刑法重點法條解讀(10)——總則

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    「重點法條」
    第七十三條 拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下,但是不能少于二個月。
    有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
    緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。
    「相關法條」 人民法院1997年10月28日《關于辦理減刑、假釋案件具 體應用法律若干問題的規(guī)定》;人民法院2002年4月8日《關于撤銷緩刑時罪犯在宣告緩刑前羈押的時間能否折抵刑期問題的批復》。
    「意思分解」
    1緩刑的考驗期限因原判刑種及刑期長短不同而不同,在以原判刑期為起點的基礎上,又 分別規(guī)定了期限與最低期限。
    2緩刑的考驗期限可否縮短,或者說緩刑犯可否減刑,以及減刑的條件是什么,應根據(jù)上述人民法院《關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定:一般不適用減刑,但在考驗期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑,并相應縮短緩刑考驗期限。即也可以減刑,但減刑的條件是特定的,即須有“重大立功表現(xiàn)”。
    3 如果對被宣告緩刑的犯罪分子撤銷緩刑依法執(zhí)行原判刑罰的,而罪犯在宣告緩刑之前又 被羈押過的,根據(jù)上述人民法院的批復,對其在宣告緩刑前羈押的時間應當折抵刑期。
    「不要混淆」
    關于緩刑考驗期的起算,應當從判決確定之日起計算,而非判決執(zhí)行之日起計算,這一點不要同拘役、有期徒刑的刑期計算方式相混淆(《刑法》第44條、第47條)。
    「重點法條」
    第七十七條 被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有 其他 罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。
    被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關
    緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的,應當撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
    「相關法條」 《刑法》第75、86條。
    「意思分解」
    1撤銷緩刑的法定情形:一是在緩刑考驗期限內(nèi)再犯新罪,二是在緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪,三是違反法律、法規(guī)等監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的。前二種情形不僅要撤銷緩刑,而且還應進行數(shù)罪并罰,后一種情況直接撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
    2本條第2款的規(guī)定與《刑法》第75條的規(guī)定是相一致的,違反有關法規(guī)、監(jiān)督管理規(guī)定主 要就是違反了第75條的法定義務,即撤銷緩刑的條件與對緩刑犯在考驗期間的要求是相一致的。
    3只要在考驗期限內(nèi)犯新罪,不論是否在考驗期限內(nèi)被發(fā)現(xiàn),都應撤銷緩刑,但發(fā)現(xiàn)的新罪是否應處罰(這是并罰的前提),應遵循第87條關于追訴時效的要求。而對于漏罪,原則上應僅限于在考驗期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)的,才可撤銷緩刑。
    可見對新罪強調(diào)犯罪的時間是在考驗期間,而對于漏罪則強調(diào)發(fā)現(xiàn)的時間是在考驗期間。
    「不要混淆」
    需要比較一下本條同《刑法》第86條關于撤銷假釋的法定情形,二者大致是類似的,但有 二點不同:一是關于撤銷的法定情形,撤銷緩刑要求違規(guī)情節(jié)嚴重的,而第86條第3款撤銷假釋并無情節(jié)是否嚴重的要求;二是因犯新罪或漏罪而撤銷緩刑或假釋后,數(shù)罪并罰的方法
    不同,在緩刑時直接適用《刑法》第69條的原則,不存在“先并后減”,也不存在“先減后 并”問題,而在假釋時,則存在“先并后減”與“先減后并”問題。二者不要混淆。
    第六節(jié) 減刑
    「重點法條」
    第七十八條 被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真 遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的,應當減刑:
    (一)阻止他人重大犯罪活動的;
    (二)檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動,經(jīng)查證屬實的;
    (三)有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術革新的;
    (四)在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;
    (五)在抗御自然災害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的;
    (六)對國家和社會有其他重大貢獻的。
    減刑以后實際執(zhí)行的刑期,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一; 判處無期徒刑的,不能少于十年。
    「相關法條」 《刑法》第50條;人民法院1997年10月28日《關于辦理 減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》。
    「意思分解」
    1減刑分為一般減刑(或稱“可以”減刑)與應當減刑(或稱絕對減刑);二者適用的關鍵條件(或稱實質(zhì)條件)有所不同,所減刑期幅度也不同。
    2“可以”減刑的實質(zhì)條件是在行刑期間認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn),犯罪分子只要具備“悔改表現(xiàn)”與“立功表現(xiàn)”之一者,即可以減刑,并不要求二者必須同時具備?!按_有悔改表現(xiàn)”要求同時具有“認真遵守監(jiān)規(guī)”與“接受教育改造”的情形,而“立功表現(xiàn)”側重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會的行為。
    3“應當”減刑的實質(zhì)條件是具有“重大立功表現(xiàn)”,具體表現(xiàn)本法條已作了列舉式規(guī)定,其仍然側重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會的行為表現(xiàn),并不必須要求犯罪分子同時具備“確有悔改表現(xiàn)”。
    4關于減刑的限度,無期徒刑犯減刑后實際執(zhí)行的刑期不能少于10年,有期徒刑犯、拘役 犯、管制犯不能少于原判刑期的二分之一,死緩犯則不少于14年(包括兩年死緩考驗期間在內(nèi)——見上述人民法院司法解釋第9條第2款之規(guī)定)。
    「不要混淆」
    1本法條所規(guī)定減刑的對象僅限于無期徒刑、有期徒刑、拘役與管制四種主刑,而死刑緩期執(zhí)行的減刑《刑法》第50條已有規(guī)定,它們的實質(zhì)條件是不同的。緩刑犯的減刑上述人民法院司法解釋第5條有所規(guī)定,附加剝奪政治權利的減刑《刑法》57條第2款、上述人民法院司法解釋第4條也有所規(guī)定,這些特殊的減刑與本法條的減刑在適用對象、實質(zhì)條件方面都有所不同,不要混淆。
    2同緩刑、假釋不同,減刑適用的對象條件沒有禁止性、排除性的規(guī)定,即不論是否屬于累犯,不論是長期徒刑犯還是短期徒刑犯,不論是一般普通犯罪還是性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴重的罪犯,都可能依法獲得減刑(當然,死刑立即執(zhí)行者除外)。這一點,也不應同緩刑、假釋的適用相混淆。