條例事關(guān)高管的看點：擴大了獨董適用范圍、拓展了高管范圍、設(shè)立合規(guī)負責人、規(guī)定任職資格
2008年4月23日，國務(wù)院公布了《證券公司監(jiān)督管理條例》（6月1日起施行，以下簡稱《條例》）。《條例》針對證券公司在發(fā)展過程中暴露出來的一些突出問題，如證券市場準入條件、客戶資產(chǎn)保護、證券公司治理結(jié)構(gòu)等進行了詳細規(guī)定，同時為證券公司的創(chuàng)新發(fā)展留下了必要的空間?！稐l例》關(guān)于高管人員有四大看點，這主要體現(xiàn)在其中的第三章。
擴大獨董適用，強化監(jiān)督職能
獨立董事制度在我國本是上市公司治理結(jié)構(gòu)中的一項制度，最早見于1997年12月證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》第112條“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨立董事”。2001年8月，證監(jiān)會頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，規(guī)定上市公司應(yīng)當建立獨立董事制度。此次出臺的《條例》將獨立董事制度引入證券公司中來，《條例》第19條規(guī)定：“證券公司可以設(shè)立獨立董事，證券公司的獨立董事，不得在本證券公司擔任董事會外的職務(wù)，不得與本證券公司存在可能妨礙其作出獨立、客觀判斷的關(guān)系?！倍鶕?jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司既可以是有限責任公司，也可以是股份有限公司。可見，《條例》將獨立董事制度的適用范圍擴展到了所有形式的證券公司。
值得注意的是，在此前的《證券公司監(jiān)督管理條例》征求意見稿中，證券公司被要求“應(yīng)當”設(shè)立獨立董事，并且獨立董事不得少于董事總數(shù)的三分之一，此要求與對上市公司的要求一致。而在正式公布的《條例》中，“應(yīng)當”被“可以”所替代，且獨立董事的比例也未規(guī)定。似乎，《條例》的規(guī)定較“征求意見稿”更為寬松。但《條例》第20條規(guī)定：“證券公司董事會設(shè)薪酬與提名委員會、審計委員會的，委員會負責人由獨立董事?lián)??！倍遥稐l例》規(guī)定證券公司經(jīng)營經(jīng)紀、資產(chǎn)管理、融資融券以及承銷與保薦業(yè)務(wù)中兩種以上的，董事會必須設(shè)立薪酬與提名委員會、審計委員會和風險控制委員會，以加強證券公司的內(nèi)部風險控制。因此，如果經(jīng)營上述兩種以上的綜合業(yè)務(wù)的證券公司，實際上是必須設(shè)立獨立董事的。
增設(shè)職能機構(gòu)，拓展高管范圍
引入專門委員會制度。董事會下的各專門委員會一般由公司根據(jù)經(jīng)營管理需要自主設(shè)立，但鑒于證券公司的特殊性，其經(jīng)營范圍越廣，內(nèi)部控制就越顯得必要，故《條例》第20條規(guī)定：“證券公司經(jīng)營證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)和證券承銷與保薦業(yè)務(wù)中兩種以上業(yè)務(wù)的，其董事會應(yīng)當設(shè)薪酬與提名委員會、審計委員會和風險控制委員會，行使公司章程規(guī)定的職權(quán)”，以加強證券公司的內(nèi)部風險控制。與《上市公司治理準則》關(guān)于上市公司專門委員會的規(guī)定相比，《條例》該款屬于強行法，對證券公司的要求更為嚴格。
擴大證券公司高管人員范圍。《公司法》第217條規(guī)定：“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程指定的其他人員?！奔粗挥猩鲜泄镜亩聲貢攀枪靖吖?。此次《條例》第21條規(guī)定：“證券公司設(shè)董事會秘書，董事會秘書為證券公司高級管理人員”，將所有證券公司的董事會秘書都列入高管的范疇。實踐中，一般只有上市公司才設(shè)董事會秘書，法律并不強制非上市公司設(shè)置董事會秘書，但此次《條例》要求所有證券公司都要設(shè)立董事會秘書，從而使其成為常設(shè)職位。
另外，大型公司往往在董事會下設(shè)立執(zhí)行委員會、管理委員會等機構(gòu)行使證券公司經(jīng)營職權(quán)，對此，《條例》第22條規(guī)定：“證券公司設(shè)立行使證券公司經(jīng)營管理職權(quán)的機構(gòu)，應(yīng)當在公司章程中明確其名稱、組成、職責和議事規(guī)則，該機構(gòu)的成員為證券公司高級管理人員?！边M一步擴充了證券公司高級管理人員的范圍。此次《條例》基本上保留了《證券公司董事、監(jiān)事和高級管理人員任職資格監(jiān)管辦法》第2條對證券公司高級管理人員的規(guī)定，是對《公司法》相關(guān)規(guī)定的進一步補充和細化。
設(shè)立合規(guī)負責人，建立合規(guī)管理制度
此次《條例》的突出亮點之一在于規(guī)定了證券公司的合規(guī)管理制度。在金融風險頻發(fā)的現(xiàn)代社會，合規(guī)管理制度建設(shè)對證券公司的穩(wěn)健發(fā)展至關(guān)重要，直接影響著證券公司的安危、興衰和成敗，是公司核心競爭力的重要組成部分，是行業(yè)生存和發(fā)展的基本保障，也是提高監(jiān)管有效性，拓寬證券公司自我探索、自我發(fā)展和自主創(chuàng)新空間的需要?！稐l例》第23條規(guī)定證券公司應(yīng)當設(shè)合規(guī)負責人，對證券公司經(jīng)營管理行為的合法合規(guī)性進行審查、監(jiān)督或者檢查，當合規(guī)負責人發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為，應(yīng)當向公司章程規(guī)定的機構(gòu)報告，并同時按照規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者有關(guān)自律組織報告。該條還規(guī)定合規(guī)負責人為證券公司高級管理人員，由董事會決定聘任，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認可。從而對合規(guī)負責人在證券公司中的作用作出了明確規(guī)定，正式確定了證券公司合規(guī)負責人的法定地位。實踐中，一些證券公司如國金證券（600109行情，股吧）和平安證券已經(jīng)設(shè)立“合規(guī)總監(jiān)”職位。
同獨立董事一樣，合規(guī)負責人在證券公司中的監(jiān)督角色決定了其必須保持自身的獨立性?！稐l例》規(guī)定：“合規(guī)負責人不得在證券公司兼任負責經(jīng)營管理的職務(wù)”，防止?jié)撛诘慕巧珱_突。
合規(guī)負責人的職能使其有時可能會與證券公司的短期利益相沖突，為了保障合規(guī)負責人及合規(guī)部門的工作能有效進行，同時保障合規(guī)負責人個人權(quán)利不受侵害，必須提供一系列必要的制度予以保障。對此，《條例》第23條第3款規(guī)定：“證券公司解聘合規(guī)負責人，應(yīng)當有正當理由，并自解聘之日起3個工作日內(nèi)將解聘的事實和理由書面報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。”從而為合規(guī)負責人依法履行職責提供了基本的制度保障。但一條規(guī)定對合規(guī)負責人履行職能的保障略顯單薄，有必要在日后制定更為具體的保障措施。
規(guī)定任職資格，完善高管監(jiān)管
證券行業(yè)的專業(yè)性要求證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員必須具備相關(guān)任職資格才能保證公司的規(guī)范穩(wěn)健經(jīng)營。各證券法規(guī)對此都予以了規(guī)定?！蹲C券法》第131條規(guī)定：“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當……在任職前取得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準的任職資格。”與《證券法》相配套，此次《條例》增加了對證券公司境內(nèi)分支機構(gòu)負責人的任職要求?！稐l例》第24條規(guī)定：“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和境內(nèi)分支機構(gòu)負責人應(yīng)當在任職前取得經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準的任職資格?！辈⑶?，“證券公司不得聘任、選任未取得任職資格的人員擔任前款規(guī)定的職務(wù)；已經(jīng)聘任、選任的，有關(guān)聘任、選任的決議、決定無效?！?BR> 《條例》還對證券公司高管人員的持續(xù)監(jiān)管作出規(guī)定，確定了離任審計制度。證券公司法定代表人或者高級管理人員離任的，證券公司應(yīng)當對其進行審計。其中對法定代表人以及經(jīng)營管理的主要負責人的離任審計更為嚴格，需由具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對其進行審計。為加強離任審計的約束性，《條例》還規(guī)定未報送審計報告的，離任人員不得在其他證券公司任職。《條例》通過對證券公司高管人員的準入資格和持續(xù)監(jiān)管，保障了對證券公司的有效監(jiān)管。
2008年4月23日，國務(wù)院公布了《證券公司監(jiān)督管理條例》（6月1日起施行，以下簡稱《條例》）。《條例》針對證券公司在發(fā)展過程中暴露出來的一些突出問題，如證券市場準入條件、客戶資產(chǎn)保護、證券公司治理結(jié)構(gòu)等進行了詳細規(guī)定，同時為證券公司的創(chuàng)新發(fā)展留下了必要的空間?！稐l例》關(guān)于高管人員有四大看點，這主要體現(xiàn)在其中的第三章。
擴大獨董適用，強化監(jiān)督職能
獨立董事制度在我國本是上市公司治理結(jié)構(gòu)中的一項制度，最早見于1997年12月證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》第112條“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨立董事”。2001年8月，證監(jiān)會頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，規(guī)定上市公司應(yīng)當建立獨立董事制度。此次出臺的《條例》將獨立董事制度引入證券公司中來，《條例》第19條規(guī)定：“證券公司可以設(shè)立獨立董事，證券公司的獨立董事，不得在本證券公司擔任董事會外的職務(wù)，不得與本證券公司存在可能妨礙其作出獨立、客觀判斷的關(guān)系?！倍鶕?jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司既可以是有限責任公司，也可以是股份有限公司。可見，《條例》將獨立董事制度的適用范圍擴展到了所有形式的證券公司。
值得注意的是，在此前的《證券公司監(jiān)督管理條例》征求意見稿中，證券公司被要求“應(yīng)當”設(shè)立獨立董事，并且獨立董事不得少于董事總數(shù)的三分之一，此要求與對上市公司的要求一致。而在正式公布的《條例》中，“應(yīng)當”被“可以”所替代，且獨立董事的比例也未規(guī)定。似乎，《條例》的規(guī)定較“征求意見稿”更為寬松。但《條例》第20條規(guī)定：“證券公司董事會設(shè)薪酬與提名委員會、審計委員會的，委員會負責人由獨立董事?lián)??！倍遥稐l例》規(guī)定證券公司經(jīng)營經(jīng)紀、資產(chǎn)管理、融資融券以及承銷與保薦業(yè)務(wù)中兩種以上的，董事會必須設(shè)立薪酬與提名委員會、審計委員會和風險控制委員會，以加強證券公司的內(nèi)部風險控制。因此，如果經(jīng)營上述兩種以上的綜合業(yè)務(wù)的證券公司，實際上是必須設(shè)立獨立董事的。
增設(shè)職能機構(gòu)，拓展高管范圍
引入專門委員會制度。董事會下的各專門委員會一般由公司根據(jù)經(jīng)營管理需要自主設(shè)立，但鑒于證券公司的特殊性，其經(jīng)營范圍越廣，內(nèi)部控制就越顯得必要，故《條例》第20條規(guī)定：“證券公司經(jīng)營證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)和證券承銷與保薦業(yè)務(wù)中兩種以上業(yè)務(wù)的，其董事會應(yīng)當設(shè)薪酬與提名委員會、審計委員會和風險控制委員會，行使公司章程規(guī)定的職權(quán)”，以加強證券公司的內(nèi)部風險控制。與《上市公司治理準則》關(guān)于上市公司專門委員會的規(guī)定相比，《條例》該款屬于強行法，對證券公司的要求更為嚴格。
擴大證券公司高管人員范圍。《公司法》第217條規(guī)定：“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程指定的其他人員?！奔粗挥猩鲜泄镜亩聲貢攀枪靖吖?。此次《條例》第21條規(guī)定：“證券公司設(shè)董事會秘書，董事會秘書為證券公司高級管理人員”，將所有證券公司的董事會秘書都列入高管的范疇。實踐中，一般只有上市公司才設(shè)董事會秘書，法律并不強制非上市公司設(shè)置董事會秘書，但此次《條例》要求所有證券公司都要設(shè)立董事會秘書，從而使其成為常設(shè)職位。
另外，大型公司往往在董事會下設(shè)立執(zhí)行委員會、管理委員會等機構(gòu)行使證券公司經(jīng)營職權(quán)，對此，《條例》第22條規(guī)定：“證券公司設(shè)立行使證券公司經(jīng)營管理職權(quán)的機構(gòu)，應(yīng)當在公司章程中明確其名稱、組成、職責和議事規(guī)則，該機構(gòu)的成員為證券公司高級管理人員?！边M一步擴充了證券公司高級管理人員的范圍。此次《條例》基本上保留了《證券公司董事、監(jiān)事和高級管理人員任職資格監(jiān)管辦法》第2條對證券公司高級管理人員的規(guī)定，是對《公司法》相關(guān)規(guī)定的進一步補充和細化。
設(shè)立合規(guī)負責人，建立合規(guī)管理制度
此次《條例》的突出亮點之一在于規(guī)定了證券公司的合規(guī)管理制度。在金融風險頻發(fā)的現(xiàn)代社會，合規(guī)管理制度建設(shè)對證券公司的穩(wěn)健發(fā)展至關(guān)重要，直接影響著證券公司的安危、興衰和成敗，是公司核心競爭力的重要組成部分，是行業(yè)生存和發(fā)展的基本保障，也是提高監(jiān)管有效性，拓寬證券公司自我探索、自我發(fā)展和自主創(chuàng)新空間的需要?！稐l例》第23條規(guī)定證券公司應(yīng)當設(shè)合規(guī)負責人，對證券公司經(jīng)營管理行為的合法合規(guī)性進行審查、監(jiān)督或者檢查，當合規(guī)負責人發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為，應(yīng)當向公司章程規(guī)定的機構(gòu)報告，并同時按照規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者有關(guān)自律組織報告。該條還規(guī)定合規(guī)負責人為證券公司高級管理人員，由董事會決定聘任，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認可。從而對合規(guī)負責人在證券公司中的作用作出了明確規(guī)定，正式確定了證券公司合規(guī)負責人的法定地位。實踐中，一些證券公司如國金證券（600109行情，股吧）和平安證券已經(jīng)設(shè)立“合規(guī)總監(jiān)”職位。
同獨立董事一樣，合規(guī)負責人在證券公司中的監(jiān)督角色決定了其必須保持自身的獨立性?！稐l例》規(guī)定：“合規(guī)負責人不得在證券公司兼任負責經(jīng)營管理的職務(wù)”，防止?jié)撛诘慕巧珱_突。
合規(guī)負責人的職能使其有時可能會與證券公司的短期利益相沖突，為了保障合規(guī)負責人及合規(guī)部門的工作能有效進行，同時保障合規(guī)負責人個人權(quán)利不受侵害，必須提供一系列必要的制度予以保障。對此，《條例》第23條第3款規(guī)定：“證券公司解聘合規(guī)負責人，應(yīng)當有正當理由，并自解聘之日起3個工作日內(nèi)將解聘的事實和理由書面報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。”從而為合規(guī)負責人依法履行職責提供了基本的制度保障。但一條規(guī)定對合規(guī)負責人履行職能的保障略顯單薄，有必要在日后制定更為具體的保障措施。
規(guī)定任職資格，完善高管監(jiān)管
證券行業(yè)的專業(yè)性要求證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員必須具備相關(guān)任職資格才能保證公司的規(guī)范穩(wěn)健經(jīng)營。各證券法規(guī)對此都予以了規(guī)定?！蹲C券法》第131條規(guī)定：“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當……在任職前取得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準的任職資格。”與《證券法》相配套，此次《條例》增加了對證券公司境內(nèi)分支機構(gòu)負責人的任職要求?！稐l例》第24條規(guī)定：“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和境內(nèi)分支機構(gòu)負責人應(yīng)當在任職前取得經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準的任職資格?！辈⑶?，“證券公司不得聘任、選任未取得任職資格的人員擔任前款規(guī)定的職務(wù)；已經(jīng)聘任、選任的，有關(guān)聘任、選任的決議、決定無效?！?BR> 《條例》還對證券公司高管人員的持續(xù)監(jiān)管作出規(guī)定，確定了離任審計制度。證券公司法定代表人或者高級管理人員離任的，證券公司應(yīng)當對其進行審計。其中對法定代表人以及經(jīng)營管理的主要負責人的離任審計更為嚴格，需由具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對其進行審計。為加強離任審計的約束性，《條例》還規(guī)定未報送審計報告的，離任人員不得在其他證券公司任職。《條例》通過對證券公司高管人員的準入資格和持續(xù)監(jiān)管，保障了對證券公司的有效監(jiān)管。