法理學(xué)授課講義:法的歷史發(fā)展〔歷史法學(xué)派〕

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第二節(jié) 法的歷史發(fā)展
    一、法的歷史類型
    法的歷史類型是向前發(fā)展變化的,其原因在于人類社會生活中存在著基本的矛盾:生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和上層建筑的矛盾。生產(chǎn)力具有活躍性、革命性,當(dāng)其向前發(fā)展變化到一定程度就會引起生產(chǎn)關(guān)系發(fā)生與之相對應(yīng)的變化。生產(chǎn)關(guān)系的總和就是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),生產(chǎn)關(guān)系的變化也就是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化,當(dāng)生產(chǎn)力變化引起生產(chǎn)關(guān)系(經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ))的變化出現(xiàn)了一定量的變化時,那么建立在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的包括法律等等在內(nèi)的上層建筑就會發(fā)生局部的變化。當(dāng)生產(chǎn)力發(fā)生根本性質(zhì)的變化從而引起生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)也發(fā)生根本性質(zhì)的變化時,則會導(dǎo)致建立在這種經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的包括法律在內(nèi)的上層建筑發(fā)生歷史類型的更替。
    1、法的歷史類型的更替即是法的發(fā)展的一種特殊形式。
    2、(1)法的歷史類型是按照法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級意志的不同,對人類社會的法所作的分類。
    (2)馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,凡是建立在相同經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上、反映相同階級意志的法,就屬于同一歷史類型。
    (3)劃分法的歷史類型,有助于認(rèn)識和揭示法的階級本質(zhì)及其發(fā)展變化的歷史規(guī)律。
    3、(1)馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,與人類進(jìn)入階級社會后的社會形態(tài)的劃分相一致,人類社會存在四種歷史類型的法,即奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法。
    (2)前三種法是以私有制為基礎(chǔ)的剝削階級社會的法,體現(xiàn)少數(shù)剝削者的利益和意志,通稱為剝削階級類型法。社會主義法體現(xiàn)工人階級領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民群眾的意志,是新的、歷史類型的法。
    4、(1)在人類社會發(fā)展過程中,并不是每一個國家、民族的法都一定經(jīng)過法的這四種歷史類型。
    (2)但法的歷史發(fā)展的總體過程表明,從奴隸制法到封建制法,繼而發(fā)展為資本主義法和社會主義法,是法的歷史發(fā)展的一般規(guī)律。隨著人類社會的發(fā)展,法的歷史類型也由低級類型的法向高級類型的法依次更替。
    5、(1)法的歷史類型的更替,是不依人的意志為轉(zhuǎn)移的歷史的必然,社會基本矛盾(生產(chǎn)力同生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)同上層建筑的矛盾)的運(yùn)動是法的歷史類型更替的根本原因。
    (2)但是,這種更替不是自發(fā)進(jìn)行的,而是必須通過階級斗爭和社會革命來實(shí)現(xiàn)的。代表新的生產(chǎn)方式的先進(jìn)階級只有通過社會革命才能*腐朽的統(tǒng)治階級,奪取政權(quán)并實(shí)現(xiàn)法的歷史類型的更替。
    二、關(guān)于法的歷史階段的其他劃分方式
    英國的梅因
     “身份”的法和“契約”的法
     2
    美國的龐德
     原始的法,嚴(yán)格的法,17、18世紀(jì)的衡平法和自然法,成熟的法,社會化的法,以及下一階段的世界法
     5+1
    德國的馬克斯·韋伯
     形式不合理的法、實(shí)質(zhì)不合理的法、實(shí)質(zhì)合理的法、形式合理的法
     4
    美國的昂格爾
     習(xí)慣法、官僚法、法秩序(法治)
     3
    日本的田中成明
     自治型法、普遍主義型法、管理型法
     3
    我國的不少學(xué)者
     自然經(jīng)濟(jì)類型的法與商品經(jīng)濟(jì)類型的法
     2
    義務(wù)本位的法與權(quán)利本位的法
     2
    人治的法和法治的法
     2
    專制的法與民主的法
     2
    三、資本主義法
    (一)資本主義法的產(chǎn)生
    資本主義法的產(chǎn)生有幾種典型的模式:英國式模式、法國式模式;
    1、在封建社會中后期,逐步出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法:
    (1)商法的興起:這些商法淵源于習(xí)慣法,最為典型的是海商法,以后又有一些票據(jù)、保險、公司、破產(chǎn)等方面的法規(guī)。
    (2)羅馬法復(fù)興:羅馬法原先是統(tǒng)一的、擁有世界霸權(quán)的帝國的法律;羅馬法是建立在私有制和簡單商品生產(chǎn)關(guān)系極為發(fā)達(dá)基礎(chǔ)上的,對這方面的法律關(guān)系作了詳盡規(guī)定;羅馬法代表了相當(dāng)高的法律文化水平。
    (3)資本原始積累的法律的出現(xiàn):
    (4)憲法性法律的開始制定:限制王權(quán),試圖以政治契約形式確立國王與臣民的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如英國1215年的《大憲章》、1628年的《權(quán)利請?jiān)笗贰?BR>    2、總的來看,資本主義法主要有這樣一些基本特點(diǎn):
    (1)維護(hù)以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制,確立了“私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過錯責(zé)任”等原則。
    (2)維護(hù)資產(chǎn)階級專政和代議制政府,規(guī)定資產(chǎn)階級民主制、政黨制、代議制等法律制度。
    (3)維護(hù)資產(chǎn)階級自由、平等和人權(quán),確立法律面前人人平等原則,保障資產(chǎn)階級法治。
    (二)資本主義法的發(fā)展
    1、除法西斯時期這樣的特殊發(fā)展外,資本主義法的發(fā)展主要表現(xiàn)為從自由競爭時期到壟斷時期的變化。
    2、從自由競爭時期發(fā)展到壟斷時期,特別是進(jìn)入20世紀(jì)后,資本主義法從“個人權(quán)利本位”變化為“社會本位”
    (1)法律原則有了許多變化,如“私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”,加入了“所有權(quán)的限制”的內(nèi)容,并制定了不少調(diào)整經(jīng)濟(jì)、文化關(guān)系和社會公共事務(wù)的法律,出現(xiàn)了“法的社會化”的趨勢。
    (2)但資產(chǎn)階級法的本質(zhì)并沒有根本改變。
    3、壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為:
    (1)法律基本原則的變化,私有制財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則、契約自由原則等有不少限制的內(nèi)容。
    (2)法與政府、社會的關(guān)系上,政府不僅僅只是“看守人”、“守夜人”,國家、政府通過法律來干預(yù)經(jīng)濟(jì)。同時,出現(xiàn)了法的社會化趨向。
    (3)法的運(yùn)行方面的變化,如委托立法、授權(quán)立法的出現(xiàn),行政機(jī)關(guān)權(quán)力日益擴(kuò)大;準(zhǔn)法院組織的出現(xiàn)。
    (4)兩大法系逐步靠攏,國際立法增多,出現(xiàn)了像歐盟法律那樣的超國家組織的法律。
    四、社會主義法
     1、(1)社會主義法是在*舊政權(quán)、摧毀舊法體系基礎(chǔ)上創(chuàng)建起來的,是建立在社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑。
     (2)社會主義法是以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn),是維護(hù)社會秩序、推動社會進(jìn)步的工具。
     2、(1)新中國的法是在摧毀國民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的,是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。
    (2)中國社會主義法的建立還經(jīng)過了由新民主主義向社會主義的轉(zhuǎn)變過程。
    五、法的繼承與法的移植
    法的繼承是指不同時間條件下法律文化、法律制度的融合和撞擊。
    法的移植指不同空間條件下的法律文化、法律制度的融合和撞擊。
    (一)法的繼承的含義與根據(jù)
    1、法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受,一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。
    (1)法的繼承是客觀存在的,法就是在繼承中發(fā)展的。
    (2)法作為文化現(xiàn)象,其發(fā)展表現(xiàn)為文化積累過程,其繼承是不可避免的。
    (3)法的階級性并不排斥法的繼承性,社會主義法可以而且必然要借鑒資本主義法和其他類型的法。
    2、法的繼承的根據(jù)和理由主要表現(xiàn)為以下幾方面:
    (1)社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性。
    (2)法的相對獨(dú)立性決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。
    (3)法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。
    (4)法的發(fā)展的歷史事實(shí)驗(yàn)證了法的繼承性,如資產(chǎn)階級的《法國民法典》即是以奴隸制的羅馬法為基礎(chǔ)制定的。
    3、法的繼承的內(nèi)容:
    (1)法律術(shù)語、技術(shù)、形式?;镜姆筛拍?、術(shù)語;立法、執(zhí)法和司法程序;法律解釋方法;法律體系的結(jié)構(gòu)、形式,法律機(jī)構(gòu)的設(shè)置等都是可以繼承的。
    (2)有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定。其中有許多屬于技術(shù)性規(guī)范或者是反映社會整體利益的規(guī)范是可以繼承的。
    (3)反映市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范。
    (4)反映法的一般價值的原則,如法律面前人人平等原則、罪刑法定原則等,都是可以繼承的。
    (二)法的移植
    1、法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上,引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國法,使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分,為本國所用。
    (1)法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關(guān)系,法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒,
    (2)法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。
    (3)法的移植以供體(被移植的法)和受體(接受移植的法)之間存在著共同性,即受同一規(guī)律的支配,互不排斥,可互相吸納為前提。
    2、法的移植有其必然性和必要性:
    (1)社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性,比較落后的國家為促進(jìn)社會的發(fā)展,有必要移植先進(jìn)國家的某些法律。
    (2)市場經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性,市場經(jīng)濟(jì)要求沖破一切地域限制,一個國家借鑒和引進(jìn)別國的法律,特別是世界各國通行的法律原則和規(guī)范是非常必要的。
    (3)法制現(xiàn)代化既是社會現(xiàn)代化的基本內(nèi)容,也是社會現(xiàn)代化的動力,而法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過程和途徑,是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要。
    (4)法的移植是對外開放的應(yīng)有內(nèi)容。
    3、法的移植有以下幾種類型:
    (1)經(jīng)濟(jì)、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律,以至融合和趨同;
    (2)落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進(jìn)國家或發(fā)達(dá)國家的法律;
    (3)區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動或法律全球化。
    4、法的移植是一項(xiàng)十分復(fù)雜的工作
    (1)要注意國外法與本國法之間的同構(gòu)性和兼容性,
    (2)注意法律體系的系統(tǒng)性,
    (3)同時法的移植要有適當(dāng)?shù)某靶浴?BR>