2002年3月1日，甲紡織品批發(fā)公司通過(guò)某綜合批發(fā)公司介紹，與乙棉麻公司簽訂了一份合同，雙方約定：由乙棉麻公司供給甲紡織品公司三級(jí)或者四級(jí)棉花1萬(wàn)擔(dān)，由乙棉麻公司代辦托運(yùn)，4月30日前交貨，收貨后10日內(nèi)，甲紡織品批發(fā)公司付清相應(yīng)的全部款項(xiàng)。
合同簽訂后，乙棉麻公司與丙汽車(chē)運(yùn)輸公司簽訂了運(yùn)輸合同。雙方約定，由丙汽車(chē)運(yùn)輸公司為乙棉麻公司運(yùn)輸1萬(wàn)擔(dān)四級(jí)棉花，由乙棉麻公司負(fù)責(zé)裝卸，運(yùn)輸公司保證把貨物于4月30日以前運(yùn)到甲紡織品批發(fā)公司，運(yùn)費(fèi)共人民幣5萬(wàn)元，先期支付1萬(wàn)元。貨運(yùn)至交付后，再支付另4萬(wàn)元。
5月3日，乙棉麻公司把棉花裝入丙運(yùn)輸公司的汽車(chē)。丙汽車(chē)公司待棉麻公司裝完貨后，即將車(chē)開(kāi)走。
在運(yùn)輸途中，不幸恰逢山洪暴發(fā)， 以致兩輛汽車(chē)被山洪沖走，車(chē)上20擔(dān)棉花全部滅失，剩余的棉花由于道路被阻而致期限遲延。至5月5日，運(yùn)棉花的車(chē)隊(duì)才行駛了大半路程。在此期間，甲紡織品公司按預(yù)期4月30日棉花可以到貨，便對(duì)各項(xiàng)生產(chǎn)投入大量原材料，價(jià)值10萬(wàn)元。5月10日，棉花才到貨，甲紡織公司遂要求丙運(yùn)輸公司承擔(dān)責(zé)任。丙運(yùn)輸公司不允， 甲紡織公司訴至法院，要求乙棉麻公司與丙運(yùn)輸公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
現(xiàn)問(wèn)：
（1）甲、乙公司簽訂的合同之債屬于任意之債嗎？合同的標(biāo)的是什么？
（2）乙公司未經(jīng)甲公司同意，單方?jīng)Q定運(yùn)輸四級(jí)棉花l萬(wàn)擔(dān)，有無(wú)不妥之處？為什么？
（3）乙、丙公司簽訂的運(yùn)輸合同的運(yùn)費(fèi)應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？為什么？
（4）20擔(dān)棉花的滅失風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？為什么？
（5）甲公司的10萬(wàn)元損失應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？為什么？
（6）甲公司的訴訟請(qǐng)求能否得到支持？
合同相對(duì)性、債的分類(lèi)、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
[答案]
（1）甲、乙合同之債不屬任意之債，而是選擇之債。合同的標(biāo)的在未特定之前是三級(jí)或四級(jí)棉花一萬(wàn)擔(dān)。
（2）并無(wú)不妥之處。因?yàn)樵谶x擇之債中，當(dāng)事人未約定選擇權(quán)歸屬的，選擇權(quán)歸債務(wù)人，故乙公司有權(quán)行使選擇權(quán)，決定履行的標(biāo)的。
（3）運(yùn)費(fèi)應(yīng)由甲公司承擔(dān)。因?yàn)榇k托運(yùn)關(guān)系中，運(yùn)費(fèi)由買(mǎi)受人承擔(dān)。
（4）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)由乙公司承擔(dān)。因?yàn)橐夜具`約在先。
（5）應(yīng)由乙公司承擔(dān)。因?yàn)橐夜具`約在先，不得援用不可抗力這一免責(zé)事由。
（6）丙公司不是買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人，不應(yīng)向甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
[解題思路]
本題之考查對(duì)象，較偏重于債的一般理論，是理論性較強(qiáng)的一道試題。
解開(kāi)本題的難點(diǎn)有三：一是必須正確認(rèn)定甲、乙合同的性質(zhì)；二是認(rèn)定發(fā)生不可抗力的一方違約在先的，能否免責(zé)及承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；三是合同相對(duì)性規(guī)則。
[法理詳解]
（1）、（2）根據(jù)債的履行是否可以選擇，債可分為簡(jiǎn)單之債與選擇之債。簡(jiǎn)單之債又稱(chēng)單純之債，是指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，當(dāng)事人只能按照該種標(biāo)的履行的債。選擇之債是指?jìng)穆男袠?biāo)的有數(shù)種，當(dāng)事人須從中選擇一種來(lái)履行的債。區(qū)分簡(jiǎn)單之債與選擇之債的意義在于，選擇之債的當(dāng)事人須于數(shù)種給付中選定一種履行，而簡(jiǎn)單之債不發(fā)生選擇。選擇之債給付的選定亦即選擇之債的特定。選擇之債的特定方法有二：一是選擇；二是履行不能。選擇是一種權(quán)利，其性質(zhì)為形成權(quán)，因其行使，選擇之債也就成為簡(jiǎn)單之債。選擇權(quán)的歸屬依法律的規(guī)定或合同的約定而定，或歸于債權(quán)人，或歸于債務(wù)人，或歸于第三人，均無(wú)不可。但在法律沒(méi)有明確規(guī)定，當(dāng)事人亦無(wú)明確約定時(shí)，選擇權(quán)應(yīng)歸于債務(wù)人一方享有。
依以上選擇之債的原理，本案甲、乙之間的合同之債應(yīng)為選擇之債，選擇權(quán)應(yīng)歸債務(wù)人乙公司行使，乙公司不經(jīng)甲方同意而單方?jīng)Q定運(yùn)輸四級(jí)棉花一萬(wàn)擔(dān)，正是行使選擇權(quán)的表現(xiàn)。
至于任意之債，是指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，但當(dāng)事人可以其他標(biāo)的替代履行的債。如果甲、乙公司約定：乙公司應(yīng)提供三級(jí)棉花1萬(wàn)擔(dān)；如果沒(méi)有三級(jí)棉花，也可以提供四級(jí)棉花一萬(wàn)擔(dān)。那么，該合同之債即為任意之債。換言之，在選擇之債中，各履行標(biāo)的在特定前是平等的，而在任意之債中，只有一個(gè)履行標(biāo)的，其他履行標(biāo)的處于替補(bǔ)地位。
（3）代辦托運(yùn)的意思是指，由出賣(mài)人代買(mǎi)受人訂立托運(yùn)合同，但運(yùn)費(fèi)由買(mǎi)受人負(fù)擔(dān)。本案中甲、乙公司約定代辦托運(yùn)，所以應(yīng)由買(mǎi)受人甲負(fù)擔(dān)運(yùn)費(fèi)。但必須明白：甲、丙之間并不存在運(yùn)輸合同關(guān)系。
（4）依《合同法》第142條規(guī)定，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)自交付之后歸買(mǎi)受人負(fù)擔(dān)。依此規(guī)定，本案中交貨方式是代辦托運(yùn)，5月3日乙公司將貨物交給丙公司之后即算完成交付，故自5月3日起標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)即由甲公司負(fù)擔(dān)。但是，在5月3日交付之前，乙公司已經(jīng)遲延履行違約在先，且風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)發(fā)生在按約定履行期限之后的期間，故應(yīng)由乙公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。
（5）雖然依《合同法》第117條之規(guī)定，發(fā)生不可抗力的一方可以免責(zé)，但是，本案中不可抗力發(fā)生在乙方遲延履行之后的期間，乙公司依法不得援用不可抗力作為免責(zé)事由。況且，甲紡織公司投入10萬(wàn)元損失，系由于棉花沒(méi)有按約運(yùn)到而致，雖然屬于不可抗力而致遲延履行，但乙棉麻公司沒(méi)能夠及時(shí)通知甲紡織公司，并提供相應(yīng)證明，依照合同法，乙棉麻公司違反了有關(guān)法定義務(wù)，不得主張不可抗力事件的免責(zé)抗辯，故應(yīng)對(duì)此損失承擔(dān)責(zé)任。
（6）丙運(yùn)輸公司由于不是買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事人，故不應(yīng)向甲紡織公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但其在與乙棉麻公司的運(yùn)輸合同中是一方當(dāng)事人并且違約，對(duì)于違約行為，應(yīng)由乙棉麻公司向甲紡織公司承擔(dān)責(zé)任，然后向丙運(yùn)輸公司追償，要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
合同簽訂后，乙棉麻公司與丙汽車(chē)運(yùn)輸公司簽訂了運(yùn)輸合同。雙方約定，由丙汽車(chē)運(yùn)輸公司為乙棉麻公司運(yùn)輸1萬(wàn)擔(dān)四級(jí)棉花，由乙棉麻公司負(fù)責(zé)裝卸，運(yùn)輸公司保證把貨物于4月30日以前運(yùn)到甲紡織品批發(fā)公司，運(yùn)費(fèi)共人民幣5萬(wàn)元，先期支付1萬(wàn)元。貨運(yùn)至交付后，再支付另4萬(wàn)元。
5月3日，乙棉麻公司把棉花裝入丙運(yùn)輸公司的汽車(chē)。丙汽車(chē)公司待棉麻公司裝完貨后，即將車(chē)開(kāi)走。
在運(yùn)輸途中，不幸恰逢山洪暴發(fā)， 以致兩輛汽車(chē)被山洪沖走，車(chē)上20擔(dān)棉花全部滅失，剩余的棉花由于道路被阻而致期限遲延。至5月5日，運(yùn)棉花的車(chē)隊(duì)才行駛了大半路程。在此期間，甲紡織品公司按預(yù)期4月30日棉花可以到貨，便對(duì)各項(xiàng)生產(chǎn)投入大量原材料，價(jià)值10萬(wàn)元。5月10日，棉花才到貨，甲紡織公司遂要求丙運(yùn)輸公司承擔(dān)責(zé)任。丙運(yùn)輸公司不允， 甲紡織公司訴至法院，要求乙棉麻公司與丙運(yùn)輸公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
現(xiàn)問(wèn)：
（1）甲、乙公司簽訂的合同之債屬于任意之債嗎？合同的標(biāo)的是什么？
（2）乙公司未經(jīng)甲公司同意，單方?jīng)Q定運(yùn)輸四級(jí)棉花l萬(wàn)擔(dān)，有無(wú)不妥之處？為什么？
（3）乙、丙公司簽訂的運(yùn)輸合同的運(yùn)費(fèi)應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？為什么？
（4）20擔(dān)棉花的滅失風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？為什么？
（5）甲公司的10萬(wàn)元損失應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？為什么？
（6）甲公司的訴訟請(qǐng)求能否得到支持？
合同相對(duì)性、債的分類(lèi)、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
[答案]
（1）甲、乙合同之債不屬任意之債，而是選擇之債。合同的標(biāo)的在未特定之前是三級(jí)或四級(jí)棉花一萬(wàn)擔(dān)。
（2）并無(wú)不妥之處。因?yàn)樵谶x擇之債中，當(dāng)事人未約定選擇權(quán)歸屬的，選擇權(quán)歸債務(wù)人，故乙公司有權(quán)行使選擇權(quán)，決定履行的標(biāo)的。
（3）運(yùn)費(fèi)應(yīng)由甲公司承擔(dān)。因?yàn)榇k托運(yùn)關(guān)系中，運(yùn)費(fèi)由買(mǎi)受人承擔(dān)。
（4）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)由乙公司承擔(dān)。因?yàn)橐夜具`約在先。
（5）應(yīng)由乙公司承擔(dān)。因?yàn)橐夜具`約在先，不得援用不可抗力這一免責(zé)事由。
（6）丙公司不是買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人，不應(yīng)向甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
[解題思路]
本題之考查對(duì)象，較偏重于債的一般理論，是理論性較強(qiáng)的一道試題。
解開(kāi)本題的難點(diǎn)有三：一是必須正確認(rèn)定甲、乙合同的性質(zhì)；二是認(rèn)定發(fā)生不可抗力的一方違約在先的，能否免責(zé)及承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；三是合同相對(duì)性規(guī)則。
[法理詳解]
（1）、（2）根據(jù)債的履行是否可以選擇，債可分為簡(jiǎn)單之債與選擇之債。簡(jiǎn)單之債又稱(chēng)單純之債，是指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，當(dāng)事人只能按照該種標(biāo)的履行的債。選擇之債是指?jìng)穆男袠?biāo)的有數(shù)種，當(dāng)事人須從中選擇一種來(lái)履行的債。區(qū)分簡(jiǎn)單之債與選擇之債的意義在于，選擇之債的當(dāng)事人須于數(shù)種給付中選定一種履行，而簡(jiǎn)單之債不發(fā)生選擇。選擇之債給付的選定亦即選擇之債的特定。選擇之債的特定方法有二：一是選擇；二是履行不能。選擇是一種權(quán)利，其性質(zhì)為形成權(quán)，因其行使，選擇之債也就成為簡(jiǎn)單之債。選擇權(quán)的歸屬依法律的規(guī)定或合同的約定而定，或歸于債權(quán)人，或歸于債務(wù)人，或歸于第三人，均無(wú)不可。但在法律沒(méi)有明確規(guī)定，當(dāng)事人亦無(wú)明確約定時(shí)，選擇權(quán)應(yīng)歸于債務(wù)人一方享有。
依以上選擇之債的原理，本案甲、乙之間的合同之債應(yīng)為選擇之債，選擇權(quán)應(yīng)歸債務(wù)人乙公司行使，乙公司不經(jīng)甲方同意而單方?jīng)Q定運(yùn)輸四級(jí)棉花一萬(wàn)擔(dān)，正是行使選擇權(quán)的表現(xiàn)。
至于任意之債，是指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，但當(dāng)事人可以其他標(biāo)的替代履行的債。如果甲、乙公司約定：乙公司應(yīng)提供三級(jí)棉花1萬(wàn)擔(dān)；如果沒(méi)有三級(jí)棉花，也可以提供四級(jí)棉花一萬(wàn)擔(dān)。那么，該合同之債即為任意之債。換言之，在選擇之債中，各履行標(biāo)的在特定前是平等的，而在任意之債中，只有一個(gè)履行標(biāo)的，其他履行標(biāo)的處于替補(bǔ)地位。
（3）代辦托運(yùn)的意思是指，由出賣(mài)人代買(mǎi)受人訂立托運(yùn)合同，但運(yùn)費(fèi)由買(mǎi)受人負(fù)擔(dān)。本案中甲、乙公司約定代辦托運(yùn)，所以應(yīng)由買(mǎi)受人甲負(fù)擔(dān)運(yùn)費(fèi)。但必須明白：甲、丙之間并不存在運(yùn)輸合同關(guān)系。
（4）依《合同法》第142條規(guī)定，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)自交付之后歸買(mǎi)受人負(fù)擔(dān)。依此規(guī)定，本案中交貨方式是代辦托運(yùn)，5月3日乙公司將貨物交給丙公司之后即算完成交付，故自5月3日起標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)即由甲公司負(fù)擔(dān)。但是，在5月3日交付之前，乙公司已經(jīng)遲延履行違約在先，且風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)發(fā)生在按約定履行期限之后的期間，故應(yīng)由乙公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。
（5）雖然依《合同法》第117條之規(guī)定，發(fā)生不可抗力的一方可以免責(zé)，但是，本案中不可抗力發(fā)生在乙方遲延履行之后的期間，乙公司依法不得援用不可抗力作為免責(zé)事由。況且，甲紡織公司投入10萬(wàn)元損失，系由于棉花沒(méi)有按約運(yùn)到而致，雖然屬于不可抗力而致遲延履行，但乙棉麻公司沒(méi)能夠及時(shí)通知甲紡織公司，并提供相應(yīng)證明，依照合同法，乙棉麻公司違反了有關(guān)法定義務(wù)，不得主張不可抗力事件的免責(zé)抗辯，故應(yīng)對(duì)此損失承擔(dān)責(zé)任。
（6）丙運(yùn)輸公司由于不是買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事人，故不應(yīng)向甲紡織公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但其在與乙棉麻公司的運(yùn)輸合同中是一方當(dāng)事人并且違約，對(duì)于違約行為，應(yīng)由乙棉麻公司向甲紡織公司承擔(dān)責(zé)任，然后向丙運(yùn)輸公司追償，要求其承擔(dān)違約責(zé)任。