A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業(yè)在中國注冊的“金太陽”電腦商標(biāo)獨占使用權(quán)及其操作系統(tǒng)M軟件的使用權(quán)，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學(xué)以每臺3000元的價格賣出70臺“金大陽”電腦，合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學(xué)開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發(fā)運的20臺“金大陽”電腦，并將該批電腦進(jìn)行營利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊商標(biāo)“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。
問題：
（1）如果丙大學(xué)使用的50臺電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？
（2）丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)？為什么？
（3）乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應(yīng)以誰為被告？怎樣確定管轄法院？
（4）乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？
（5）如李某購買的2臺電腦沒有質(zhì)量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？
（6）如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？
[答案]
（1）應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任。
（2）沒有侵犯M軟件的出租權(quán)，因為該軟件不是租賃合同的主要標(biāo)的。
（3）應(yīng)以丙大學(xué)為被告。
由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
（4）乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為）。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。
（5）有權(quán)雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件。
（6）不能。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。
[解題思路]
本題主要考查買賣合同、委托合同、贈與合同、著作權(quán)內(nèi)容、商標(biāo)侵權(quán)行為、雙倍賠償、約定管轄等知識點。雖然考查的知識點仍然是常規(guī)的知識點，但是本題的命題方式還是比較新穎的。該題的命出，要求考生對于某一個制度應(yīng)當(dāng)縱橫聯(lián)系各法律文件，系統(tǒng)把握每個制度的體系。
[法理詳解]
（1）首先，買賣合同的當(dāng)事人是乙公司和丙大學(xué)，因此丙大學(xué)可以向乙公司主張違約責(zé)任。而題中，甲公司與乙公司是委托合同，乙公司受托與丙公司以自己的名義訂立買賣合同，因此應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第403條。如果乙公司披露甲公司，則丙大學(xué)有權(quán)選擇。參見《合同法》第403條：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯?！?BR> （2）《著作權(quán)法》第10條第7項：“（七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標(biāo)的，因此不存在該項出租權(quán)，也就不侵犯該出租權(quán)。
（3）《合同法》第65條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。題中正是約定由第三人代為履行，但是第三人丁公司并沒有履行，仍應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任。
（4）《商標(biāo)法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”
由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標(biāo)專用權(quán)和“銀河”商標(biāo)專用權(quán)。對于原告的確定，首先注冊商標(biāo)持有人當(dāng)然是有權(quán)作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權(quán)起訴的。參見《人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標(biāo)法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。”
因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標(biāo)權(quán)的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標(biāo)權(quán)的行為，李某可以起訴其違約行為。
（5）《消費者權(quán)益保護(hù)法》第49條：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍?！彪m然電腦沒有質(zhì)量問題，但是其更換商標(biāo)，屬于欺詐行為，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。
（6）《合同法》第191條：“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?BR>
問題：
（1）如果丙大學(xué)使用的50臺電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？
（2）丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)？為什么？
（3）乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應(yīng)以誰為被告？怎樣確定管轄法院？
（4）乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？
（5）如李某購買的2臺電腦沒有質(zhì)量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？
（6）如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？
[答案]
（1）應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任。
（2）沒有侵犯M軟件的出租權(quán)，因為該軟件不是租賃合同的主要標(biāo)的。
（3）應(yīng)以丙大學(xué)為被告。
由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
（4）乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為）。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。
（5）有權(quán)雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件。
（6）不能。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。
[解題思路]
本題主要考查買賣合同、委托合同、贈與合同、著作權(quán)內(nèi)容、商標(biāo)侵權(quán)行為、雙倍賠償、約定管轄等知識點。雖然考查的知識點仍然是常規(guī)的知識點，但是本題的命題方式還是比較新穎的。該題的命出，要求考生對于某一個制度應(yīng)當(dāng)縱橫聯(lián)系各法律文件，系統(tǒng)把握每個制度的體系。
[法理詳解]
（1）首先，買賣合同的當(dāng)事人是乙公司和丙大學(xué)，因此丙大學(xué)可以向乙公司主張違約責(zé)任。而題中，甲公司與乙公司是委托合同，乙公司受托與丙公司以自己的名義訂立買賣合同，因此應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第403條。如果乙公司披露甲公司，則丙大學(xué)有權(quán)選擇。參見《合同法》第403條：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯?！?BR> （2）《著作權(quán)法》第10條第7項：“（七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標(biāo)的，因此不存在該項出租權(quán)，也就不侵犯該出租權(quán)。
（3）《合同法》第65條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。題中正是約定由第三人代為履行，但是第三人丁公司并沒有履行，仍應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任。
（4）《商標(biāo)法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”
由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標(biāo)專用權(quán)和“銀河”商標(biāo)專用權(quán)。對于原告的確定，首先注冊商標(biāo)持有人當(dāng)然是有權(quán)作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權(quán)起訴的。參見《人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標(biāo)法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。”
因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標(biāo)權(quán)的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標(biāo)權(quán)的行為，李某可以起訴其違約行為。
（5）《消費者權(quán)益保護(hù)法》第49條：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍?！彪m然電腦沒有質(zhì)量問題，但是其更換商標(biāo)，屬于欺詐行為，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。
（6）《合同法》第191條：“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?BR>