清末、民國(guó)時(shí)期的法律

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    一、清末變法修律的主要特點(diǎn)及其影響
    (一)清末變法修律的主要特點(diǎn)
     1、立法指導(dǎo)思想:借用西方近現(xiàn)代法律制度的形式,堅(jiān)持中國(guó)固有的封建制度內(nèi)容
    2、變法修律的內(nèi)容:封建專制主義傳統(tǒng)與西方資本主義法學(xué)最新成果的奇怪混合  
    3、法典編纂形式:在法典編纂形式上,清末修律改變了傳統(tǒng)的“諸法合體”形式,明確了實(shí)體法之間、實(shí)體法與程序法之間的差別,分別制定、頒行或起草了憲法、刑法、民法、商法、訴訟法、法院組織等方面的法典或法規(guī),形成了近代法律體系的雛形。
     4、變法修律的功能:既不能反映人民群眾的要求和愿望,也沒有真正的民主形式。
    (二)清末變法修律的主要影響
    1、中華法系解體。
    2、為法律近代化奠定基礎(chǔ)。
     3、引進(jìn)和傳播了西方近現(xiàn)代的法律學(xué)說和法律制度。
    4、變法修律有助于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和教育制度的近代化。
    二、清末“預(yù)備立憲”
    (一)《欽定憲法大綱》
    (1)定義與性質(zhì):
    清廷憲政編查館編訂,于1908年8月頒布。此為中國(guó)近代第一個(gè)憲法性文件。
    (2)結(jié)構(gòu)與主要內(nèi)容:
    《欽定憲法大綱》共23條,分正文“君上大權(quán)”和附錄“臣民權(quán)利義務(wù)”兩部分。第一部分14條規(guī)定了君主在立法、行政、司法、統(tǒng)軍等各方面的絕對(duì)權(quán)力,維護(hù)皇帝尊嚴(yán),保障皇權(quán),限制議會(huì)權(quán)力等。第二部分規(guī)定了臣民的諸項(xiàng)義務(wù),并加以種種限制。
    (3)特點(diǎn):皇帝專權(quán),人民無權(quán)。
    (4)實(shí)質(zhì):給封建君主專制制度披上“憲法”的外衣,以法律的形式確認(rèn)君主的絕對(duì)權(quán)力,體現(xiàn)了滿洲貴族維護(hù)專制統(tǒng)治的意志及愿望。
    (關(guān)鍵詞記憶:憲政編查館;中國(guó)近代第一個(gè)憲法文件)
    (二)“十九信條”
    (1)定義:全稱《憲法重大信條十九條》,是清政府于辛亥革命武昌起義爆發(fā)后拋出的又一個(gè)憲法性文件。
    (2)公布背景:1911年清王朝迫于武昌革命風(fēng)暴,匆匆命令資政院迅速起草憲法,企圖度過危機(jī),資政院僅用3天時(shí)間即擬定,并于11月3日公布。
    (3)內(nèi)容:形式上被迫縮小了皇帝的權(quán)力,相對(duì)擴(kuò)大了議會(huì)和總理的權(quán)力,但仍強(qiáng)調(diào)皇權(quán)至上,且對(duì)人民權(quán)利只字未提。
    (關(guān)鍵詞記憶:資政院)
    (三)諮議局與資政院
    1、諮議局
    (1)定義:清末“預(yù)備立憲”時(shí)期清政府設(shè)立的地方咨詢機(jī)關(guān)。籌建于1907年,1908年7月頒布《諮議局章程》及《諮議局議員選舉章程》,1909年開始在各省設(shè)立。
    (2)實(shí)質(zhì):各省督撫嚴(yán)格控制下的附屬機(jī)構(gòu)。
    (3)宗旨、權(quán)限:以“指陳通省利病、籌計(jì)地方治安”為宗旨。權(quán)限包括討論本省興革事宜、決算預(yù)算、選舉資政院議員、申復(fù)資政院或本省督撫的咨詢等。
    2、資政院
    (1)定義:清末“預(yù)備立憲”時(shí)期清政府設(shè)立的中央咨詢機(jī)構(gòu)?;I建始于1907年,1908年以后陸續(xù)完成《資政院院章》,1910年正式設(shè)立。
    (2)性質(zhì):是承旨辦事的御用機(jī)構(gòu),與近現(xiàn)代社會(huì)的國(guó)家議會(huì)有根本性的不同。
    (3)內(nèi)容:可以“議決”國(guó)家年度預(yù)決算、稅法與公債,以及其余奉“特旨”交議事項(xiàng)等。但一切決議須報(bào)請(qǐng)皇帝定奪,皇帝還有權(quán)諭令資政院停會(huì)或解散及指定欽選議員。
    三、清末主要修律內(nèi)容
    (一)刑事法律
    1、《大清現(xiàn)行刑律》。(關(guān)鍵詞記憶:過渡、刑律、分門、廢凌遲、增妨害國(guó)交)
    2、《大清新刑律》。 (關(guān)鍵詞記憶:中國(guó)近代第一部專門刑法典;總則+分則+暫行章程;主刑+從刑;罪刑法定+緩刑)
    (二)民事法律
    1、清末的商事立法。
    關(guān)于清末商事立法主要掌握下表:
    時(shí)間(年)
     起草機(jī)構(gòu)
     法律名稱
    1904
     商部
     《欽定大清商律》
    1908
     修訂法律館
     《大清商律草案》
    1911
     農(nóng)工商部
     《改訂大清商律草案》
    2、《大清民律草案》
    (1)《大清民律草案》共分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承等五編1569條。其中,總則、債、物權(quán)三編由松岡正義等人仿照德、日民法典的體例和內(nèi)容草擬而成,吸收了大量的西方資產(chǎn)階級(jí)民法的理論、制度和原則。而親屬、繼承兩編則由修訂法律館會(huì)同保守的禮學(xué)館起草,其制度、風(fēng)格帶有濃厚的封建色彩,保留了許多封建法律的精神。
    (2)這部民律草案并未正式頒布與施行。
    (三)訴訟法律與法院編制法
    1、《大清刑事訴訟律草案》六編與《大清民事訴訟律草案》四編:是沈家本等人在《大清刑事民事訴訟法》遭否決后起草的兩部訴訟法草案,于1910年底完成,且均系仿德國(guó)訴訟法而成,后未及頒行。
    2、《大理院編制法》:清廷為配合官制改革于1906年制定的關(guān)于大理院和京師審判組織的單行法規(guī)。
    3、《各級(jí)審判廳試辦章程》:清廷1907年頒行的關(guān)于審級(jí)、管轄、審判制度等訴訟體制和規(guī)則的一部過渡性法典。
    4、《法院編制法》:1910年清廷仿效日本制定的關(guān)于法院組織的法規(guī),共16章,并吸收了公開審判等一系列新的司法原則,但并未真正實(shí)施。
    四、清末司法體制的變化
    (一)司法機(jī)構(gòu)的變革與四級(jí)三審制
    1、清末司法機(jī)關(guān)的變化
    ①改刑部為法部,掌管全國(guó)司法行政事務(wù);
    ②改大理寺為大理院,為全國(guó)審判機(jī)關(guān);
    ③實(shí)行審檢合署。
     2、實(shí)行四級(jí)三審制
    ①確立一系列近代意義上的訴訟制度,實(shí)行四級(jí)三審制規(guī)定了刑事案件公訴制度、證據(jù)、保釋制度;
    ②審判制度上實(shí)行公開、回避等制度;
     ③初步規(guī)定了法官及檢察官考試任用制度;
    ④改良監(jiān)獄及獄政管理制度。
    (二)領(lǐng)事裁判權(quán)與觀審和會(huì)審公廨
    1、該制度確立于1843年7月22日在香港公布的《中英五口通商章程及稅則》及隨后簽訂的《虎門條約》,并在其后簽訂的一系列不平等條約中得以擴(kuò)充。
    (1)內(nèi)容:
    ①中國(guó)人與享有領(lǐng)事裁判權(quán)國(guó)家的僑民間的訴訟依被告主義原則;
    ②享有領(lǐng)事裁判權(quán)國(guó)家的僑民之間的訴訟由所屬國(guó)審理;
    ③不同國(guó)家的僑民之間的爭(zhēng)訟適用被告主義原則;
    ④享有領(lǐng)事裁判權(quán)國(guó)家的僑民與非享有領(lǐng)事裁判權(quán)國(guó)家的僑民之間的爭(zhēng)訟,前者是被告則適用被告主義原則,后者是被告,則由中國(guó)法院管轄。
    (2)審理機(jī)構(gòu)
    ①一審由各國(guó)在華領(lǐng)事法院或法庭審理;
    ②二審上訴案件由各國(guó)建立的上訴法院審理;
    ③終審案件,則由本國(guó)審判機(jī)關(guān)受理。
    2、觀審制度。外國(guó)人是原告的案件,其所屬國(guó)領(lǐng)事官員也有權(quán)前往觀審,如認(rèn)為審判、判決有不妥之處,可以提出新證據(jù)等。
    3、會(huì)審公廨。1864年清廷與英、美、法三國(guó)駐上海領(lǐng)事協(xié)議在租界內(nèi)設(shè)立的特殊審判機(jī)關(guān)。凡涉及外國(guó)人案件,必須有領(lǐng)事官員參加會(huì)審;凡中國(guó)人與外國(guó)人間訴訟案,由本國(guó)領(lǐng)事裁判或陪審,甚至租界內(nèi)純屬中國(guó)人之間的訴訟也由外國(guó)領(lǐng)事觀審并操縱判決。
    五、民國(guó)時(shí)期的憲法
    (一)《中華民國(guó)臨時(shí)約法》
    1、《中華民國(guó)臨時(shí)約法》是民國(guó)南京臨時(shí)政府于1912年3月11日公布的一部重要的憲法文件,共7章56條。它是中國(guó)歷最初的資產(chǎn)階級(jí)憲法性文件。它的制定和公布施行,是南京臨時(shí)政府法律建設(shè)的重要成就,也是中國(guó)憲法的一件大事。
    其一,《臨時(shí)約法》具有中華民國(guó)臨時(shí)憲法的性質(zhì)。
    (1)《臨時(shí)約法》是辛亥革命的直接產(chǎn)物,它以孫中山的民權(quán)主義學(xué)說為指導(dǎo)思想。
    (2)《臨時(shí)約法》確定了資產(chǎn)階級(jí)民主共和國(guó)的國(guó)家制度。
    (3)《臨時(shí)約法》肯定了資產(chǎn)階級(jí)民主共和國(guó)的政治體制和組織原則。
    (4)《臨時(shí)約法》體現(xiàn)了資產(chǎn)階級(jí)憲法中一般民主自由原則,規(guī)定人民享有人身、財(cái)產(chǎn)、居住、信教等項(xiàng)自由和選舉、被選舉、考試、請(qǐng)?jiān)?、訴訟等權(quán)利。
    (5)《臨時(shí)約法》確認(rèn)了保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的原則。
    其二,《臨時(shí)約法》的主要特點(diǎn)就是從各方面設(shè)定條款,對(duì)袁世凱加以限制和防范。因此《臨時(shí)約法》反映了當(dāng)時(shí)斗爭(zhēng)形勢(shì)和力量對(duì)比關(guān)系,反映了資產(chǎn)階級(jí)革命黨人在即將交權(quán)讓位之際,企圖利用《臨時(shí)約法》制約袁世凱,保衛(wèi)民國(guó)的苦心和努力。主要表現(xiàn)在:
    (1)在國(guó)家政權(quán)體制問題上,改總統(tǒng)制為責(zé)任內(nèi)閣制,以限制袁世凱的權(quán)力。
    (2)在權(quán)力關(guān)系規(guī)定上,擴(kuò)大參議院的權(quán)力以抗衡袁世凱?!杜R時(shí)約法》規(guī)定參議院除擁有立法權(quán)外,還有對(duì)總統(tǒng)決定重大事件的同意權(quán)和對(duì)總統(tǒng)、副總統(tǒng)的彈劾權(quán)。此外還規(guī)定臨時(shí)大總統(tǒng)對(duì)參議院議決事項(xiàng)咨院復(fù)議時(shí),如有2/3參議員仍堅(jiān)持原議,大總統(tǒng)必須公布施行
    (3)在《臨時(shí)約法》的程序性條款上,規(guī)定特別修改程序以制約袁世凱。。《臨時(shí)約法》規(guī)定參議院除擁有立法權(quán)外,還有對(duì)總統(tǒng)決定重大事件的同意權(quán)和對(duì)總統(tǒng)、副總統(tǒng)的彈劾權(quán)。此外還規(guī)定臨時(shí)大總統(tǒng)對(duì)參議院議決事項(xiàng)咨院復(fù)議時(shí),如有2/3參議員仍堅(jiān)持原議,大總統(tǒng)必須公布施行。
    2、《中華民國(guó)臨時(shí)約法》的意義。
    《中華民國(guó)臨時(shí)約法》作為中國(guó)歷第一部資產(chǎn)階級(jí)共和國(guó)性質(zhì)的憲法文件,其制定與頒布的歷史意義在于,它肯定了辛亥革命的成果,徹底否定了中國(guó)數(shù)千年來的封建君主專制制度,肯定了資產(chǎn)階級(jí)民主共和制度和資產(chǎn)階級(jí)民主自由原則,在全國(guó)人民面前樹立起“民主”、“共和”的形象。它所反映的資產(chǎn)階級(jí)的愿望和意志在當(dāng)時(shí)條件下是符合中國(guó)社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)的,也在一定程度上反映了廣大人民的民主要求。
    (二)“天壇憲草”
    1、“天壇憲草”即《中華民國(guó)憲法(草案)》,1913年10月31日完成,共11章113條。因在北京天壇起草而得名,是北洋政府時(shí)期的第一部憲法草案。
    2、采用資產(chǎn)階級(jí)三權(quán)分立的憲法原則,確認(rèn)民主共和制度。同時(shí),也體現(xiàn)了國(guó)民黨通過制憲限制袁世凱權(quán)力的意圖。如肯定了責(zé)任內(nèi)閣制;規(guī)定國(guó)會(huì)對(duì)總統(tǒng)行使重大權(quán)力的牽制權(quán);限制總統(tǒng)任期等。這些規(guī)定使袁世凱解散國(guó)會(huì),使“天壇憲草”遂成廢紙。
    (三)“袁記約法”
    1、北洋政府于1914年5月1日公布的《中華民國(guó)約法》,共10章68條。因受袁世凱一手操縱而得名。
    2、它與《臨時(shí)約法》有著根本性的差別;其一,以根本法的形式徹底否定了《臨時(shí)約法》確立的民主共和制度,代之以個(gè)人*。其二,用總統(tǒng)*否定了責(zé)任內(nèi)閣制。其三,用有名無實(shí)的立法院取消了國(guó)會(huì)制。其四,為限制、否定《臨時(shí)約法》規(guī)定的人民基本權(quán)利提供了憲法根據(jù)。它是對(duì)《臨時(shí)約法》的反叛,是軍閥專制全面確立的標(biāo)志。
    (四)“賄選憲法”
    1、即北洋政府1923年10月10日公布的《中華民國(guó)憲法》,是中國(guó)近代首部正式頒行的憲法。
    2、特點(diǎn)有二:①企圖用漂亮的詞藻和虛偽的民主形式掩蓋軍閥專制的本質(zhì);②為平衡各派大小軍閥的關(guān)系,鞏固中央大權(quán),對(duì)“國(guó)權(quán)”和“地方制度”作了專門規(guī)定。
    (五)《中華民國(guó)憲法(1947年)》
    1、南京國(guó)民政府立法特點(diǎn)
    南京國(guó)民政府立法頻繁,法律法規(guī)數(shù)量繁多,體系龐雜。從客觀上看,其法律制度的“二重性”特征極為明顯,主要表現(xiàn)在:
     ①從法律內(nèi)容上看,國(guó)民政府法律制度是繼受法與固有法的混合?!?BR>    ②從立法層次上看,普通法與特別法并存,而且特別法優(yōu)于普通法,數(shù)量亦多于普通法。  
    ③從立法與司法層面看,也表現(xiàn)了明顯的“雙重性”
    2、南京國(guó)民政府《中華民國(guó)憲法》的結(jié)構(gòu)特點(diǎn)
    ①該法共14章,依次是總則、人民之權(quán)利義務(wù)、國(guó)民大會(huì)、總統(tǒng)、行政、立法、司法、考試、監(jiān)察、中央與地方之權(quán)限、地方制度、選舉、罷免、創(chuàng)制、復(fù)決、基本國(guó)策和憲法之施行及修改,共175條。
    ②該憲法基本精神與《訓(xùn)政時(shí)期約法》和“五五憲草”一脈相承。但礙于政協(xié)通過的“憲法修改原則”