A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業(yè)在中國注冊(cè)的“金太陽”電腦商標(biāo)獨(dú)占使用權(quán)及其操作系統(tǒng)M軟件的使用權(quán)，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷100臺(tái)“金太陽”電腦，銷售價(jià)格為每臺(tái)3000元，每銷售一臺(tái)收取代銷費(fèi)300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學(xué)以每臺(tái)3000元的價(jià)格賣出70臺(tái)“金大陽”電腦，合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付15萬元，提貨50臺(tái)，另20臺(tái)電腦由丙大學(xué)開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時(shí)合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發(fā)運(yùn)的20臺(tái)“金大陽”電腦，并將該批電腦進(jìn)行營利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺(tái)電腦的“金太陽”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊(cè)商標(biāo)“銀河”，并以每臺(tái)4000元的價(jià)格賣給不知情的李某2臺(tái)，李某將其中一臺(tái)贈(zèng)送給好友胡某。
問題：
（1）如果丙大學(xué)使用的50臺(tái)電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？
（2）丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)？為什么？
（3）乙公司如果起訴請(qǐng)求支付20臺(tái)電腦貨款，應(yīng)以誰為被告？怎樣確定管轄法院？
（4）乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？
（5）如李某購買的2臺(tái)電腦沒有質(zhì)量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？
（6）如胡某接受贈(zèng)與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？
[答案]
（1）應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任。
（2）沒有侵犯M軟件的出租權(quán)，因?yàn)樵撥浖皇亲赓U合同的主要標(biāo)的。
（3）應(yīng)以丙大學(xué)為被告。
由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
（4）乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為）。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。
（5）有權(quán)雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件。
（6）不能。因?yàn)橘?zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈(zèng)與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。
[解題思路]
本題主要考查買賣合同、委托合同、贈(zèng)與合同、著作權(quán)內(nèi)容、商標(biāo)侵權(quán)行為、雙倍賠償、約定管轄等知識(shí)點(diǎn)。雖然考查的知識(shí)點(diǎn)仍然是常規(guī)的知識(shí)點(diǎn)，但是本題的命題方式還是比較新穎的。該題的命出，要求考生對(duì)于某一個(gè)制度應(yīng)當(dāng)縱橫聯(lián)系各法律文件，系統(tǒng)把握每個(gè)制度的體系。
[法理詳解]
（1）首先，買賣合同的當(dāng)事人是乙公司和丙大學(xué)，因此丙大學(xué)可以向乙公司主張違約責(zé)任。而題中，甲公司與乙公司是委托合同，乙公司受托與丙公司以自己的名義訂立買賣合同，因此應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第403條。如果乙公司披露甲公司，則丙大學(xué)有權(quán)選擇。參見《合同法》第403條：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯?！?BR> （2）《著作權(quán)法》第10條第7項(xiàng)：“（七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外?！北绢}中由于計(jì)算機(jī)軟件并不是出租的主要標(biāo)的，因此不存在該項(xiàng)出租權(quán)，也就不侵犯該出租權(quán)。
（3）《合同法》第65條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。題中正是約定由第三人代為履行，但是第三人丁公司并沒有履行，仍應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任。
（4）《商標(biāo)法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；（五）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”
由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標(biāo)專用權(quán)和“銀河”商標(biāo)專用權(quán)。對(duì)于原告的確定，首先注冊(cè)商標(biāo)持有人當(dāng)然是有權(quán)作為原告起訴的。而且獨(dú)占許可的被許可人也是有權(quán)起訴的。參見《人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標(biāo)法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊(cè)商標(biāo)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊(cè)人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊(cè)人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人明確授權(quán)，可以提起訴訟?！?BR> 因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標(biāo)權(quán)的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標(biāo)權(quán)的行為，李某可以起訴其違約行為。
（5）《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍?！彪m然電腦沒有質(zhì)量問題，但是其更換商標(biāo)，屬于欺詐行為，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。
（6）《合同法》第191條：“贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈(zèng)與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?BR>
問題：
（1）如果丙大學(xué)使用的50臺(tái)電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？
（2）丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)？為什么？
（3）乙公司如果起訴請(qǐng)求支付20臺(tái)電腦貨款，應(yīng)以誰為被告？怎樣確定管轄法院？
（4）乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？
（5）如李某購買的2臺(tái)電腦沒有質(zhì)量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？
（6）如胡某接受贈(zèng)與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？
[答案]
（1）應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任。
（2）沒有侵犯M軟件的出租權(quán)，因?yàn)樵撥浖皇亲赓U合同的主要標(biāo)的。
（3）應(yīng)以丙大學(xué)為被告。
由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
（4）乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為）。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。
（5）有權(quán)雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件。
（6）不能。因?yàn)橘?zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈(zèng)與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。
[解題思路]
本題主要考查買賣合同、委托合同、贈(zèng)與合同、著作權(quán)內(nèi)容、商標(biāo)侵權(quán)行為、雙倍賠償、約定管轄等知識(shí)點(diǎn)。雖然考查的知識(shí)點(diǎn)仍然是常規(guī)的知識(shí)點(diǎn)，但是本題的命題方式還是比較新穎的。該題的命出，要求考生對(duì)于某一個(gè)制度應(yīng)當(dāng)縱橫聯(lián)系各法律文件，系統(tǒng)把握每個(gè)制度的體系。
[法理詳解]
（1）首先，買賣合同的當(dāng)事人是乙公司和丙大學(xué)，因此丙大學(xué)可以向乙公司主張違約責(zé)任。而題中，甲公司與乙公司是委托合同，乙公司受托與丙公司以自己的名義訂立買賣合同，因此應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第403條。如果乙公司披露甲公司，則丙大學(xué)有權(quán)選擇。參見《合同法》第403條：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯?！?BR> （2）《著作權(quán)法》第10條第7項(xiàng)：“（七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外?！北绢}中由于計(jì)算機(jī)軟件并不是出租的主要標(biāo)的，因此不存在該項(xiàng)出租權(quán)，也就不侵犯該出租權(quán)。
（3）《合同法》第65條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。題中正是約定由第三人代為履行，但是第三人丁公司并沒有履行，仍應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任。
（4）《商標(biāo)法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；（五）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”
由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標(biāo)專用權(quán)和“銀河”商標(biāo)專用權(quán)。對(duì)于原告的確定，首先注冊(cè)商標(biāo)持有人當(dāng)然是有權(quán)作為原告起訴的。而且獨(dú)占許可的被許可人也是有權(quán)起訴的。參見《人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標(biāo)法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊(cè)商標(biāo)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊(cè)人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊(cè)人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人明確授權(quán)，可以提起訴訟?！?BR> 因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標(biāo)權(quán)的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標(biāo)權(quán)的行為，李某可以起訴其違約行為。
（5）《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍?！彪m然電腦沒有質(zhì)量問題，但是其更換商標(biāo)，屬于欺詐行為，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。
（6）《合同法》第191條：“贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈(zèng)與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?BR>