合同范本自2006年4月1日起實施,考慮到社會對合同范本的接受還需有一段時間。因此,發(fā)包人承包人應在掌握合同范本的基礎(chǔ)上,認真恪守合同范本的要求并各自履行權(quán)利和義務,維護合同范本的嚴肅性。FIDIC合同條件,有紅、黃、藍、綠等多種版本,適應于各類工程和各種不同承包方式,其目的是方便使用者靈活選擇“拼裝”,但FIDIC合同的通用條件卻是統(tǒng)一、固定的。當然,只要發(fā)包人承包人遵紀守法,堅持自愿平等、誠實信用的原則,也是可對合同范本作必要的修改。這就要求發(fā)包人承包人應盡快熟悉合同范本,因為只有“熟”,才能“生巧”。應該提醒的是,發(fā)包人承包人在修改合同范本時,應從合同范本的整體性來看,相應修改有關(guān)條款,做到前后連貫,因為合同范本的任何條款是互為說明、相互解釋的。科學應用合同范本,發(fā)包人承包人起碼應注意下列四個方面:
1.切實掌握適用范圍
按照廣東省建設(shè)廳“關(guān)于印發(fā)《廣東省建設(shè)工程施工合同范本》的通知”(粵建管字〔2006〕10號)的規(guī)定,合同范本自2006年4月1日起施行。
合同范本適用于廣東省行政區(qū)域內(nèi)工業(yè)與民用建筑新建、擴建和改建工程,以及市政基礎(chǔ)設(shè)施和線路管道的施工和設(shè)備安裝。
為此,發(fā)包人承包人在應用合同范本時,應根據(jù)工程特點、性質(zhì)和實際需要,依照合同范本要求,對施工合同相應條款進行細化和約定。
2.正確約定專用條款
專用條款是合同范本的必要組成部分,它是根據(jù)通用條款的要求編制而成的。為方便合同范本的應用和合同管理,專用條款根據(jù)實踐中的代表性做法,依據(jù)部門、地方規(guī)章和規(guī)范性文件的規(guī)定,列出了許多可供選擇的內(nèi)容,一方面提醒承包人發(fā)包人在訂立合同時作出合適的選擇;另一方面規(guī)范施工合同的訂立,使合同雙方的權(quán)利義務更加公平、合理。 應用合同范本時,發(fā)包人承包人應對照通用條款的規(guī)定,結(jié)合工程的實際情況,在專用條款中進行明確。歸納起來,主要有以下三種情況:(1)應按專用條款的內(nèi)容進行補充或選擇,如合同主體的身份、工程工期、價格調(diào)整因素、工程款的支付方式等:(2)要求在專用條款中約定但沒約定的,應按通用條款的相應規(guī)定執(zhí)行,如質(zhì)量保證金的規(guī)定、竣工結(jié)算程序與時限要求等;(3)要求在專用條款中約定但沒約定的,則通用條款的相應規(guī)定不能適用,如預付款、誤期賠償費、物價漲落的價格調(diào)整等。
與99版國家范本相比較,合同范本專用條款的選擇機會較為豐富,涵蓋的內(nèi)容較為全面,但也決不可能面面俱到。鑒于工程項目的復雜性和特殊性,當發(fā)包人承包人有其他內(nèi)容需要明確時,可以進一步擴充專用條款,但要求擴充的內(nèi)容應與通用條款相對應。
3.科學運用附件與格式
附件與格式,是合同范本的組成部分,但卻不一定是合同的組成部分。只有當發(fā)包人承包人采用了附件或者格式,它才成為合同的組成部分。相比99版國家范本,合同范本增加了許多格式,譬如施工組織設(shè)計報審表、暫停施工令、工程變更令、費用索賠申請表、費用索賠審批表、支付申請表、支付證書等,其目的是為了便于合同履行和滿足工程管理需要。合同履行期間,合同雙方有大量的信息需要傳遞和交流,其中大部分都是以文書形式承載的。按照合同范本約定,究竟應該承載的信息有哪些,對方接件后又怎樣處理,通用條款均有約定,但有的是直接的,有的是隱含的。為此,根據(jù)通用條款的要求,從實踐中總結(jié)了部分格式,并參照《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》(GB50319—2000)制作了部分格式,供承包人發(fā)包人在實際中應用,從而進一步規(guī)范施工合同的履行。
4.嚴格履行合同執(zhí)業(yè)制度
合同范本引入了監(jiān)理工程師、造價工程師的執(zhí)業(yè)制度,要求由發(fā)包人授予其相應的職權(quán),而且明確指出監(jiān)理工程師、造價工程師在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的工作,發(fā)包人應予認可。但須發(fā)包人專項批準的,應事先取得發(fā)包人批準。
也正是因為合同范本明確了監(jiān)理工程師、造價工程師的職責,承包人才會接受監(jiān)理工程師、造價工程師代表發(fā)包人開展的工作。而監(jiān)理工程師、造價工程師在合同履行期間具備雙重身份,一方面受聘于發(fā)包人,為發(fā)包人提供中介技術(shù)服務,代表發(fā)包人開展技術(shù)工作;另一方面以獨立的身份和專業(yè)的執(zhí)業(yè)水平,在發(fā)包人承包人不能協(xié)商一致時,依據(jù)合同,基于事實,客觀公正地作出暫定結(jié)果,以保持合同的連續(xù)性。 隨著建筑市場的發(fā)展,項目的實施要求提供中介技術(shù)服務的工程量將會大量增長,中介技術(shù)服務質(zhì)量要求越來越高,特別是我國加入WTO后,建設(shè)領(lǐng)域既有新的機遇,也有新的挑戰(zhàn)。借鑒國外先進經(jīng)驗,提高中介技術(shù)水平,已成為當務之急。因此,提供中介技術(shù)服務的監(jiān)理工程師、造價工程師應主動開展工作,正確履行合同范本賦予的職責。
合同范本只是為施工合同的訂立提供了一個良好的平臺,能否真正體現(xiàn)其價值,關(guān)鍵要看其能否被廣泛應用到工程實踐中。目前,合同范本剛剛出臺不久,對工程人員而言,是件新鮮的事物,需要盡快熟悉和理解,全面掌握合同的內(nèi)容和要求,為加強合同管理打下良好的根基。 三、不斷完善范本,加強合同管理
合同范本改革面廣,施行時間短。因此,在學習時,既要突出重點,又要兼顧全面;在使用時,要認真檢驗,發(fā)現(xiàn)問題,及時反饋和解決,從而不斷完善合同范本,提高合同范本質(zhì)量。
施工合同是發(fā)包人承包人進行工程管理的依據(jù)。而合同管理是由一系列的計劃、組織、控制、協(xié)調(diào)等活動組成,它是在有限的資源約束下,運用系統(tǒng)的理論和方法,對組織資源進行有效的管理,以實現(xiàn)項目特定的目標。因此,施工合同必須依據(jù)科學的管理方法,同時結(jié)合工程的實際,明確其相應的管理模式。
合同范本要求發(fā)包人委托監(jiān)理工程師、造價工程師負責有關(guān)項目管理工作,引入了監(jiān)理工程師、造價工程師的執(zhí)業(yè)制度。監(jiān)理工程師、造價工程師雖不是合同的當事人,卻在合同管理中處于核心地位,這就是國際最為通行的三角管理模式。可見,合同范本采納了三角管理模式去實施合同管理。
目前,施工合同管理現(xiàn)狀,可分為三個層次:
第一,在招標投標階段不注意研究招標文件,在實施階段不認真研究合同的約定,而只是靠自己狹隘的經(jīng)驗或良好的愿望來實施合同工程,看起來這種做法很“果敢”,很“合情”,但到頭來往往是一廂情愿,吃虧的最終還是自己。
第二,雖然對合同認真學習了,甚至對合同條款十分熟悉,但在工程實施過程中,只是“僵硬”的使用,在與對方的交往中,無論口頭或書面,開口閉口就談“按合同約定辦”。這種表面的“嚴謹”,卻往往在實踐中失去靈活性和效率,導致某些問題得不到及時解決,并且容易使對方感到你缺少合作精神,失去與對方建立良好關(guān)系的基礎(chǔ)。
第三,既能全面吃透施工合同所有條款的約定,又能在實踐中靈活地應用,結(jié)果是處理好合同雙方的伙伴合作關(guān)系,既提高了工作效率,又賺取更大利潤,實現(xiàn)工程項目“雙贏”。加強施工合同管理,目的在于促使工程項目雙方能正確訂立和履行合同。
合同范本的頒發(fā),細化了合同條件,明確了工程各方的權(quán)利、義務以及應承擔的責任,這些都是訂立合同應注意、應掌握的事情。合同的訂立,應遵守法律法規(guī)和訂立原則,做到守法、自愿、誠實信用、平等、不損害公共利益和經(jīng)濟秩序。根據(jù)《合同法》第十三條“當事人訂立合同,采取要約和承諾的方式”、第二百七十條“建設(shè)工程合同應當采用書面形式”的規(guī)定,訂立合同時,要采用書面形式,應經(jīng)歷要約和承諾兩道必經(jīng)程序。同時還要結(jié)合工程性質(zhì),進一步完善程序,如招標工程,還應經(jīng)歷要約邀請的過程。
合同履行時,作為任何一位管理者,要不斷提問自己:我們的做法符合合同范本嗎?對方的要求符合合同范本嗎?如何利用好合同中的“灰色區(qū)域”?這樣做對整個合同工程的實施有利嗎?這樣做有利于建立雙方相互信任的關(guān)系嗎?如果對方是一個明智者,該怎么響應對方的合作精神?如果對方高傲自大,處處刁難,又如何回應?等等,所有這些問題如何選擇?最終還要看“這對自己最終是否有利?”這一目的。
一個優(yōu)秀管理者,應具有一定的思想境界和務實的精神,能掌握好方法與目的的關(guān)系,能處理好短期與長期的關(guān)系,能把握好事物的“度”,這就是一個優(yōu)秀管理者應具備的基本素質(zhì)。嚴格來講,只有“雙贏”的工程項目,才能被稱為真正意義上的成功項目。因此,加強合同管理,要按照合同范本要求,結(jié)合工程實際,靈活運用合同范本,及時處理合同雙方在工程實施過程中遇到的問題,做到相互保障對方的權(quán)益,建立友好合作關(guān)系,保證合同雙方共同在工程項目上獲取效益。
社會在發(fā)展,人類在進步,人類正在以進步的思維去迎接當今社會的發(fā)展。廣東省出臺了合同范本,預示著合同管理的進步,這只是加強合同管理的伊始。不謀全局者不足以謀一域,不謀萬世都不足以謀一時。由于合同范本主要是適用于單價合同,因此,廣東省正在不斷探索,認真總結(jié)經(jīng)驗教訓,組織制訂總價合同范本、范本簡明格式等,逐步完善合同體系,進一步使工程項目的工期、質(zhì)量和造價三者得到合理控制,更好地為工程造價管理、招標投標服務,實現(xiàn)抑制拖欠工程款,杜絕工程質(zhì)量和安全事故,構(gòu)建和諧社會。
1.切實掌握適用范圍
按照廣東省建設(shè)廳“關(guān)于印發(fā)《廣東省建設(shè)工程施工合同范本》的通知”(粵建管字〔2006〕10號)的規(guī)定,合同范本自2006年4月1日起施行。
合同范本適用于廣東省行政區(qū)域內(nèi)工業(yè)與民用建筑新建、擴建和改建工程,以及市政基礎(chǔ)設(shè)施和線路管道的施工和設(shè)備安裝。
為此,發(fā)包人承包人在應用合同范本時,應根據(jù)工程特點、性質(zhì)和實際需要,依照合同范本要求,對施工合同相應條款進行細化和約定。
2.正確約定專用條款
專用條款是合同范本的必要組成部分,它是根據(jù)通用條款的要求編制而成的。為方便合同范本的應用和合同管理,專用條款根據(jù)實踐中的代表性做法,依據(jù)部門、地方規(guī)章和規(guī)范性文件的規(guī)定,列出了許多可供選擇的內(nèi)容,一方面提醒承包人發(fā)包人在訂立合同時作出合適的選擇;另一方面規(guī)范施工合同的訂立,使合同雙方的權(quán)利義務更加公平、合理。 應用合同范本時,發(fā)包人承包人應對照通用條款的規(guī)定,結(jié)合工程的實際情況,在專用條款中進行明確。歸納起來,主要有以下三種情況:(1)應按專用條款的內(nèi)容進行補充或選擇,如合同主體的身份、工程工期、價格調(diào)整因素、工程款的支付方式等:(2)要求在專用條款中約定但沒約定的,應按通用條款的相應規(guī)定執(zhí)行,如質(zhì)量保證金的規(guī)定、竣工結(jié)算程序與時限要求等;(3)要求在專用條款中約定但沒約定的,則通用條款的相應規(guī)定不能適用,如預付款、誤期賠償費、物價漲落的價格調(diào)整等。
與99版國家范本相比較,合同范本專用條款的選擇機會較為豐富,涵蓋的內(nèi)容較為全面,但也決不可能面面俱到。鑒于工程項目的復雜性和特殊性,當發(fā)包人承包人有其他內(nèi)容需要明確時,可以進一步擴充專用條款,但要求擴充的內(nèi)容應與通用條款相對應。
3.科學運用附件與格式
附件與格式,是合同范本的組成部分,但卻不一定是合同的組成部分。只有當發(fā)包人承包人采用了附件或者格式,它才成為合同的組成部分。相比99版國家范本,合同范本增加了許多格式,譬如施工組織設(shè)計報審表、暫停施工令、工程變更令、費用索賠申請表、費用索賠審批表、支付申請表、支付證書等,其目的是為了便于合同履行和滿足工程管理需要。合同履行期間,合同雙方有大量的信息需要傳遞和交流,其中大部分都是以文書形式承載的。按照合同范本約定,究竟應該承載的信息有哪些,對方接件后又怎樣處理,通用條款均有約定,但有的是直接的,有的是隱含的。為此,根據(jù)通用條款的要求,從實踐中總結(jié)了部分格式,并參照《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》(GB50319—2000)制作了部分格式,供承包人發(fā)包人在實際中應用,從而進一步規(guī)范施工合同的履行。
4.嚴格履行合同執(zhí)業(yè)制度
合同范本引入了監(jiān)理工程師、造價工程師的執(zhí)業(yè)制度,要求由發(fā)包人授予其相應的職權(quán),而且明確指出監(jiān)理工程師、造價工程師在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的工作,發(fā)包人應予認可。但須發(fā)包人專項批準的,應事先取得發(fā)包人批準。
也正是因為合同范本明確了監(jiān)理工程師、造價工程師的職責,承包人才會接受監(jiān)理工程師、造價工程師代表發(fā)包人開展的工作。而監(jiān)理工程師、造價工程師在合同履行期間具備雙重身份,一方面受聘于發(fā)包人,為發(fā)包人提供中介技術(shù)服務,代表發(fā)包人開展技術(shù)工作;另一方面以獨立的身份和專業(yè)的執(zhí)業(yè)水平,在發(fā)包人承包人不能協(xié)商一致時,依據(jù)合同,基于事實,客觀公正地作出暫定結(jié)果,以保持合同的連續(xù)性。 隨著建筑市場的發(fā)展,項目的實施要求提供中介技術(shù)服務的工程量將會大量增長,中介技術(shù)服務質(zhì)量要求越來越高,特別是我國加入WTO后,建設(shè)領(lǐng)域既有新的機遇,也有新的挑戰(zhàn)。借鑒國外先進經(jīng)驗,提高中介技術(shù)水平,已成為當務之急。因此,提供中介技術(shù)服務的監(jiān)理工程師、造價工程師應主動開展工作,正確履行合同范本賦予的職責。
合同范本只是為施工合同的訂立提供了一個良好的平臺,能否真正體現(xiàn)其價值,關(guān)鍵要看其能否被廣泛應用到工程實踐中。目前,合同范本剛剛出臺不久,對工程人員而言,是件新鮮的事物,需要盡快熟悉和理解,全面掌握合同的內(nèi)容和要求,為加強合同管理打下良好的根基。 三、不斷完善范本,加強合同管理
合同范本改革面廣,施行時間短。因此,在學習時,既要突出重點,又要兼顧全面;在使用時,要認真檢驗,發(fā)現(xiàn)問題,及時反饋和解決,從而不斷完善合同范本,提高合同范本質(zhì)量。
施工合同是發(fā)包人承包人進行工程管理的依據(jù)。而合同管理是由一系列的計劃、組織、控制、協(xié)調(diào)等活動組成,它是在有限的資源約束下,運用系統(tǒng)的理論和方法,對組織資源進行有效的管理,以實現(xiàn)項目特定的目標。因此,施工合同必須依據(jù)科學的管理方法,同時結(jié)合工程的實際,明確其相應的管理模式。
合同范本要求發(fā)包人委托監(jiān)理工程師、造價工程師負責有關(guān)項目管理工作,引入了監(jiān)理工程師、造價工程師的執(zhí)業(yè)制度。監(jiān)理工程師、造價工程師雖不是合同的當事人,卻在合同管理中處于核心地位,這就是國際最為通行的三角管理模式。可見,合同范本采納了三角管理模式去實施合同管理。
目前,施工合同管理現(xiàn)狀,可分為三個層次:
第一,在招標投標階段不注意研究招標文件,在實施階段不認真研究合同的約定,而只是靠自己狹隘的經(jīng)驗或良好的愿望來實施合同工程,看起來這種做法很“果敢”,很“合情”,但到頭來往往是一廂情愿,吃虧的最終還是自己。
第二,雖然對合同認真學習了,甚至對合同條款十分熟悉,但在工程實施過程中,只是“僵硬”的使用,在與對方的交往中,無論口頭或書面,開口閉口就談“按合同約定辦”。這種表面的“嚴謹”,卻往往在實踐中失去靈活性和效率,導致某些問題得不到及時解決,并且容易使對方感到你缺少合作精神,失去與對方建立良好關(guān)系的基礎(chǔ)。
第三,既能全面吃透施工合同所有條款的約定,又能在實踐中靈活地應用,結(jié)果是處理好合同雙方的伙伴合作關(guān)系,既提高了工作效率,又賺取更大利潤,實現(xiàn)工程項目“雙贏”。加強施工合同管理,目的在于促使工程項目雙方能正確訂立和履行合同。
合同范本的頒發(fā),細化了合同條件,明確了工程各方的權(quán)利、義務以及應承擔的責任,這些都是訂立合同應注意、應掌握的事情。合同的訂立,應遵守法律法規(guī)和訂立原則,做到守法、自愿、誠實信用、平等、不損害公共利益和經(jīng)濟秩序。根據(jù)《合同法》第十三條“當事人訂立合同,采取要約和承諾的方式”、第二百七十條“建設(shè)工程合同應當采用書面形式”的規(guī)定,訂立合同時,要采用書面形式,應經(jīng)歷要約和承諾兩道必經(jīng)程序。同時還要結(jié)合工程性質(zhì),進一步完善程序,如招標工程,還應經(jīng)歷要約邀請的過程。
合同履行時,作為任何一位管理者,要不斷提問自己:我們的做法符合合同范本嗎?對方的要求符合合同范本嗎?如何利用好合同中的“灰色區(qū)域”?這樣做對整個合同工程的實施有利嗎?這樣做有利于建立雙方相互信任的關(guān)系嗎?如果對方是一個明智者,該怎么響應對方的合作精神?如果對方高傲自大,處處刁難,又如何回應?等等,所有這些問題如何選擇?最終還要看“這對自己最終是否有利?”這一目的。
一個優(yōu)秀管理者,應具有一定的思想境界和務實的精神,能掌握好方法與目的的關(guān)系,能處理好短期與長期的關(guān)系,能把握好事物的“度”,這就是一個優(yōu)秀管理者應具備的基本素質(zhì)。嚴格來講,只有“雙贏”的工程項目,才能被稱為真正意義上的成功項目。因此,加強合同管理,要按照合同范本要求,結(jié)合工程實際,靈活運用合同范本,及時處理合同雙方在工程實施過程中遇到的問題,做到相互保障對方的權(quán)益,建立友好合作關(guān)系,保證合同雙方共同在工程項目上獲取效益。
社會在發(fā)展,人類在進步,人類正在以進步的思維去迎接當今社會的發(fā)展。廣東省出臺了合同范本,預示著合同管理的進步,這只是加強合同管理的伊始。不謀全局者不足以謀一域,不謀萬世都不足以謀一時。由于合同范本主要是適用于單價合同,因此,廣東省正在不斷探索,認真總結(jié)經(jīng)驗教訓,組織制訂總價合同范本、范本簡明格式等,逐步完善合同體系,進一步使工程項目的工期、質(zhì)量和造價三者得到合理控制,更好地為工程造價管理、招標投標服務,實現(xiàn)抑制拖欠工程款,杜絕工程質(zhì)量和安全事故,構(gòu)建和諧社會。