技巧心得:對工程施工索賠的認識

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當(dāng)前,國際工程承包市場的競爭日趨激烈,先前主要由西方發(fā)達國家承包商所壟斷的國際承包市場,已逐漸演變成群雄逐鹿的局面。我國參與到國際承包市場競爭中的涉外公司實力不斷壯大,除經(jīng)濟技術(shù)實力的增強外,更重要的是經(jīng)營管理水平的提高。
    國際工程項目的經(jīng)營管理是涉及諸多方面、諸多因素的系統(tǒng)工程,而其中工程索賠的管理則是經(jīng)營管理中與經(jīng)濟效益密切相關(guān)的工作,它體現(xiàn)著承包商經(jīng)營管理的水平。工程施工索賠是施工合同管理知識的集中表現(xiàn),它涉及工程技術(shù)、施工經(jīng)驗、合同知識、法律經(jīng)濟基礎(chǔ)以及外語方面的知識,在工程合同管理工作中具有特別重要的意義。
    1. 工程索賠的重要性
    工程索賠是承包商減少風(fēng)險損失的有效途徑。
    國際工程項目的實施過程中會隱含著各種各樣的風(fēng)險,如政治風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險、合同風(fēng)險、自然條件的風(fēng)險以及施工本身的風(fēng)險等。工程索賠與風(fēng)險有著密切的聯(lián)系,從風(fēng)險轉(zhuǎn)移的角度來講,索賠是因承擔(dān)了本不應(yīng)由自己承擔(dān)的風(fēng)險損失而向?qū)Ψ剿饕a償?shù)男袨?。為了避免由于在工程過程中承擔(dān)了本不屬于自身的風(fēng)險而造成損失,承包商應(yīng)利用合同條件,通過工程索賠的途徑將損失盡可能多地從業(yè)主方補償回來。因此,工程索賠是承包商減少風(fēng)險損失、獲取經(jīng)濟收益的重要手段和有效途徑。如果承包商在施工過程中缺乏索賠意識,對造成索賠的事件反應(yīng)遲鈍,那么他就等于主動放棄了應(yīng)該得到的利益。
    工程索賠是承包商維護其合同權(quán)益的重要手段。
    合同條件是規(guī)定業(yè)主和承包商雙方權(quán)益以及應(yīng)承擔(dān)義務(wù)的關(guān)鍵性文件,它闡明了業(yè)主及承包商之間風(fēng)險的劃分。承包商只有提高靈活運用合同條件的能力,通過工程索賠來減少經(jīng)濟上的損失,才能維護其合理的合同權(quán)益。因此,工程索賠實際上是承包商維護其合同權(quán)益的最基本的管理行為。
    工程索賠是承包商經(jīng)營管理水平的體現(xiàn)。
    承攬工程項目的主要目的是獲取經(jīng)濟收益,項目的經(jīng)營管理自然也就圍繞這一中心展開。任何一個有實力的承包商不僅應(yīng)具備施工技術(shù)和施工能力上的優(yōu)勢,還應(yīng)該具備很強的合同管理和工程索賠的能力。只有既能優(yōu)化內(nèi)部施工管理以降低施工成本,又善于運用工程索賠的手段減少損失的承包商,才能使自身的競爭力不斷發(fā)展強大。從這個意義上說,能夠成功且合理地進行工程索賠的承包商,一定是綜合經(jīng)營管理水平比較高的承包商。
    2. 索賠的程序
    按照合同規(guī)定及國際慣例,工程索賠需要遵循一定的程序。在合同實施階段中所出現(xiàn)的每一個施工索賠事項,都應(yīng)按照國際工程施工索賠的慣例和工程項目合同條件的具體規(guī)定,抓緊協(xié)商解決,并與工程進度款的月結(jié)算制度同時進行支付,爭取做到按月清理。
    關(guān)于施工索賠的處理程序,一般按照以下步驟:
    (1) 提出索賠要求
    按照國際通用合同條件的規(guī)定,凡是由于業(yè)主或工程師方面的原因,出現(xiàn)工程范圍或工程量變化的原因?qū)е鹿こ萄悠诨虺杀驹黾訒r,承包商有權(quán)提出索賠。
    出現(xiàn)索賠事項時,承包商在保證繼續(xù)施工,不影響工程正常進展的同時,可以用書面信件正式發(fā)出索賠通知書(Notice of Claim),聲明索賠權(quán)力。索賠通知書的發(fā)出應(yīng)該符合和合同條件中的具體規(guī)定,如FIDIC合同條件中規(guī)定的是須在索賠事項發(fā)生后的28天內(nèi),否則視為承包商自動放棄索賠權(quán)力。
    (2) 報送索賠資料
    在正式提交索賠要求以后,承包商應(yīng)抓緊準備索賠資料,計算索賠款額或工期延長天數(shù),編寫索賠報告書,并在下一個28天以內(nèi)正式報出。如果索賠事項的影響還在發(fā)展,則每?8天向工程師報送1次補充資料,說明事態(tài)發(fā)展情況。最后,當(dāng)索賠事項影響結(jié)束后,在28天內(nèi)報送此項索賠的最終報告,附上最終賬單和全部證據(jù)材料,提出具體的索賠款額或工期延長天數(shù),要求工程師和業(yè)主審定。
    (3) 會議協(xié)商解決
    如果某項施工索賠要求不能在每月的結(jié)算付款過程中得到解決時,則需要舉行正式會議面對面的討論決定。會議一般由工程師主持,雙方交換意見,就論據(jù)及有關(guān)材料進行討論,以爭取達到一致的見解,解決索賠問題。
    (4) 邀請“中間人”調(diào)解
    在雙方談判未取得一致意見時,為爭取通過友好協(xié)商解決索賠爭端,可以首先邀請工程師予以調(diào)節(jié)。工程師因其特殊的地位及作用,可是說它應(yīng)該是工程爭端的第一調(diào)解人;如若工程師的調(diào)節(jié)仍不能達成一致,則雙方可提交申請DAB/DRB予以判決。DAB/DRB是合同雙方聘請的裁決人,其職責(zé)僅限于爭端發(fā)生時的爭議處理,并且他們所做出的裁決屬于調(diào)解性質(zhì),該裁決沒有最終的法律約束力。但是引入裁決人,使之按照裁決程序解決工程實施過程中出現(xiàn)的糾紛或爭端必將有利于工程的良好管理和順利進行。
    (5) 提交仲裁和訴訟
    如果合同的爭端經(jīng)過上述途徑仍然不能得以解決,最終的途徑只有通過國際仲裁或法院訴訟。國際仲裁或法院訴訟是工程爭端的最終解決途徑,具有法律權(quán)威性,對爭議雙方都有最終約束力。