07年國家司法考試模擬試題試卷四

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2007年三校國家司法考試模擬試題
    試卷 四
    提示:本試卷為分析、論述題。請將各題答案書寫在答題紙上對應(yīng)位置上,勿在卷面上直接作答。
    一、(本題10分)
    案情:甲電子工廠與乙貿(mào)易公司簽訂了一份買賣電子元件的合同,約定甲廠于6月8日將貨物運到乙公司處。
    6月5日,甲聽說乙公司瀕臨破產(chǎn),便決定中止合同,要求乙公司提供擔(dān)保,乙公司說這是謠傳,請甲不要相信,但甲廠堅持其要求,乙公司只好請其合作伙伴丙公司為其作保。丙公司知道該電子元件是利潤豐厚的緊俏貨,但甲廠只和少數(shù)幾個大公司合作,而這段時期乙公司確實資金周轉(zhuǎn)困難,丙公司提出以原價轉(zhuǎn)售該批電子元件的一半給丙公司作為提供擔(dān)保的條件。乙公司覺得丙公司的要求過分,但找不到其他擔(dān)保方式,又急需這批貨,只好同意了。于是6月15日丙公司和甲廠簽訂保證合同,同時提出將一半貨物運到丙公司所在地。于是甲工廠指示丁運輸公司發(fā)貨。由于6月5日丁公司已將裝好的電子元件卸車,現(xiàn)又要重新裝車,工人產(chǎn)生不滿情緒,便有野蠻搬運行為。6月18日,丁公司將電子元件運抵乙和丙處。乙公司收貨后經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)有破損,便向甲廠提出質(zhì)量異議。甲廠派人查看后認(rèn)為是丁公司搬運不合理所致,要求乙公司向丁公司索賠,乙公司不同意,雙方發(fā)生爭議。丙公司收貨后,由于疏忽,未派人檢驗,未提出質(zhì)量異議。
    問題:
    1、甲聽說乙公司瀕臨破產(chǎn),便決定中止合同,如若中止合同,需承擔(dān)何種法律義務(wù)?
    2、乙公司和丙公司之間的轉(zhuǎn)售合同的效力如何?為什么?
    3、甲廠和乙公司誰應(yīng)該向丁公司提出賠償要求,為什么?
    二、(本題18分)
    張三、李四、王五于2005年6月繼承祖?zhèn)飨聛淼募覍殹獌r值10萬元的一幅名畫。根據(jù)祖訓(xùn),三人不得將此畫流轉(zhuǎn)入他人之手,也不得將其分割。于是三人約定由張三保管此畫。同年8月,一位對美術(shù)深感興趣的朋友趙六到張三家中做客,發(fā)現(xiàn)此畫,就急于購買,當(dāng)即提出可以15萬元的價格購買此畫,張三顧于面子,而且覺得價格也合理,就決定將畫賣給趙六。事后,張三告知李四、王五。李四、王五要求將賣畫的款項分給他們,于是張三就分給李四、王五各5萬元。
    趙六購得此畫后,由于資金緊張,于同年12月又將該畫以20萬元的價格賣給牛七。但是兩人約定,買賣合同簽訂后趙六將該畫交付給牛七,但趙六打算舉行個人收藏品展,故與牛七約定,如果該畫交付后半年內(nèi)展覽會舉行,該畫的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移給牛七。根據(jù)此約定,趙六將畫交付給牛七,牛七先期支付12萬元價款,待支付剩余的8萬元價款后所有權(quán)才轉(zhuǎn)移。牛七的朋友己見此畫后也很喜歡該畫。于是己以22萬元的價格從牛七處買得此畫。己嫌該畫裝裱的不夠精美,遂將該畫送去庚裝裱店進行裝裱。因己未按期支付庚裝裱店相關(guān)費用,該畫被庚裝裱店留置。庚裝裱店通知己應(yīng)在30日內(nèi)支付其應(yīng)支付的費用,但己未能按期支付。庚裝裱店即將該畫折價受償,扣除費用,將差額補償給己,但己不同意庚裝裱店的這種做法。
    又,趙六與牛七簽訂合同后,因經(jīng)營借款需要,又將該畫質(zhì)押給辛,辛以前即知趙六擁有該畫。后辛在庚裝裱店看見該畫,方知趙六在質(zhì)押該畫之前已將該畫賣給了牛七。辛找趙六評理。
    【問題】
    1、分析本題所涉及的物權(quán)法律關(guān)系?
    2、張三是否有權(quán)出賣該畫?張三與趙六之間的買賣行為是否有效?為什么?
    3、牛七是否有權(quán)出賣該畫?己能否取得該畫的所有權(quán)?
    4、庚裝裱店的做法是否合法?為什么?
    5、趙六能否以該畫作質(zhì)押向辛借款?辛的權(quán)利能否得到保護?
    三、(本題17分)
    被告人甲是A市質(zhì)量監(jiān)督站主任,在A市興建一座橋梁時,承擔(dān)對該工程的質(zhì)量監(jiān)督職責(zé),并簽訂了質(zhì)量監(jiān)督協(xié)議書。但是,在施工的過程中,甲不嚴(yán)格履行職責(zé),將不合格的鋼筋、水泥等投入使用,導(dǎo)致該橋梁跨塌,造成三十余人死亡,上百人受傷的重大傷亡事故。事故發(fā)生后,A市公安局接到報案,經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)甲涉嫌玩忽職守罪,便對案件進行立案偵查,偵查終結(jié)后將案件移送給A市人民檢察院審查起訴。檢察院經(jīng)過審查,認(rèn)為符合起訴條件,以玩忽職守罪向A市中級法院提起公訴,要求追究甲的刑事責(zé)任,并移送了案件的全部卷宗材料。在制作起訴書后,檢察院向甲送達(dá)了起訴書,并告知甲可以委托辯護人。甲委托律師擔(dān)任其辯護人,出庭為其辯護。中級法院受理檢察院的起訴書后,對案件進行了審查,除審查卷宗材料外,還提審了甲。經(jīng)審查,中級法院認(rèn)為符合開庭審理條件,作出了開庭審理的裁定,在開庭前5日向當(dāng)事人、鑒定人和證人等其他訴訟參與人送達(dá)了傳票。法庭開庭審理過程中,律師認(rèn)為甲不是國家機關(guān)工作人員,不符合玩忽職守罪的犯罪主體要件,因而作了無罪辯護。法庭經(jīng)過審理,認(rèn)為甲雖然不構(gòu)成玩忽職守罪,但卻構(gòu)成重大責(zé)任事故罪,于是以重大責(zé)任事故罪判處甲有期徒刑5年,案件宣判后第二天向被告人甲送達(dá)了判決書。甲接到判決書后立即要求上訴,并委托其律師向省高級人民法院遞交了上訴狀。省高院經(jīng)過審理,認(rèn)為該案一審事實清楚,證據(jù)確實充分,程序合法,但本案后果極其嚴(yán)重,一審量刑過輕,于是作出了撤銷原判、發(fā)回重審的裁定。A市中級法院由原審合議庭成員進行了重審,以重大責(zé)任事故罪判處甲有期徒刑9年,法庭宣判時宣布重審后的判決為終審判決,被告人不得提起上訴。上訴期屆滿后,A市人民檢察院又發(fā)現(xiàn)了被告人收受不合格的鋼筋、水泥供應(yīng)商賄賂的新證據(jù),根據(jù)該證據(jù),依照審判監(jiān)督程序向中級人民法院提出抗訴。人民法院對抗訴進行審查后,作出再審決定,并制作了再審決定書。經(jīng)再審審判后,法院認(rèn)為被告人犯有受賄罪,處以相應(yīng)刑罰,將此刑期與原判重大責(zé)任事故罪刑期按數(shù)罪并罰原則依法合并決定了執(zhí)行刑期。問:
    1、公安局有哪些違反訴訟程序的情形?為什么?
    2、人民檢察院有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情形?為什么?
    3、中級人民法院一審及重審時有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情形?為什么?
    4、省高級人民法院二審時有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情形?為什么?
    5、中級人民法院再審時有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情形?為什么?
    四、(本題25分)
    2006年3月,天豐科技公司(位于A市甲區(qū))、育仁實業(yè)總公司(位于B市乙區(qū))與金星建筑有限公司(位于C市)簽訂一份建筑工程合同。
    合同約定:天豐科技公司與育仁實業(yè)總公司共同投資1000萬元,由金星建筑有限公司在A市丁區(qū)黃金地段興建一棟辦公大樓;工程期為五個月,2006年9月,辦公大樓必須能夠投入使用。2006年8月初,辦公大樓已經(jīng)完工,但因市場建筑材料價格上漲較大,金星公司除要求按合同給付工程款外,還要求增加給付部分建筑工程款;天豐公司與育仁總公司則提出因金星公司偷工減料,工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題,要求賠償損失。雙方就此發(fā)生較大爭議。2006年8月底,金星公司決定向人民法院提起訴訟,遂向A市的人民法院和B市的人民法院均遞交了起訴狀,A市人民法院和B市人民法院就該案件的管轄權(quán)問題發(fā)生爭議。
    在管轄權(quán)爭議解決后,人民法院進行了開庭審理,但育仁總公司因公司內(nèi)部財務(wù)問題,經(jīng)法院傳票傳喚后,既不說明理由,也不參加開庭審理。一審法院作出判決,支持金星公司的訴訟請求,判決按合同給付工程款外,還增加部分建筑工程款。天豐公司不服一審判決,提起上訴。在二審法院審理過程中,因育仁總公司財務(wù)危機加劇,為擺脫困境,天豐公司與育仁總公司合并成天仁科技實業(yè)公司(以下簡稱天仁公司)。合并完成之后,天仁公司繼續(xù)進行訴訟,對金星公司提起反訴,要求賠償因工程質(zhì)量問題給己方帶來的損失。二審法院開庭審理后,判決駁回上訴,維持原判。
    判決生效后,天仁公司并沒有履行判決確定的義務(wù),金星公司向人民法院申請強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中,天仁公司進行了重組。原來的天仁公司分立成天仁投資公司和天仁產(chǎn)業(yè)公司。
    根據(jù)以上所述案情,請簡要回答以下問題,并加以分析:
    1、對本案具有管轄權(quán)的人民法院有哪些?
    2、如果在案件的管轄權(quán)爭議未解決之前,B市的人民法院卻搶先對該案件作出了判決,對于該判決應(yīng)如何處理?
    3、育仁總公司不參加開庭審理,人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
    4、在育仁總公司沒有提起上訴后,訴訟參加人在二審程序中的訴訟地位如何?
    5、在天豐公司與育仁總公司合并成天仁科技實業(yè)公司后,訴訟地位是否發(fā)生了變化?發(fā)生了怎樣的變化?
    6、在天仁公司對金星公司提起反訴后,二審法院如何處理?
    7、在本案的執(zhí)行程序中,當(dāng)天仁科技實業(yè)公司發(fā)生分立但尚未完成分立時,人民法院應(yīng)如何處理?
    8、在天仁科技實業(yè)公司完成分立后,人民法院應(yīng)如何處理?
    五、(本題15分)
    2005年9月8日凌晨二點鐘左右,宋某、蔣某和張某三人蒙面闖進龐某家。三個人進了龐某睡覺的房間,宋某從身上抽出砍刀,用刀背猛敲龐的腦袋。一陣劇痛使龐某驚醒過來:“你們是誰?要干什么?”隨后,三人將龐某按在床上,并一齊舉起手中的利刃,朝他身上一頓亂捅,可憐的龐某還沒有看清對方的真面目就魂歸黃泉。濺起的血花將龐妻和龐兒驚醒,龐妻剛要張嘴驚叫,便被蔣某用膠帶紙封住了嘴巴,張某見龐妻長得有幾分姿色,便當(dāng)著蔣某和宋某的面將其*污。事后,龐妻弄下嘴上的膠帶,喊了一聲“搶劫啊!”宋某上前朝著她的胸口就是一刀,龐妻倒地死亡。三人從龐某身上搜出鑰匙,打開抽屜,將金銀首飾和一大堆鈔票席卷一空??吹秸驹诖采蠂樀弥卑l(fā)抖的龐兒,宋某上去用手緊緊捂住龐兒的嘴。兩三分鐘后,看到龐兒一動也不動,估計人已死去,三人才離開龐家。龐兒只是暈過去,并沒有死亡。
    問題:請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理,對本案進行全面分析。
    六、(本題30分)
    據(jù)新華社9月4日發(fā)表關(guān)于王斌余殺人的報道。報道援引王斌余的話:“今年5月份,父親因為去年修房子腿被砸斷一直沒治好,家里急需用錢,再加上我身體一直不好,實在不想繼續(xù)干下去了,就想要回今年掙的5000多元錢??衫习鍏s只給50元……5月11日,經(jīng)勞動部門調(diào)解,包工頭吳新國向勞動部門承諾5天內(nèi)給我算清工資。誰知回到工地,吳華把我們宿舍的鑰匙要走了,不讓我們在工地上住……晚上,我和弟弟就到吳新國家要點生活費。吳新國一直不開門,住在旁邊的蘇文才、蘇志剛、蘇香蘭、吳華還有吳新國的老婆過來讓我們走。吳華罵我像條狗,用拳頭打我的頭,還用腳踢我,蘇文才、蘇志剛也一起打我和弟弟。我當(dāng)時實在忍受不了,我受夠了他們的氣,就拿刀連捅了5個人。我當(dāng)時十分害怕,就跑了,到河邊洗干凈血跡,就去公安局自首了?!?BR>    據(jù)報道,6月29日,寧夏石嘴山市中級人民法院一審判處王斌余死刑。
    圍繞這一案件,社會引發(fā)了該不該免除王斌余死罪的大討論,請你站在法律人的角度表達(dá)看法并請詳細(xì)論說之。
    七、(本題35分)
    據(jù)2002年9月29日的《南方周末》報道,鄭州市中原區(qū)人民法院在一位“改革派”院長的指揮下,開始了一項引進“先例審判”的改革措施。按照中原區(qū)法院的正式文件的解釋:“所謂先例判決制度,是指把經(jīng)過一定程序確定的生效判決作為先例,指導(dǎo)今后同類案件的處理?!蓖瑫r,文件還規(guī)定以下案件可以成為先例案件:(1)新類型的案件;(2)具有一定代表性的案件;(3)對審判技巧、運用證據(jù)、使用法律等具有一定指導(dǎo)意義的案件;(4)對本院審判工作具有一定指導(dǎo)意義的案件。至于引進這種制度的價值,文件則定位于“限制法官的自由裁量權(quán),實現(xiàn)公平與效率?!辈⑶姨貏e引人注目的是,這項制度強調(diào)了審判委員會的作用:“獨任庭和合議庭不參照先例審判作出判決時,要向?qū)徟形瘑T會說明理由并由審判委員會作出決定?!本驮谶@樣的規(guī)定下,中原區(qū)法院運用這一項制度已經(jīng)確立了5起先例(均來自該院的以往判決)。
    請問:
    1、從法律推理角度而言,判例法體現(xiàn)的是何種推理類型?
    2、法律統(tǒng)一適用機制的建立,可有哪些改革措施?
    3、評論這樣一個基層法院的改革措施。