè)立商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。
偽造、變?cè)?、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證的、依照前款的規(guī)定處罰。
單位犯前兩款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰。
講解」本條第1款規(guī)定的是擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪,第2款規(guī)定的是偽造、變?cè)?、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證罪。
1如果行為人是為了吸收公眾存款而擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的,就構(gòu)成了擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)和非法吸收公眾存款罪的牽連犯,要根據(jù)牽連犯的處罰原則,擇一重罪處罰。
2.注意《刑法修正案》對(duì)本條所作的修改:對(duì)于第1款規(guī)定,修正案將“未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)”改為“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)”,進(jìn)一步明確“其他金融機(jī)構(gòu)”是指“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨緊急公司、保險(xiǎn)公司或其他金融機(jī)構(gòu)”;對(duì)于第2款規(guī)定,修正案也進(jìn)一步明確“其他金融機(jī)構(gòu)許可證”是指“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨緊急公司、保險(xiǎn)公司或其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件”。
第一百七十七條 有下列情形之一,偽造、變?cè)旖鹑谄弊C的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)偽造、變?cè)靺R票、本票、支票的;
(二)偽造、變?cè)煳惺湛顟{證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的;
(三)偽造、變?cè)煨庞米C或者附隨的單據(jù)、文件的;
(四)偽造信用卡的。
單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
有下列情形之一,妨害信用卡管理的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金;數(shù)量巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金:
(一)明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)模蛘呙髦莻卧斓目瞻仔庞每ǘ钟?、運(yùn)輸,數(shù)量較大的;
(二)非法持有他人信用卡,數(shù)量較大的;
(三)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;
(四)出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。
竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的,依照前款規(guī)定處罰。
銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,犯第二款罪的,從重處罰。
「講解」本條第1款規(guī)定的是偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪,注意本罪與票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪的關(guān)系?,F(xiàn)實(shí)中,行為人偽造、變?cè)旖鹑谄弊C的目的就是為了用這些票證從事詐騙活動(dòng),這種情況下,如果法律沒有明確的特殊規(guī)定的,應(yīng)該根據(jù)牽連犯處罰原則,擇一重罪處罰,不實(shí)行數(shù)罪并罰。
本條第2款規(guī)定的是妨礙信用卡管理罪,是2005年3月1日《中華人民共和國刑法修正案(五)》新增加的條款。應(yīng)注意本罪的幾個(gè)表現(xiàn)形式。
第一百八十六條 銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,向關(guān)系人發(fā)放信用貸款或者發(fā)放擔(dān)保貸款的條件優(yōu)于其他借款人同類貨款的條件,造成較大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處一萬元以上十萬元以下罰金;造成重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。
銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定,向關(guān)系人以外的其他人發(fā)放貸款,造成重大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處一萬元以上十萬元以下罰金;造成特別重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。
單位犯前兩款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前兩款的規(guī)定處罰。
關(guān)系人的范圍,依照《中華人民共和國商業(yè)銀行法》和有關(guān)金融法規(guī)確定。
「講解」本條規(guī)定的是違法向關(guān)系人發(fā)放貸款罪,違法發(fā)放貸款罪。本條只需要注意關(guān)系人的范圍,根據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定,“關(guān)系人”包括商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬和前項(xiàng)所列人員投資或者擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織。所以要理解這里關(guān)系人中的“人”并不是一般意義上的自然人,它是一種對(duì)主體的泛稱,包括自然人和單位。
第一百九十條 國有公司、企業(yè)或者其他國有單位,違反國家規(guī)定,擅自將外匯存放境外,或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外,情節(jié)嚴(yán)重的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。
「講解」本條規(guī)定的是逃匯罪。
1.注意全國人大常委會(huì)1998年12月29日《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第3條已經(jīng)將本罪的主體擴(kuò)大到非國有性質(zhì)的公司、企業(yè)。
2.同時(shí)上述《決定》第4條規(guī)定,在國家規(guī)定的交易場所以外,非法買賣外匯,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,要以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第一百九十一條 明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實(shí)施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:
(一)提供資金賬戶的;
(二)協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的;
(三)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;
(四)協(xié)助將資金匯往境外的;
(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的來源和性質(zhì)的。
單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑。
「講解」本條規(guī)定的是洗錢罪。
1.本條掌握兩點(diǎn):①洗錢罪的對(duì)象共有四種:毒品、黑社會(huì)、走私,再加上《刑法修正案(三)》中規(guī)定的恐怖組織。②洗錢的方式,了解法律規(guī)定的五種情況即可。
2.另外,本罪中行為人必須是“明知”屬于這四種犯罪所產(chǎn)生的收益或違法所得,并實(shí)施了幫助掩飾、隱瞞違法所得的性質(zhì)和來源的行為,如果行為人是在無意中為這些人提供了洗錢便利的,不能構(gòu)成本罪。還有如果行為人與一個(gè)毒品犯罪集團(tuán)事先商量好,把毒品犯罪集團(tuán)的販毒所得經(jīng)由該人所在的銀行轉(zhuǎn)為合法收入的,由于二者存在著事先通謀,該人就構(gòu)成了毒品犯罪的共犯,不再定洗錢罪。
第一百九十四條 有下列情形之一,進(jìn)行金融票據(jù)詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)明知是偽造、變?cè)斓膮R票、本票、支票而使用的;
(二)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的;
(三)冒用他人的匯票、本票、支票的;
(四)簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票,騙取財(cái)物的;
(五)匯票,本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時(shí)作虛假記載,騙取財(cái)物的,使用偽造、變?cè)斓奈惺湛顟{證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條第1款的五種情形是票據(jù)詐騙罪。本條第2款規(guī)定的是金融憑證詐騙罪。大家要注意以下幾點(diǎn):
1.要注意金融憑證詐騙罪和金融票據(jù)詐騙罪的區(qū)別:比如偽造一個(gè)存單到銀行去騙錢的,不能定詐騙罪,因?yàn)閭卧斓拇鎲螌儆阢y行憑證,不屬于票據(jù)的范疇,應(yīng)該定金融憑證詐騙罪,而不是金融票據(jù)詐騙罪。
2.要注意金融憑證詐騙罪和詐騙罪的區(qū)別:關(guān)鍵在于所用的憑證是真的還是假的,如果是假的或變?cè)斓?,就?gòu)成金融憑證詐騙罪,如果是真的,是冒用他人的,冒領(lǐng)他人的,就構(gòu)成詐騙罪。
3.全國人大常委會(huì)2004年12月29日關(guān)于《中華人民共和國刑法》有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋中規(guī)定:刑法規(guī)定的“信用卡”,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。根據(jù)這一解釋,我們對(duì)刑法中的信用卡應(yīng)作廣義的理解,不僅限于貸記卡,還包括借記卡等。
4.注意本條是在2005年3月1日《中華人民共和國刑法修正案(五)》修改過的條款,將“使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的”增加為信用卡詐騙罪的行為之一。
第一百九十六條 有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)使用偽造的信用卡的或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
(二)使用作廢的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)惡意透支的。
前款所稱惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。
盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
「講解」本條規(guī)定的是信用卡詐騙罪。關(guān)于這一條要注意幾種特殊情形的處理。
1.盜竊信用卡并使用的,應(yīng)定盜竊罪。關(guān)于數(shù)額的認(rèn)定,根據(jù)《人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律問題的解釋》第10條,應(yīng)以行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額為準(zhǔn),并不以信用卡的全部面值認(rèn)定。
2.偽造信用卡后又用偽造的信用卡進(jìn)行詐騙的,成立詐騙罪和偽造信用卡罪的牽連犯,要擇一重罪處罰。
「特別提示」2003年卷二的85—88題就是專門考查有關(guān)信用卡的犯罪。
第一百九十八條 有下列情形之一,進(jìn)行保險(xiǎn)詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處一萬元以上十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)投保人故意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的,騙取保險(xiǎn)金的;
(二)投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)發(fā)生的保險(xiǎn)事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度,騙取保險(xiǎn)金的;
(三)投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;
(四)投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;
(五)投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金的。
有前款第四項(xiàng)、第五項(xiàng)所列行為,同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。
「講解」本條規(guī)定的是保險(xiǎn)詐騙罪。本條是非常重要的法條,注意以下幾點(diǎn):
1.記住第1款規(guī)定的五種保險(xiǎn)詐騙的行為;
2.要注意數(shù)罪并罰的問題,即為了騙取保險(xiǎn)金而殺害被保險(xiǎn)人的,或者為騙取保險(xiǎn)金而制造保險(xiǎn)事故構(gòu)成放火罪的,二者實(shí)際上是牽連關(guān)系,但依據(jù)本條的規(guī)定都要數(shù)罪并罰,是牽連犯不數(shù)罪并罰的特例。大家還要注意虛假理賠據(jù)為己有的規(guī)定,這屬于貪污罪或職務(wù)侵占罪。
3.保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人等故意提供虛假證明文件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處,不再定“中介組織人員提供虛假證明文件罪”,不過這些人員只有是在故意狀態(tài)下提供虛假證明文件的才能構(gòu)成本罪。
第二百零一條 納稅人采取偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段,不繳或者少繳應(yīng)納稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數(shù)額在一萬元以上不滿十萬元的,或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金;偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之三十以上并且偷稅數(shù)額在十萬元以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金。
扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額占應(yīng)繳稅額的百分之十以上并且數(shù)額在一萬元以上的,依照前款的規(guī)定處罰。
對(duì)多次犯有前兩款行為,未經(jīng)處理的,按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。
「講解」本條是關(guān)于偷稅罪的規(guī)定,特別重要,要重點(diǎn)掌握。
1.偷稅罪的行為方式,根據(jù)人民法院2002年11月4日的《關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,主要有以下5種:一是偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿和記賬憑證,使納稅的真實(shí)和直接依據(jù)喪失;二是在賬簿上多列指支出或不列、少列收入,使應(yīng)納稅額減少;三是拒不向納稅機(jī)關(guān)進(jìn)行納稅申報(bào);四是向納稅機(jī)關(guān)進(jìn)行虛假的納稅申報(bào);五是繳納稅款后,以假報(bào)出口或者其他欺騙手段,騙取所繳納的稅款。
2.注意構(gòu)成偷稅罪的兩個(gè)數(shù)字要求,一個(gè)是百分之十,一個(gè)是一萬元,這兩個(gè)數(shù)字要同時(shí)具備。但是因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予兩次行政處罰后又偷稅的,行為人屬于屢教不改的,主觀惡性比較大,這時(shí)在數(shù)額上就不再限制了。
第二百零四條 以假報(bào)出口或者其他欺騙手段,騙取國家出口退稅款,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
納稅人繳納稅款后,采取前款規(guī)定的欺騙方法,騙取所繳納的稅款的,依照本法第二百零一條的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條第1款規(guī)定的是騙取出口退稅罪。
1.注意偷稅罪和騙取出口退稅罪的區(qū)別:以假報(bào)出口的方式騙得的稅款如是他繳納的,就是偷稅罪;如果騙的不是他繳納的,就是騙取出口退稅罪。
2.本條還涉及到想象競合的問題。如果行為人一旦通過假報(bào)出口騙取了200萬的稅款,其中100萬是他原來交的,另外100萬不是他交的,這種情況只有一個(gè)行為,卻犯了兩個(gè)罪:騙取出口退稅罪和偷稅罪。這是想象競合犯。一般情況下,想象競合犯應(yīng)從一重罪處罰,不應(yīng)數(shù)罪并罰。但這種情況下應(yīng)數(shù)罪并罰。這也是一個(gè)運(yùn)用想象競合法不數(shù)罪并罰的特例。
3.本條還涉及牽連犯的問題。如果行為人為了實(shí)施騙取出口退稅的犯罪,先虛開了增值稅專用發(fā)票,也構(gòu)成了虛開增值稅專用發(fā)票罪的,這兩個(gè)罪是一種牽連關(guān)系,要依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

