第三百一十八條 組織他人偷越國(邊)境的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)組織他人偷越國(邊)境集團(tuán)的首要分子;
(二)多次組織他人偷越國(邊)境或者組織他人偷越國(邊)境人數(shù)眾多的;
(三)造成被組織人重傷、死亡的;
(四)剝奪或者限制被組織人人身自由的;
(五)以暴力、威脅方法抗拒檢查的;
(六)違法所得數(shù)額巨大的;
(七)有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。
犯前款罪,對被組織人有殺害、傷害、強(qiáng)*、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
「講解」本條是重點(diǎn)法條,規(guī)定的是組織他人偷越國(邊)境罪。大家要記住。尤其是列舉的加重情節(jié),如(二)、(三)、(四)、(五)項(xiàng)都不需單獨(dú)定罪,屬于法律的特別規(guī)定。還需注意數(shù)罪并罰的問題。
第三百二十一條 運(yùn)送他人偷越國(邊)境的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;有下列情形之一的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)多次實(shí)施運(yùn)送行為或者運(yùn)送人數(shù)眾多的;
(二)所使用的船只、車輛等交通工具不具備必要的安全條件,足以造成嚴(yán)重后果的;
(三)違法所得數(shù)額巨大的;
(四)有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。
在運(yùn)送他人偷越國(邊)境中造成被運(yùn)送人重傷、死亡,或者以暴力、威脅方法抗拒檢查的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。
犯前兩款罪,對被運(yùn)送人有殺害、傷害、強(qiáng)*、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
「講解」本條也是重點(diǎn)法條,規(guī)定的是運(yùn)送他人偷越國(邊)境罪,要牢記。尤其要注意第2款和第3款的規(guī)定,第2款規(guī)定的行為要作為本罪的結(jié)果加重或情節(jié)加重處理,不再另外定罪,第3款規(guī)定的行為則要實(shí)行數(shù)罪并罰。這種不同情形的處理,考試中最容易出題。
第三百二十四條 故意損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
故意損毀國家保護(hù)的名勝古跡,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
過失損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物,造成嚴(yán)重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
「講解」
1.本條第1款規(guī)定的是故意損毀文物罪,第2款規(guī)定是故意損毀名勝古跡罪,第3款規(guī)定的是過失損毀文物罪。
2.如果行為人在盜竊文物的同時(shí)造成文物的損毀,這構(gòu)成了盜竊罪與故意損毀文物罪或過失損毀問罪的想象競合犯,應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。但是如果行為人是在在盜掘古文化遺址、古墓葬的過程中,造成珍貴文物被嚴(yán)重破壞的,則按照刑法分則第328條第1款第(四)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)作為盜掘古文化遺址、古墓葬罪的結(jié)果加重犯予以定罪處罰。注意不要混淆了這兩種情形不同的法律適用結(jié)果。
第三百二十六條 以牟利為目的,倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條規(guī)定的是倒賣文物罪。
特別需要注意的是倒賣文物罪、非法向外國人出售珍貴文物罪(第325條)、非法出售文物藏品罪(第327條)這三個相似罪名之間的區(qū)別。首先,犯罪主體不同:倒賣文物罪的主體是一般主體,既可以是個人,也可以是單位;非法向外國人出售珍貴文物罪的主體是特定的,只能由收藏文物的單位和個人構(gòu)成;非法出售文物藏品罪的主體也是特定的,只能由國有博物館、圖書館等具有收藏文物合法資格的國有單位構(gòu)成,注意個人不能構(gòu)成該罪。其次,犯罪對象不同,倒賣文物罪的犯罪對象是國家禁止經(jīng)營的文物,這其中既包括了珍貴文物,也包括了一般文物;非法向外國人出售珍貴文物罪的犯罪對象則僅限于國家禁止出口的珍貴文物;非法出售文物藏品罪的犯罪對象是國家保護(hù)的文物藏品,這其中包括珍貴文物,也包括一般文物。還有一點(diǎn)需要注意的是,倒賣文物罪要求行為人主觀上必須是“以牟利為目的”,而其他兩個罪名沒有這樣的要求。
第三百二十八條 盜掘具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的古文化遺址、古墓葬的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)盜掘確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位和省級文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬的;
(二)盜掘古文化遺址、古墓葬集團(tuán)的首要分子;
(三)多次盜掘古文化遺址、古墓葬的;
(四)盜掘古文化遺址、古墓葬,并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的。
盜掘國家保護(hù)的具有科學(xué)價(jià)值的古人類化石和古脊椎動物化石的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條第1款規(guī)定的是盜掘古文化遺址、古墓葬罪,第2款規(guī)定的是盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。重點(diǎn)應(yīng)掌握第1款中規(guī)定的加重情形(可能被判處死刑),特別是第(四)項(xiàng)規(guī)定,“盜掘古文化遺址、古墓葬,并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的”應(yīng)當(dāng)作為該罪的結(jié)果加重犯予以處罰,而不再另定為盜竊罪或者故意損毀文物罪、故意損毀名勝古跡罪。
第三百三十六條 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。
未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進(jìn)行節(jié)育復(fù)通手術(shù)、假節(jié)育手術(shù)、終止妊娠手術(shù)或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。
「講解」第334條、第335條、第336條都是妨害公共衛(wèi)生罪中最重要的內(nèi)容,注意區(qū)分上述三罪的界限。第335條規(guī)定的醫(yī)療事故罪中的主體為醫(yī)務(wù)人員。醫(yī)務(wù)人員的范圍有:醫(yī)療防疫人員;藥劑人員;護(hù)理人員;其他技術(shù)人員。它與第336條所規(guī)定的非法行醫(yī)罪的界限關(guān)鍵的一點(diǎn)是主體不同,非法行醫(yī)罪的主體由未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的或被吊銷執(zhí)業(yè)資格的人構(gòu)成。
第三百四十七條 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,予以刑事處罰。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,有下列情形之一的,處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn):
(一)走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;
(二)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;
(三)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴(yán)重的;
(五)參與有組織的國際販毒活動的。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯第二款、第三款、第四款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。
利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,從重處罰。
對多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算。
「講解」本條規(guī)定的是走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。
1.注意本條關(guān)于處罰的具體規(guī)定比較瑣碎,要注意掌握。
2.走私毒品犯罪分子以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的,應(yīng)當(dāng)依本條第2款第(四)項(xiàng)的規(guī)定,仍以走私毒品罪一罪論。但將該情形作為本罪的情節(jié)加重犯處理,而不另定妨害公務(wù)罪進(jìn)行數(shù)罪并罰,即本罪不適用《刑法》第157條第2款的通行規(guī)定。3.還有司法實(shí)踐中可能會遇到假毒品的處理問題。如果一個人為了獲利,將面粉冒充海洛因出售的,獲利達(dá)到一定數(shù)額的可以構(gòu)成詐騙罪。如果行為人是從別處買來的毒品是假的,但他不知道,并且當(dāng)作真毒品販賣的,仍然構(gòu)成販賣毒品罪。如果一個人為了賣得更多的錢,在純度很高的海洛因中摻加了一些面粉又拿去賣的,還是構(gòu)成販賣毒品罪,因?yàn)楦鶕?jù)第357條第2款的規(guī)定,毒品不以純度折算。
4.關(guān)于毒品的數(shù)量問題。(1)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。按照法律的規(guī)定,構(gòu)成本罪沒有一個定罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),因此只有實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品行為,無論毒品的數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)構(gòu)成本罪,因此本罪是屬于行為犯;(2)數(shù)量計(jì)算。根據(jù)本條第7款的規(guī)定,對多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算;同時(shí)分則第357條第2款還規(guī)定,毒品的數(shù)量以查證屬實(shí)的走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計(jì)算,不以純度折算。
第三百四十八條 非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金;非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
「講解」本條規(guī)定的是非法持有毒品罪。
1.注意本罪是數(shù)量犯,只有在持有的毒品數(shù)量達(dá)到較大時(shí)才構(gòu)成犯罪,不同于走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪,因?yàn)楹笳呤切袨榉浮?BR> 2.還要注意只有在不能查明行為人毒品的來源時(shí)才能定非法持有毒品罪。這是由于毒品犯罪是對社會危害比較大的犯罪,不能因?yàn)闊o法查清某些情節(jié)就放縱了犯罪分子。如果查明了一個人是為了販賣毒品而持有毒品的,就不能再定非法持有毒品罪,就要直接定販賣毒品罪。
第三百四十九條 包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財(cái)物的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑。
緝毒人員或者其他國家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,依照前款的規(guī)定從重處罰。
犯前兩款罪,事先通謀的,以走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的共犯論處。
「講解」
1.本條規(guī)定的是包庇毒品犯罪分子罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。注意本條規(guī)定的犯罪行為其對象是特定的,只包括走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子及其用于犯罪的毒品和犯罪所得。因此,本條規(guī)定的犯罪實(shí)際是與一般的包庇罪(第310條)、窩藏、轉(zhuǎn)移贓物罪(第312條)構(gòu)成了法條競合關(guān)系,應(yīng)優(yōu)先適用本條的規(guī)定(即特殊規(guī)定)。
2.注意本條第2款的規(guī)定,緝毒人員或者其他國家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
3.本條規(guī)定的犯罪與共犯的區(qū)別,關(guān)鍵在于是否存在事前通謀,這也是所有的包庇、窩贓類犯罪與共犯的區(qū)別所在。
第三百五十五條 依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員,違反國家規(guī)定,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。向走私、販賣毒品的犯罪分子或者以牟利為目的,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的,依照本法第三百四十七條的規(guī)定定罪處罰。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」
1.本條規(guī)定的是非法提供麻醉藥品、精神藥品罪。本罪的犯罪主體是特定的,只能由依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員或單位構(gòu)成。
2.注意本罪的轉(zhuǎn)化情形。在本罪中,行為人向吸食、注射毒品的人非法提供麻醉藥品、精神藥品時(shí),主觀上并不是以牟利為目的的。如果行為人是向走私販賣毒品的犯罪分子提供,或者是出于牟利的目的向吸食、注射毒品的人非法提供的,應(yīng)當(dāng)按照走私販賣毒品罪(第347條)定罪處罰,而不再定本罪。
第三百五十六條 因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯本節(jié)規(guī)定之罪的,從重處罰。
「講解」
1.本條是關(guān)于毒品犯罪再犯的從重處罰的特別規(guī)定,它不需要具備累犯的條件。
2.注意前一罪要求是上述的五種犯罪的一種,但后一罪并不要求限于列明的五種。
「特別提示」毒品犯罪是每年司法考試都會出題的地方,因此無論是刑法本身,還是司法解釋中有關(guān)毒品犯罪的規(guī)定都是重點(diǎn)。
第三百五十八條 組織他人賣*或者強(qiáng)迫他人賣*的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)組織他人賣*,情節(jié)嚴(yán)重的;
(二)強(qiáng)迫不滿十四周歲的幼女賣*的;
(三)強(qiáng)迫多人賣*或者多次強(qiáng)迫他人賣*的;
(四)強(qiáng)*后迫使賣*的;
(五)造成被強(qiáng)迫賣*的人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的。
有前款所列情形之一,情節(jié)特別嚴(yán)重的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。
協(xié)助組織他人賣*的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
「講解」
1.本條是重點(diǎn)掌握的法條,規(guī)定的是組織賣*罪、強(qiáng)迫賣*罪、協(xié)助組織賣*罪。注意加重處罰的五種情況,其中涉及到數(shù)罪并罰問題,(二)、(四)項(xiàng)不數(shù)罪并罰。大家要注意,強(qiáng)*后迫使其賣*,兩行為間有因果關(guān)系,是牽連犯,不數(shù)罪并罰,但如果是組織賣*者的強(qiáng)*行為與被強(qiáng)*者的賣*行為沒有因果關(guān)系,要數(shù)罪并罰。
2.本條第2款是單獨(dú)的犯罪,協(xié)助者與組織者不是共犯,是法律的特別規(guī)定各定其罪,不適用總則關(guān)于共犯的一般性的規(guī)定。
(一)組織他人偷越國(邊)境集團(tuán)的首要分子;
(二)多次組織他人偷越國(邊)境或者組織他人偷越國(邊)境人數(shù)眾多的;
(三)造成被組織人重傷、死亡的;
(四)剝奪或者限制被組織人人身自由的;
(五)以暴力、威脅方法抗拒檢查的;
(六)違法所得數(shù)額巨大的;
(七)有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。
犯前款罪,對被組織人有殺害、傷害、強(qiáng)*、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
「講解」本條是重點(diǎn)法條,規(guī)定的是組織他人偷越國(邊)境罪。大家要記住。尤其是列舉的加重情節(jié),如(二)、(三)、(四)、(五)項(xiàng)都不需單獨(dú)定罪,屬于法律的特別規(guī)定。還需注意數(shù)罪并罰的問題。
第三百二十一條 運(yùn)送他人偷越國(邊)境的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;有下列情形之一的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)多次實(shí)施運(yùn)送行為或者運(yùn)送人數(shù)眾多的;
(二)所使用的船只、車輛等交通工具不具備必要的安全條件,足以造成嚴(yán)重后果的;
(三)違法所得數(shù)額巨大的;
(四)有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。
在運(yùn)送他人偷越國(邊)境中造成被運(yùn)送人重傷、死亡,或者以暴力、威脅方法抗拒檢查的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。
犯前兩款罪,對被運(yùn)送人有殺害、傷害、強(qiáng)*、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
「講解」本條也是重點(diǎn)法條,規(guī)定的是運(yùn)送他人偷越國(邊)境罪,要牢記。尤其要注意第2款和第3款的規(guī)定,第2款規(guī)定的行為要作為本罪的結(jié)果加重或情節(jié)加重處理,不再另外定罪,第3款規(guī)定的行為則要實(shí)行數(shù)罪并罰。這種不同情形的處理,考試中最容易出題。
第三百二十四條 故意損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
故意損毀國家保護(hù)的名勝古跡,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
過失損毀國家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級文物保護(hù)單位的文物,造成嚴(yán)重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
「講解」
1.本條第1款規(guī)定的是故意損毀文物罪,第2款規(guī)定是故意損毀名勝古跡罪,第3款規(guī)定的是過失損毀文物罪。
2.如果行為人在盜竊文物的同時(shí)造成文物的損毀,這構(gòu)成了盜竊罪與故意損毀文物罪或過失損毀問罪的想象競合犯,應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。但是如果行為人是在在盜掘古文化遺址、古墓葬的過程中,造成珍貴文物被嚴(yán)重破壞的,則按照刑法分則第328條第1款第(四)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)作為盜掘古文化遺址、古墓葬罪的結(jié)果加重犯予以定罪處罰。注意不要混淆了這兩種情形不同的法律適用結(jié)果。
第三百二十六條 以牟利為目的,倒賣國家禁止經(jīng)營的文物,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條規(guī)定的是倒賣文物罪。
特別需要注意的是倒賣文物罪、非法向外國人出售珍貴文物罪(第325條)、非法出售文物藏品罪(第327條)這三個相似罪名之間的區(qū)別。首先,犯罪主體不同:倒賣文物罪的主體是一般主體,既可以是個人,也可以是單位;非法向外國人出售珍貴文物罪的主體是特定的,只能由收藏文物的單位和個人構(gòu)成;非法出售文物藏品罪的主體也是特定的,只能由國有博物館、圖書館等具有收藏文物合法資格的國有單位構(gòu)成,注意個人不能構(gòu)成該罪。其次,犯罪對象不同,倒賣文物罪的犯罪對象是國家禁止經(jīng)營的文物,這其中既包括了珍貴文物,也包括了一般文物;非法向外國人出售珍貴文物罪的犯罪對象則僅限于國家禁止出口的珍貴文物;非法出售文物藏品罪的犯罪對象是國家保護(hù)的文物藏品,這其中包括珍貴文物,也包括一般文物。還有一點(diǎn)需要注意的是,倒賣文物罪要求行為人主觀上必須是“以牟利為目的”,而其他兩個罪名沒有這樣的要求。
第三百二十八條 盜掘具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的古文化遺址、古墓葬的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)盜掘確定為全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位和省級文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬的;
(二)盜掘古文化遺址、古墓葬集團(tuán)的首要分子;
(三)多次盜掘古文化遺址、古墓葬的;
(四)盜掘古文化遺址、古墓葬,并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的。
盜掘國家保護(hù)的具有科學(xué)價(jià)值的古人類化石和古脊椎動物化石的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條第1款規(guī)定的是盜掘古文化遺址、古墓葬罪,第2款規(guī)定的是盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。重點(diǎn)應(yīng)掌握第1款中規(guī)定的加重情形(可能被判處死刑),特別是第(四)項(xiàng)規(guī)定,“盜掘古文化遺址、古墓葬,并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的”應(yīng)當(dāng)作為該罪的結(jié)果加重犯予以處罰,而不再另定為盜竊罪或者故意損毀文物罪、故意損毀名勝古跡罪。
第三百三十六條 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。
未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進(jìn)行節(jié)育復(fù)通手術(shù)、假節(jié)育手術(shù)、終止妊娠手術(shù)或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。
「講解」第334條、第335條、第336條都是妨害公共衛(wèi)生罪中最重要的內(nèi)容,注意區(qū)分上述三罪的界限。第335條規(guī)定的醫(yī)療事故罪中的主體為醫(yī)務(wù)人員。醫(yī)務(wù)人員的范圍有:醫(yī)療防疫人員;藥劑人員;護(hù)理人員;其他技術(shù)人員。它與第336條所規(guī)定的非法行醫(yī)罪的界限關(guān)鍵的一點(diǎn)是主體不同,非法行醫(yī)罪的主體由未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的或被吊銷執(zhí)業(yè)資格的人構(gòu)成。
第三百四十七條 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,予以刑事處罰。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,有下列情形之一的,處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn):
(一)走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;
(二)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;
(三)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴(yán)重的;
(五)參與有組織的國際販毒活動的。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯第二款、第三款、第四款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。
利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,從重處罰。
對多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算。
「講解」本條規(guī)定的是走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。
1.注意本條關(guān)于處罰的具體規(guī)定比較瑣碎,要注意掌握。
2.走私毒品犯罪分子以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的,應(yīng)當(dāng)依本條第2款第(四)項(xiàng)的規(guī)定,仍以走私毒品罪一罪論。但將該情形作為本罪的情節(jié)加重犯處理,而不另定妨害公務(wù)罪進(jìn)行數(shù)罪并罰,即本罪不適用《刑法》第157條第2款的通行規(guī)定。3.還有司法實(shí)踐中可能會遇到假毒品的處理問題。如果一個人為了獲利,將面粉冒充海洛因出售的,獲利達(dá)到一定數(shù)額的可以構(gòu)成詐騙罪。如果行為人是從別處買來的毒品是假的,但他不知道,并且當(dāng)作真毒品販賣的,仍然構(gòu)成販賣毒品罪。如果一個人為了賣得更多的錢,在純度很高的海洛因中摻加了一些面粉又拿去賣的,還是構(gòu)成販賣毒品罪,因?yàn)楦鶕?jù)第357條第2款的規(guī)定,毒品不以純度折算。
4.關(guān)于毒品的數(shù)量問題。(1)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。按照法律的規(guī)定,構(gòu)成本罪沒有一個定罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),因此只有實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品行為,無論毒品的數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)構(gòu)成本罪,因此本罪是屬于行為犯;(2)數(shù)量計(jì)算。根據(jù)本條第7款的規(guī)定,對多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算;同時(shí)分則第357條第2款還規(guī)定,毒品的數(shù)量以查證屬實(shí)的走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計(jì)算,不以純度折算。
第三百四十八條 非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金;非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
「講解」本條規(guī)定的是非法持有毒品罪。
1.注意本罪是數(shù)量犯,只有在持有的毒品數(shù)量達(dá)到較大時(shí)才構(gòu)成犯罪,不同于走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪,因?yàn)楹笳呤切袨榉浮?BR> 2.還要注意只有在不能查明行為人毒品的來源時(shí)才能定非法持有毒品罪。這是由于毒品犯罪是對社會危害比較大的犯罪,不能因?yàn)闊o法查清某些情節(jié)就放縱了犯罪分子。如果查明了一個人是為了販賣毒品而持有毒品的,就不能再定非法持有毒品罪,就要直接定販賣毒品罪。
第三百四十九條 包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財(cái)物的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑。
緝毒人員或者其他國家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,依照前款的規(guī)定從重處罰。
犯前兩款罪,事先通謀的,以走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的共犯論處。
「講解」
1.本條規(guī)定的是包庇毒品犯罪分子罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。注意本條規(guī)定的犯罪行為其對象是特定的,只包括走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子及其用于犯罪的毒品和犯罪所得。因此,本條規(guī)定的犯罪實(shí)際是與一般的包庇罪(第310條)、窩藏、轉(zhuǎn)移贓物罪(第312條)構(gòu)成了法條競合關(guān)系,應(yīng)優(yōu)先適用本條的規(guī)定(即特殊規(guī)定)。
2.注意本條第2款的規(guī)定,緝毒人員或者其他國家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
3.本條規(guī)定的犯罪與共犯的區(qū)別,關(guān)鍵在于是否存在事前通謀,這也是所有的包庇、窩贓類犯罪與共犯的區(qū)別所在。
第三百五十五條 依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員,違反國家規(guī)定,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。向走私、販賣毒品的犯罪分子或者以牟利為目的,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的,依照本法第三百四十七條的規(guī)定定罪處罰。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」
1.本條規(guī)定的是非法提供麻醉藥品、精神藥品罪。本罪的犯罪主體是特定的,只能由依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員或單位構(gòu)成。
2.注意本罪的轉(zhuǎn)化情形。在本罪中,行為人向吸食、注射毒品的人非法提供麻醉藥品、精神藥品時(shí),主觀上并不是以牟利為目的的。如果行為人是向走私販賣毒品的犯罪分子提供,或者是出于牟利的目的向吸食、注射毒品的人非法提供的,應(yīng)當(dāng)按照走私販賣毒品罪(第347條)定罪處罰,而不再定本罪。
第三百五十六條 因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯本節(jié)規(guī)定之罪的,從重處罰。
「講解」
1.本條是關(guān)于毒品犯罪再犯的從重處罰的特別規(guī)定,它不需要具備累犯的條件。
2.注意前一罪要求是上述的五種犯罪的一種,但后一罪并不要求限于列明的五種。
「特別提示」毒品犯罪是每年司法考試都會出題的地方,因此無論是刑法本身,還是司法解釋中有關(guān)毒品犯罪的規(guī)定都是重點(diǎn)。
第三百五十八條 組織他人賣*或者強(qiáng)迫他人賣*的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)組織他人賣*,情節(jié)嚴(yán)重的;
(二)強(qiáng)迫不滿十四周歲的幼女賣*的;
(三)強(qiáng)迫多人賣*或者多次強(qiáng)迫他人賣*的;
(四)強(qiáng)*后迫使賣*的;
(五)造成被強(qiáng)迫賣*的人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的。
有前款所列情形之一,情節(jié)特別嚴(yán)重的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。
協(xié)助組織他人賣*的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
「講解」
1.本條是重點(diǎn)掌握的法條,規(guī)定的是組織賣*罪、強(qiáng)迫賣*罪、協(xié)助組織賣*罪。注意加重處罰的五種情況,其中涉及到數(shù)罪并罰問題,(二)、(四)項(xiàng)不數(shù)罪并罰。大家要注意,強(qiáng)*后迫使其賣*,兩行為間有因果關(guān)系,是牽連犯,不數(shù)罪并罰,但如果是組織賣*者的強(qiáng)*行為與被強(qiáng)*者的賣*行為沒有因果關(guān)系,要數(shù)罪并罰。
2.本條第2款是單獨(dú)的犯罪,協(xié)助者與組織者不是共犯,是法律的特別規(guī)定各定其罪,不適用總則關(guān)于共犯的一般性的規(guī)定。

