當前工程結(jié)算的難點原因及其治理措施(二)

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2.2.1結(jié)算依據(jù)的變化
    隨著價格法的頒布實施和工程造價的改革,工程價格逐漸過渡到由市場形成。預(yù)算定額不再具有法規(guī)性質(zhì),結(jié)算依據(jù)要由雙方協(xié)商確定。
    2.2.2 結(jié)算審定權(quán)的變化
    1994年以前,工程結(jié)算由建設(shè)銀行審核;1994年以后,工程結(jié)算逐漸過渡到由合同雙方協(xié)商確定或委托造價咨詢機構(gòu)審定。在這期間,結(jié)算確定權(quán)成為雙方爭論和糾紛的焦點之一。直到2001年12月,《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》頒布施行,該辦法規(guī)定:“工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認即應(yīng)當作為工程結(jié)算的依據(jù)”,才正式確定了工程結(jié)算審定權(quán)。
    由于上述變化,承發(fā)包雙方的利益關(guān)系發(fā)生了重大變化,雙方的利益關(guān)系由預(yù)定定額界定轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤系牟┺年P(guān)系。
    2.3程管理的現(xiàn)實矛盾蘊含著無序和混亂,制約著工程結(jié)算
    第一、 工程合同的不完全性要求規(guī)范化管理,價款的不確定性要求加強過程管理,但由于長期計劃經(jīng)濟體制下形成的管理方式、管理手段的制約,當前我國的合同管理極不規(guī)范。首先,技術(shù)和經(jīng)濟脫節(jié)、施工管理和合同管理脫節(jié)現(xiàn)象十分嚴重。許多施工管理人員不懂經(jīng)濟,不懂合同管理。其次,工程管理方式仍偏重質(zhì)量管理,忽視合同管理;偏重事后管理,忽視事前和事中管理。對合同的簽訂、合同治理機制設(shè)計以及合同的過程管理重視不夠。再次,監(jiān)理效果不理想,未能達到規(guī)范管理的要求。一是監(jiān)理隊伍良莠不齊,監(jiān)理水平低。許多監(jiān)理隊伍呈現(xiàn)老少兩極分化(老的是退休人員,少的是剛參加工作的學(xué)生),業(yè)務(wù)骨干很少;二是業(yè)主對監(jiān)理授權(quán)不足,只授權(quán)質(zhì)量、工期監(jiān)理而不授權(quán)造價監(jiān)理,最終影響了工程價款的確定。
    第二,工程價格機制改革正經(jīng)歷著由破到立的過程,由于思想觀念、法規(guī)滯后以及路徑依賴的制約,在認識問題和解決問題上仍有著較大的差距。首先,工程價格機制改革要求合同雙方自覺行使合同價格的定價權(quán),但由于前文所分析的原因,目前我國存在合同意識薄弱,合同管理能力和管理手段無法適應(yīng)要求的情況。其次,工程價格機制改革要求維護合同雙方通過協(xié)商談判確定工程價款的權(quán)利,但目前在工程結(jié)算中行政干預(yù)、以行政手段否定工程結(jié)算結(jié)果時有發(fā)生,影響了合同正常履行。
    3、工程結(jié)算難,如何治理?
    3.1 提高合同簽約質(zhì)量
    提高合同簽約質(zhì)量的關(guān)鍵在于事先設(shè)防。在簽訂合同時應(yīng)重點對計量與支付、工程變更費用、價格調(diào)整和索賠費用等方面雙方的權(quán)利義務(wù)、程序、規(guī)則、期限進行詳盡的規(guī)定。
    提高合同簽約質(zhì)量的基礎(chǔ)在于提高合同主體的綜合素質(zhì)。對實行招標工程的,招標文件最終轉(zhuǎn)化為合同文件,應(yīng)加強招標文件的編制和審查;對實行招標代理的,要做好招標代理人的選擇,以提高代理人的服務(wù)質(zhì)量。
    3.2 提高合同履約質(zhì)量
    提高合同履行質(zhì)量的關(guān)鍵在于過程管理。過程管理的重要手段是中間計量和支付。首先,中間計量與支付調(diào)節(jié)合同中的利益關(guān)系,促使合同的全面履行。通過計量和支付這兩個經(jīng)濟桿杠,制約承包人嚴格履行合同,促使業(yè)主履行其義務(wù),使合同得以全面履行。其次,中間計量與支付有利于及時確定工程價款,加快結(jié)算進度,減少糾紛。計量必須以質(zhì)量合格為前提,支付必須以計量為基礎(chǔ),兩者都以合同為依據(jù),而又是對合同履行情況確認。GF19990201《建設(shè)工程施工合同》借鑒了FIFIC施工合同條件的優(yōu)點,強化了中間計量與支付條款的規(guī)定。但目前我國大部分工程仍實行竣工后一次結(jié)算,這等于將問題和矛盾集中到竣工結(jié)算階段。提高合同當事人的綜合素質(zhì),發(fā)揮監(jiān)理工程師的作用,是加強過程管理的前提。為此,一要規(guī)范業(yè)主的行為,二要發(fā)揮監(jiān)理工程師的作用。
    3.3 提高糾紛解決質(zhì)量
    提高糾紛解決質(zhì)量的關(guān)鍵在于建立合適的糾紛解決機制。實踐表明,訴訟并不是解決工程合同糾紛的最理想方法,建議借鑒國際慣例,改進我國的建筑工程合同糾紛解決機制。
    3.3.1 運用替代性糾紛解決機制(alternative dispute resolution,ADR)
    ADR是一種非訴訟糾紛解決的方法和技術(shù)的總稱,包括談判、協(xié)調(diào)、和解、調(diào)解、仲裁以及專家糾紛解決機制。ADR在國際工程中得到廣泛使用,例如:世行工程采購合同采用的爭端審議委員會(Dispute review Board,DRB),1999版菲迪克(FIDIC)合同條件采用的爭端裁決委員會(Dispute Adjudication Board DAB),英國NEC工程合同采用的裁決人(Adjudication)制度等。與訴訟相比,ADR的主要特點是友好性和專業(yè)性。在解決工程合同糾紛方面,它更適宜做出正確判斷,更能區(qū)分責任;更能合理解釋糾紛實質(zhì);更能為糾紛當事人所接受;以及便捷、節(jié)省,維持關(guān)系。
    3.3.2 在訴訟中引入專家輔助人制度
    無論如何,訴訟仍是解決糾紛的最后手段但由于工程合同的專業(yè)性、復(fù)雜性,法官、律師以及合同雙方對專門性問題很難說清楚,而借助于專家意見則有利于弄清糾紛案件事實,公正判決。2002年4月1日起施行的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》首次建立了專家輔助人制度相信這一制度的建立,將有助于發(fā)揮專家在建筑工程結(jié)算糾紛中的作用。