答 案
一、單項選擇題，每題所給的選項中只有一個正確答案。本部分1-50題，每題1分，共50題。
1. B。見《民法通則》第135、136、139條，《民通意見》第123條。C項中，己的行為應(yīng)當(dāng)理解為未約定償還期限的無償借貸，己可以隨時要求戊履行，訴訟時效應(yīng)當(dāng)從己要求戊履行之日起起算。訴訟時效期間由法律強(qiáng)行性規(guī)定，當(dāng)事人不得約定更改。
2. A。本題考查代理的概念。代理是代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以本人的名義向第三人為意思表示，而該意思表示的效果直接歸屬于本人的民事法律行為。代理的要件包括：以本人的名義、代理人獨(dú)立進(jìn)行意思表示、法律效果由本人承擔(dān)。A項符合代理的要件，屬于代理行為；B和C項李四的行為是事實(shí)行為，不屬于代理；D項中張三是某公司的法定代理人，其行為是公司的行為，而不屬于代理行為。
3.D。本題考查公民民事權(quán)利能力的開始時間?！睹穹ㄍ▌t意見》第1條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定?！睋?jù)此，確定出生時間的證明順序是：戶籍證明、醫(yī)院出生證明、其他證明。由于甲的父母沒有報戶口，缺乏戶籍證明，因此醫(yī)院的出生證明的效力，故答案為D。
4.B。本題考查善意取得制度。本題中的錄音機(jī)屬于遺失物，一般不適用善意取得制度，但是遺失物在公開市場上以正常市場價格出賣的，買受人可基于善意取得而取得遺失物的所有權(quán)。丁是在丙的商場里買得該錄音機(jī)的，符合善意取得的構(gòu)成要件，可以取得錄音機(jī)的所有權(quán)，無須返還。因此，本題的正確答案為B。
5.A。本題考查相鄰關(guān)系與地役權(quán)的關(guān)系?！睹穹ㄍ▌t》第83條、《民法通則意見》第101條規(guī)定的是相鄰關(guān)系，它與地役權(quán)有本質(zhì)區(qū)別：地役權(quán)一般基于合同設(shè)定或通過讓與而取得，而相鄰權(quán)是法定的；設(shè)定地役權(quán)，可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)模噜彊?quán)是無償?shù)?；地役?quán)可以設(shè)定期限，而相鄰權(quán)的存在是以相鄰關(guān)系為前提的，只要相鄰關(guān)系存在，相鄰權(quán)就存在。據(jù)此，B項中甲經(jīng)過乙的門前搬運(yùn)木材，符合上述法條所規(guī)定的相鄰權(quán)的要求，是其正當(dāng)權(quán)益，乙無權(quán)阻攔，故B項說法正確，應(yīng)排除。若甲在乙的院內(nèi)堆放建材，只有通過設(shè)定地役權(quán)才能取得這一權(quán)利，故A項說法錯誤；C、D說法正確。
6.A。本題考查抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序?！稉?dān)保法》第54條規(guī)定：“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；（二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第（一）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償?！苯Y(jié)合該法第42、43條的規(guī)定，以該批貨物作抵押無須登記，抵押合同自簽訂之日起生效。由于甲公司和乙公司、丙公司之間的抵押合同進(jìn)行了登記，而與丁公司之間的抵押合同沒有辦理登記，故乙公司和丙公司優(yōu)先于丁公司受償。又由于甲、乙之間的抵押登記早于甲、丙之間的抵押登記，故乙公司優(yōu)先于丙公司受償。因此，答案為A。
7. D。本題考查的是共同侵權(quán)行為。在混合過錯的情況下，考慮加害人和受害人之間的過錯程度并進(jìn)行比較，通過適用過錯相抵規(guī)則確定加害人和受害人的責(zé)任范圍。但是并不適用于共同侵權(quán)行為。
8. A。民事責(zé)任的承擔(dān)以過錯責(zé)任原則為基本原則，本題中，雖然所有權(quán)仍屬于出賣人，但標(biāo)的物已經(jīng)交付給買受人，對于標(biāo)的物所造成的損害，出賣人不存在過錯，也無法控制風(fēng)險，故出賣人不承擔(dān)責(zé)任。
9.B。根據(jù)合同義務(wù)對合同當(dāng)事人和債的類型的意義，可將合同義務(wù)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。主給付義務(wù)是當(dāng)事人約定的義務(wù)，其履行的結(jié)果是當(dāng)事人訂立合同的主要目的，如交付標(biāo)的物、支付價金、提供勞務(wù)等。合同的類型也由主給付義務(wù)內(nèi)容決定，主給付義務(wù)不同，合同的類型也不同。從給付義務(wù)是輔助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)利益或者保護(hù)當(dāng)事人利益的義務(wù)，如保密、照顧、說明的義務(wù)等。據(jù)此，本題的答案為B。
10.C。本題考查的是涉他合同的規(guī)定?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！睋?jù)此，本題中合同當(dāng)事人為甲和乙，甲的履行不符合約定，應(yīng)由乙向甲請求承擔(dān)違約責(zé)任，故C項正確。該條是關(guān)于利益第三人合同的規(guī)定，而第65條是關(guān)于第三人代為履行的合同的規(guī)定，復(fù)習(xí)時要注意。在做此類題目時，嚴(yán)格遵守合同相對性原則即可。
11.D。本題考查的是不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！睋?jù)此，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美毦哂邢铝袠?gòu)成要件：一方獲得利益、他方因一方的獲利而受到損失、一方所獲得的利益沒有法律根據(jù)。據(jù)此，本題中A項和C項中乙因其對甲的債權(quán)而取得欠款，具有合法依據(jù)，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。B項中甲大學(xué)新建校區(qū)，當(dāng)?shù)鼐用褚业姆课荽蠓凳怯晒┣箨P(guān)系引起的，不屬于不當(dāng)?shù)美?。D項中，乙的數(shù)畝待耕之田被甲的雇工誤耕，因此乙獲得了利益，甲受到了損失，且乙的獲利無法律依據(jù)，故D項中乙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> 12.B。本題考查無因管理及其效力?！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”可知，無因管理是指無法律規(guī)定或者合同約定的義務(wù)，而基于為他人謀利益的目的，為他人管理事務(wù)的行為。構(gòu)成無因管理須具有下列構(gòu)成要件：有為他人管理事務(wù)的行為、有為他人謀利益的意思、無法律或合同上的義務(wù)。無因管理一經(jīng)成立，就在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要表現(xiàn)在：（1）管理人應(yīng)妥善地管理他人事務(wù)；應(yīng)將管理開始的時間和事實(shí)及時告知被管理人；向被管理人報告管理情況，將因管理而取得的財物、錢款、孳息等交于被管理人，在管理中以自己的名義取得的利益應(yīng)轉(zhuǎn)移給被管理人。（2）被管理人應(yīng)向管理人償付管理人在管理活動中支付的必要及有益的費(fèi)用，被管理人應(yīng)承當(dāng)管理人在管理活動中所設(shè)定的必要和有益的債務(wù)；被管理人應(yīng)賠償管理人在管理活動中因履行管理義務(wù)所受的損失。本題中，乙的行為符合無因管理的構(gòu)成要件，履行了適當(dāng)管理的義務(wù)，對于牛因臺風(fēng)刮倒牛棚被砸死，是由于不可抗力所致，乙在主觀上不具有任何過錯，因此乙對牛的死亡損失不負(fù)賠償責(zé)任，故A和D錯誤。管理行為結(jié)束后，乙作為管理人因管理而取得的財物600元應(yīng)當(dāng)返還被管理人，被管理人甲應(yīng)向乙償付管理人在管理活動中支出的100元費(fèi)用。據(jù)此B項正確，C項錯誤。
13.D。本題考查締約過失與欺詐行為、不當(dāng)?shù)美安徽?dāng)競爭的區(qū)別?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。”據(jù)此，構(gòu)成締約過失，須具備下列條件：當(dāng)事人并不具有訂立合同的真實(shí)意思，其真實(shí)意圖是假借訂立合同進(jìn)行惡意磋商；在訂立合同中具有故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況等違背誠實(shí)信用原則的行為；合同的訂立只停留在磋商階段，并不具有簽約行為，從而給對方造成損失。本題中，乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店并有實(shí)際的締約和履約行為，故A項定性錯誤?！睹穹ㄍ▌t意見》第68條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！北绢}中，乙并沒有欺詐他人。據(jù)此，B項定性錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！北绢}中，乙經(jīng)營的銀海酒店收入增加是基于顧客與酒店之間的消費(fèi)合同，有合法根據(jù)。據(jù)此，C項定性錯誤。本題中，乙的行為違背了誠實(shí)信用原則，其目的是排擠競爭對手，因此其行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，故D項定性正確。
14.D。本題考查的是合同的訂立和締約過失責(zé)任的承擔(dān)?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！钡?4條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！备鶕?jù)第16條的規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時生效。根據(jù)上述規(guī)定，本題中，甲公司于6月5日向乙公司發(fā)出的求購一臺機(jī)床的傳真為要約，故A向說法錯誤。乙公司當(dāng)日回復(fù)：“收到傳真”，說明該要約在乙公司收到當(dāng)日生效。第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”第30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。”根據(jù)第25條的規(guī)定，承諾生效時合同成立。第26條又規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時生效。據(jù)此，6月10日甲公司的電話催問，乙公司表示同意按甲公司的報價出售，并要求6月15日來人簽訂合同書，說明乙公司同意了甲公司的要約，但要求合同采用書面形式。根據(jù)《合同法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，可以判定6月10日雙方之間的買賣合同并未成立，故B項說法錯誤。而后來乙公司要求加價，構(gòu)成新要約。對于乙公司提出的新要約，甲方不同意，說明甲方未作承諾。隨后乙公司拒簽合同，也說明乙公司對甲公司提出的要約未作承諾。因此，雙方的買賣合同于6月15日并未成立。故C項說法錯誤。根據(jù)《合同法》第42條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有違背誠實(shí)信用原則的行為，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。據(jù)此，在本題中，在甲乙公司的締約過程中，乙公司的行為違背了誠實(shí)信用原則，并給甲公司造成了意定損失，對此乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，故D項為正確答案。
15.D。本題考查的是合同履行中的不安抗辯權(quán)?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！北绢}中喜晉公司的情況屬于喪失商業(yè)信譽(yù)的情形，因此東方公司可以中止履行合同，A項說法正確。第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”據(jù)此，B、C項的說法正確，D項說法錯誤。
16. A。本題考查的是違約金和定金的關(guān)系。《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！惫蔬`約金和定金不能同時適用。若張某選擇適用違約金條款，則劉某應(yīng)支付違約金4萬元，同時將張某的定金5萬元返還，總計應(yīng)支付9萬元。若張某選擇適用定金條款，根據(jù)《擔(dān)保法》第89條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。故適用定金罰則，劉某應(yīng)雙倍返還張某交付的定金。又《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！惫蕪埬辰桓兜挠行Фń鹗?萬元，多出的1萬元不能作為定金，劉某應(yīng)雙倍返還的定金數(shù)額是8萬元，加上返還多收取的1萬元，劉某實(shí)際應(yīng)返還9萬元。因此，本題的正確答案是A。
17.C。本題考查的是違約責(zé)任于侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定與競合。本題中甲與飯店之間存在合同，而飯店的飯菜不符合約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。同時，飯菜中出現(xiàn)蚯蚓致使甲收到傷害，其行為又構(gòu)成侵權(quán)行為，系加害給付，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《合同法》第122條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。據(jù)此，飯店承擔(dān)的責(zé)任由甲選擇，C是正確答案。
18.A。本題考查的是贈與合同的成立與效力。一般認(rèn)為，贈與合同是諾成合同，而不是要物合同，故C項錯誤。本題中，雖然甲乙之間立有字據(jù)，但并不是特殊的贈與合同，當(dāng)事人依然享有撤銷權(quán)，可以拒絕給付贈與物，即不履行合同約定的義務(wù)。故B、D錯誤，A項正確。
19.C。本題考查夫妻債務(wù)的清償。《婚姻法》第41條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。本題中，王某向其舅舅所借款雖然以個人名義，但該債務(wù)發(fā)生于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，且用該款所購買的房屋由夫妻共同居住，應(yīng)以夫妻共同財產(chǎn)償還，C為正確答案。
20. B。本題考查遺贈撫養(yǎng)協(xié)議與遺囑的效力。在繼承法上，一般認(rèn)為遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的效力要優(yōu)先于遺囑的效力，故本題的正確答案為B。
21.A。本題考查公司清算組的組成及職責(zé)與權(quán)限。根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，公司因為決議解散或者行政、司法解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。A項不違反該條規(guī)定。第186條第1款規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)?！盉項中公司在兩個月后才發(fā)布公告，違反了該條的規(guī)定。第187條規(guī)定：“清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東?！睋?jù)此，C項違反了該條規(guī)定的債務(wù)清償順序；D項中的行為未報股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，而且優(yōu)惠出售公司房屋的行為降低了公司的責(zé)任能力，侵犯了債權(quán)人和股東的利益。
22. D。本題考查公司章程的拘束力以及法定代表人越權(quán)行為的效力。根據(jù)《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”第13條規(guī)定，公司董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人，本題中該董事長應(yīng)是公司的法定代表人。根據(jù)上述規(guī)定，公司章程對董事長的授權(quán)和約束僅具有內(nèi)部效力。《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?！薄逗贤ā返?0條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！睋?jù)此，本題中王某并不知道或者應(yīng)當(dāng)知道董事長超越權(quán)限，可見王某并無惡意，該行為有效，D為正確答案。
23.C。本題考查新《公司法》頒布實(shí)施后的案件受理。根據(jù)《人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（一）》第1條規(guī)定，公司法實(shí)施后，人民法院尚未審結(jié)的和新受理的民事案件，其民事行為或事件發(fā)生在公司法實(shí)施以前的，適用當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋。據(jù)此，A項和B項的做法是正確的。第3條規(guī)定：“原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規(guī)定事由，向人民法院提起訴訟時，超過公司法規(guī)定期限的，人民法院不予受理?！盋項中甲的起訴超過了規(guī)定的六十日規(guī)定，法院不應(yīng)受理，故C項做法錯誤。第2條規(guī)定，因公司法實(shí)施前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，如當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋沒有明確規(guī)定時，可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。D項中關(guān)于公司的司法解散，修正前的《公司法》沒有規(guī)定，因此盡管案件發(fā)生在公司法修正之前，但根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，仍可以參照適用其有關(guān)規(guī)定，法院的做法是正確的。
24.D。本題考查一人公司的獨(dú)立性和公司法人人格否認(rèn)。根據(jù)《公司法》第64條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北绢}中甲與公司的財務(wù)沒有獨(dú)立，公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混同，因此甲應(yīng)和公司對乙承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
25。B?！豆痉ā返?22條規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！睋?jù)此，A項說法正確。第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?！睋?jù)此，C項正確。B項中李某是丙公司的控股股東，存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，對董事會的決議事項不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)，故B項說法錯誤。根據(jù)《證券法》第65條的規(guī)定，上市公司必須在中期報告中公布涉及公司的重大訴訟事項，故D項說法正確。
26.B。本題考查中外合作企業(yè)各方的權(quán)利義務(wù)?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》第10條規(guī)定：“中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！睋?jù)此，A項符合該條規(guī)定。第12條第1款規(guī)定：“合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)?！睋?jù)此，B項違反了該條的規(guī)定，當(dāng)選。第15條規(guī)定：“合作企業(yè)必須在中國境內(nèi)設(shè)置會計帳簿，依照規(guī)定報送會計報表，并接受財政稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。合作企業(yè)違反前款規(guī)定，不在中國境內(nèi)設(shè)置會計帳簿的，財政稅務(wù)機(jī)關(guān)可以處以罰款，工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令停止?fàn)I業(yè)或者吊銷其營業(yè)執(zhí)照?！睋?jù)此，C項符合該條規(guī)定。第21條規(guī)定：“中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或者產(chǎn)品，承擔(dān)風(fēng)險和虧損。中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。依照前款規(guī)定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！睋?jù)此，D項符合該條規(guī)定。
27.A。本題考查入伙的債務(wù)承擔(dān)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第45條規(guī)定：“入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”入伙人一旦入伙，就與其他合伙人一起對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，無論該債務(wù)何時發(fā)生。入伙人可以與其他合伙人約定對入伙前的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，但該約定只是內(nèi)部約定而無對外效力，不能對抗第三人。故本題的正確答案為A。
28.C。本題考查錄音制品的著作權(quán)及其許可使用?！吨鳈?quán)法》第41條規(guī)定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的１２月３１日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。根據(jù)第47條第（一）項規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的（本法另有規(guī)定的除外），構(gòu)成侵權(quán)行為。對此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。據(jù)此，C項定性正確。
29.B。本題考查專利的強(qiáng)制許可制度。《專利法》第48條規(guī)定：“具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。”故A項正確。第54條規(guī)定：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決?！睋?jù)此，C項正確。第55條規(guī)定：“專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。”據(jù)此，D項正確。第53條規(guī)定：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施?！惫蔅項錯誤。
30.A。本題考查商標(biāo)優(yōu)先權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》第45條的規(guī)定，商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。故本題的答案為A。
31.C。本題考查票據(jù)的保證責(zé)任。《票據(jù)法》第45條規(guī)定：“匯票的債務(wù)可以由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。保證人由匯票債務(wù)人以外的他人擔(dān)當(dāng)。”第46條規(guī)定：“保證人必須在匯票或者粘單上記載下列事項：（一）表明“保證”的字樣；（二）保證人名稱和住所；（三）被保證人的名稱；（四）保證日期；（五）保證人簽章?！钡?8條規(guī)定：“保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任。”第49條規(guī)定：“保證人對合法取得匯票的持票人所享有的匯票權(quán)利，承擔(dān)保證責(zé)任。但是，被保證人的債務(wù)因匯票記載事項欠缺而無效的除外?！睋?jù)此，丁公司對該匯票承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任，C項當(dāng)選。
32.D。本題考查破產(chǎn)抵銷權(quán)。《企業(yè)破產(chǎn)法》第33條規(guī)定：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷?！逼飘a(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，不論債的種類和到期時間，得于清算前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。據(jù)此，A、B項說法不正確。C項中丁的債務(wù)發(fā)生于破產(chǎn)程序開始后，因此不得抵銷。在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人要主張權(quán)利，不論是主張何種權(quán)利，都必須首先申報債權(quán)，因此D項正確。
33.A。本題考查保險合同的成立和保險責(zé)任?！侗ｋU法》第24條第4款規(guī)定，保險金額是指保險人承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的限額。本題中，保險金額是1000萬元，故保險公司應(yīng)向康新公司賠付1000萬元，而不是1200萬元，故A項正確，B項錯誤。第13條規(guī)定，投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，并就合同的條款達(dá)成協(xié)議，保險合同成立。因此，保險合同的成立不以交納全部保險費(fèi)為前提?？敌鹿九c保險公司的合同并非自交納全部保險費(fèi)時成立，而是雙方達(dá)成一致時成立，C項錯誤。另外，保險的基本價值就在于分散風(fēng)險，而不論該風(fēng)險的來源，故D項錯誤。
34. B。本題考查海商法中的權(quán)利行使順序?！逗Ｉ谭ā返?5條規(guī)定：“船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。前款所稱船舶留置權(quán)，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時，可以留置所占有的船舶，以保證造船費(fèi)用或者修船費(fèi)用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅?！贝送猓瑔T工資屬于工資系列，得到我國法律的一貫優(yōu)先保護(hù)；港務(wù)費(fèi)屬于公法費(fèi)用，類似于稅收，處于相對優(yōu)先的保護(hù)地位，因此，本題的答案為B。
35.B。本題考查級別管轄的范圍。根據(jù)《民事訴訟法》第189條規(guī)定，債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。據(jù)此，A項表述正確。第20條規(guī)定：“高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件?！钡?1條規(guī)定：“人民法院管轄下列第一審民事案件：（一）在全國有重大影響的案件；（二）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件?！睋?jù)此，B項表述錯誤。第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！睋?jù)此，C項表說正確?！睹穹ㄍ▌t》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！币虼?，D項表述正確。
36.A。本題考查民事檢察監(jiān)督的范圍。《民事訴訟法》第185條規(guī)定：“人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。”本題中，證人的行為不屬于人民檢察院的監(jiān)督范圍，對法官行為的監(jiān)督范圍是在其審理該案時的貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判的行為，故A項當(dāng)選。
37.C。本題考查回避的決定權(quán)?！睹袷略V訟法》第47條規(guī)定：“院長擔(dān)任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定?！睋?jù)此，本題的正確答案是C。
38.A。本題考產(chǎn)公開審判制度。根據(jù)人民法院《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行公開審判制度的若干規(guī)定》的規(guī)定，涉及個人隱私的案件不公開審理，涉及商業(yè)秘密的案件經(jīng)當(dāng)事人申請由法院決定是否公開審理，因此C、D項錯誤。此外，不公開審理的案件不等于不開庭審理，故B項錯誤。一切案件，無論是否公開審理，宣判時都應(yīng)公開，故A項正確。
39.C。本題考查訴訟中的送達(dá)?！睹袷略V訟法》第79條規(guī)定：“受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)?！薄睹袷略V訟法意見》第82條規(guī)定：“受送達(dá)人拒絕接受訴訟文書，有關(guān)基層組織或者所在單位的代表及其他見證人不愿在送達(dá)回證上簽字或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把送達(dá)文書留在受送達(dá)人住所，即視為送達(dá)?！北景钢校拙芙^接受訴訟文書，法院書記員可以根據(jù)上述規(guī)定進(jìn)行留置送達(dá)，故C項正確。轉(zhuǎn)交送達(dá)僅適用于受送達(dá)人是軍人、被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)的情形，本案并不適用。
40.B。本題考查證券訴訟的受理形式。證券市場虛假陳述案件訴訟的共同訴訟適用，主要考查《人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第１２至１６條的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定第１３條第二款，多個原告因同一虛假陳述事實(shí)對相同被告同時提起兩個以上共同訴訟的，人民法院可以將其合并為一個共同訴訟。故Ｂ項錯誤。
41.A。本題考查起訴的條件。根據(jù)《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，起訴須有明確的被告，至于被告是否失蹤，在所不問。王莉的起訴符合該條規(guī)定的條件，人民法院應(yīng)予受理。關(guān)于張近的問題，可以通過公告送達(dá)的方式辦理，故本題選A。
42.D。本題考查簡易程序的適用條件?！睹袷略V訟法意見》第169條規(guī)定：“起訴時被告下落不明的案件，不得適用簡易程序?qū)徖怼！惫蔄項不能適用簡易程序。第174條規(guī)定：“發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件，不得適用簡易程序?qū)徖?。”故B項不得適用簡易程序。《民事訴訟法》第142條規(guī)定：“基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定?！惫蔬x項C可以適用簡易程序?qū)徖怼＿x項D由于在中級人民法院審理，故不能適用簡易程序。
43.D。本題考查必須參加訴訟的當(dāng)事人不參加訴訟時的處理?！睹袷略V訟法》第119條規(guī)定：“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟?！薄睹袷略V訟法意見》第57條規(guī)定：“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當(dāng)事人提出的申請，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，申請無理的，裁定駁回；申請有理的，書面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟?！钡?83條規(guī)定：“必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。”據(jù)此，D項當(dāng)選。
44.D。本題考查裁定終結(jié)訴訟的情形?！睹袷略V訟法》第137條規(guī)定：“有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的?！贝送?，本案已經(jīng)上訴，一審判決沒有生效，案件進(jìn)入二審程序，應(yīng)當(dāng)由二審法院裁定終結(jié)訴訟。據(jù)此，D項當(dāng)選。
45.D。本題考查無主財產(chǎn)認(rèn)定后權(quán)利人請求的處理?！睹袷略V訟法》第176條規(guī)定：“判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實(shí)后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。”由此可見，D項為正確答案。
46.C。本題考查民事訴訟的證人范圍。《民事訴訟法》第70條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證?！币虼耍珹項表述正確?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第54條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可?！币虼耍珺項表述正確。第53條規(guī)定：“不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。”因此，D項表述正確。是否能夠成為承認(rèn)的關(guān)鍵在于是否知悉案件情況，證人資格的取得不因與當(dāng)事人有利害關(guān)系而受影響，只是其證言的證明力的判斷會受到影響。故C項錯誤。
47.C。本題考查當(dāng)事人陳述的效力。《民事證據(jù)規(guī)定》第76條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?！币虼?，選項C正確。
48.B。本題考查中止執(zhí)行的法定情形。《民事訴訟法》第234條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：（一） 申請人表示可以延期執(zhí)行的；（二） 案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；（三） 作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；（四） 作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人（五） 人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行?！北绢}的情況屬于第（一）項，因此答案為B。
49.C。本題考查涉外仲裁中的財產(chǎn)保全程序?！睹袷略V訟法》第258條規(guī)定：“當(dāng)事人申請采取財產(chǎn)保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定?！币虼?，D項當(dāng)選。
50.D。本題考查仲裁裁決的作出?！吨俨梅ā返?3條規(guī)定：“裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。”因此，本題的答案為D
一、單項選擇題，每題所給的選項中只有一個正確答案。本部分1-50題，每題1分，共50題。
1. B。見《民法通則》第135、136、139條，《民通意見》第123條。C項中，己的行為應(yīng)當(dāng)理解為未約定償還期限的無償借貸，己可以隨時要求戊履行，訴訟時效應(yīng)當(dāng)從己要求戊履行之日起起算。訴訟時效期間由法律強(qiáng)行性規(guī)定，當(dāng)事人不得約定更改。
2. A。本題考查代理的概念。代理是代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以本人的名義向第三人為意思表示，而該意思表示的效果直接歸屬于本人的民事法律行為。代理的要件包括：以本人的名義、代理人獨(dú)立進(jìn)行意思表示、法律效果由本人承擔(dān)。A項符合代理的要件，屬于代理行為；B和C項李四的行為是事實(shí)行為，不屬于代理；D項中張三是某公司的法定代理人，其行為是公司的行為，而不屬于代理行為。
3.D。本題考查公民民事權(quán)利能力的開始時間?！睹穹ㄍ▌t意見》第1條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定?！睋?jù)此，確定出生時間的證明順序是：戶籍證明、醫(yī)院出生證明、其他證明。由于甲的父母沒有報戶口，缺乏戶籍證明，因此醫(yī)院的出生證明的效力，故答案為D。
4.B。本題考查善意取得制度。本題中的錄音機(jī)屬于遺失物，一般不適用善意取得制度，但是遺失物在公開市場上以正常市場價格出賣的，買受人可基于善意取得而取得遺失物的所有權(quán)。丁是在丙的商場里買得該錄音機(jī)的，符合善意取得的構(gòu)成要件，可以取得錄音機(jī)的所有權(quán)，無須返還。因此，本題的正確答案為B。
5.A。本題考查相鄰關(guān)系與地役權(quán)的關(guān)系?！睹穹ㄍ▌t》第83條、《民法通則意見》第101條規(guī)定的是相鄰關(guān)系，它與地役權(quán)有本質(zhì)區(qū)別：地役權(quán)一般基于合同設(shè)定或通過讓與而取得，而相鄰權(quán)是法定的；設(shè)定地役權(quán)，可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)模噜彊?quán)是無償?shù)?；地役?quán)可以設(shè)定期限，而相鄰權(quán)的存在是以相鄰關(guān)系為前提的，只要相鄰關(guān)系存在，相鄰權(quán)就存在。據(jù)此，B項中甲經(jīng)過乙的門前搬運(yùn)木材，符合上述法條所規(guī)定的相鄰權(quán)的要求，是其正當(dāng)權(quán)益，乙無權(quán)阻攔，故B項說法正確，應(yīng)排除。若甲在乙的院內(nèi)堆放建材，只有通過設(shè)定地役權(quán)才能取得這一權(quán)利，故A項說法錯誤；C、D說法正確。
6.A。本題考查抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序?！稉?dān)保法》第54條規(guī)定：“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；（二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第（一）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償?！苯Y(jié)合該法第42、43條的規(guī)定，以該批貨物作抵押無須登記，抵押合同自簽訂之日起生效。由于甲公司和乙公司、丙公司之間的抵押合同進(jìn)行了登記，而與丁公司之間的抵押合同沒有辦理登記，故乙公司和丙公司優(yōu)先于丁公司受償。又由于甲、乙之間的抵押登記早于甲、丙之間的抵押登記，故乙公司優(yōu)先于丙公司受償。因此，答案為A。
7. D。本題考查的是共同侵權(quán)行為。在混合過錯的情況下，考慮加害人和受害人之間的過錯程度并進(jìn)行比較，通過適用過錯相抵規(guī)則確定加害人和受害人的責(zé)任范圍。但是并不適用于共同侵權(quán)行為。
8. A。民事責(zé)任的承擔(dān)以過錯責(zé)任原則為基本原則，本題中，雖然所有權(quán)仍屬于出賣人，但標(biāo)的物已經(jīng)交付給買受人，對于標(biāo)的物所造成的損害，出賣人不存在過錯，也無法控制風(fēng)險，故出賣人不承擔(dān)責(zé)任。
9.B。根據(jù)合同義務(wù)對合同當(dāng)事人和債的類型的意義，可將合同義務(wù)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。主給付義務(wù)是當(dāng)事人約定的義務(wù)，其履行的結(jié)果是當(dāng)事人訂立合同的主要目的，如交付標(biāo)的物、支付價金、提供勞務(wù)等。合同的類型也由主給付義務(wù)內(nèi)容決定，主給付義務(wù)不同，合同的類型也不同。從給付義務(wù)是輔助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)利益或者保護(hù)當(dāng)事人利益的義務(wù)，如保密、照顧、說明的義務(wù)等。據(jù)此，本題的答案為B。
10.C。本題考查的是涉他合同的規(guī)定?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！睋?jù)此，本題中合同當(dāng)事人為甲和乙，甲的履行不符合約定，應(yīng)由乙向甲請求承擔(dān)違約責(zé)任，故C項正確。該條是關(guān)于利益第三人合同的規(guī)定，而第65條是關(guān)于第三人代為履行的合同的規(guī)定，復(fù)習(xí)時要注意。在做此類題目時，嚴(yán)格遵守合同相對性原則即可。
11.D。本題考查的是不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！睋?jù)此，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美毦哂邢铝袠?gòu)成要件：一方獲得利益、他方因一方的獲利而受到損失、一方所獲得的利益沒有法律根據(jù)。據(jù)此，本題中A項和C項中乙因其對甲的債權(quán)而取得欠款，具有合法依據(jù)，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。B項中甲大學(xué)新建校區(qū)，當(dāng)?shù)鼐用褚业姆课荽蠓凳怯晒┣箨P(guān)系引起的，不屬于不當(dāng)?shù)美?。D項中，乙的數(shù)畝待耕之田被甲的雇工誤耕，因此乙獲得了利益，甲受到了損失，且乙的獲利無法律依據(jù)，故D項中乙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> 12.B。本題考查無因管理及其效力?！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”可知，無因管理是指無法律規(guī)定或者合同約定的義務(wù)，而基于為他人謀利益的目的，為他人管理事務(wù)的行為。構(gòu)成無因管理須具有下列構(gòu)成要件：有為他人管理事務(wù)的行為、有為他人謀利益的意思、無法律或合同上的義務(wù)。無因管理一經(jīng)成立，就在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要表現(xiàn)在：（1）管理人應(yīng)妥善地管理他人事務(wù)；應(yīng)將管理開始的時間和事實(shí)及時告知被管理人；向被管理人報告管理情況，將因管理而取得的財物、錢款、孳息等交于被管理人，在管理中以自己的名義取得的利益應(yīng)轉(zhuǎn)移給被管理人。（2）被管理人應(yīng)向管理人償付管理人在管理活動中支付的必要及有益的費(fèi)用，被管理人應(yīng)承當(dāng)管理人在管理活動中所設(shè)定的必要和有益的債務(wù)；被管理人應(yīng)賠償管理人在管理活動中因履行管理義務(wù)所受的損失。本題中，乙的行為符合無因管理的構(gòu)成要件，履行了適當(dāng)管理的義務(wù)，對于牛因臺風(fēng)刮倒牛棚被砸死，是由于不可抗力所致，乙在主觀上不具有任何過錯，因此乙對牛的死亡損失不負(fù)賠償責(zé)任，故A和D錯誤。管理行為結(jié)束后，乙作為管理人因管理而取得的財物600元應(yīng)當(dāng)返還被管理人，被管理人甲應(yīng)向乙償付管理人在管理活動中支出的100元費(fèi)用。據(jù)此B項正確，C項錯誤。
13.D。本題考查締約過失與欺詐行為、不當(dāng)?shù)美安徽?dāng)競爭的區(qū)別?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。”據(jù)此，構(gòu)成締約過失，須具備下列條件：當(dāng)事人并不具有訂立合同的真實(shí)意思，其真實(shí)意圖是假借訂立合同進(jìn)行惡意磋商；在訂立合同中具有故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況等違背誠實(shí)信用原則的行為；合同的訂立只停留在磋商階段，并不具有簽約行為，從而給對方造成損失。本題中，乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店并有實(shí)際的締約和履約行為，故A項定性錯誤?！睹穹ㄍ▌t意見》第68條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！北绢}中，乙并沒有欺詐他人。據(jù)此，B項定性錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！北绢}中，乙經(jīng)營的銀海酒店收入增加是基于顧客與酒店之間的消費(fèi)合同，有合法根據(jù)。據(jù)此，C項定性錯誤。本題中，乙的行為違背了誠實(shí)信用原則，其目的是排擠競爭對手，因此其行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，故D項定性正確。
14.D。本題考查的是合同的訂立和締約過失責(zé)任的承擔(dān)?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！钡?4條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！备鶕?jù)第16條的規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時生效。根據(jù)上述規(guī)定，本題中，甲公司于6月5日向乙公司發(fā)出的求購一臺機(jī)床的傳真為要約，故A向說法錯誤。乙公司當(dāng)日回復(fù)：“收到傳真”，說明該要約在乙公司收到當(dāng)日生效。第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”第30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。”根據(jù)第25條的規(guī)定，承諾生效時合同成立。第26條又規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時生效。據(jù)此，6月10日甲公司的電話催問，乙公司表示同意按甲公司的報價出售，并要求6月15日來人簽訂合同書，說明乙公司同意了甲公司的要約，但要求合同采用書面形式。根據(jù)《合同法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，可以判定6月10日雙方之間的買賣合同并未成立，故B項說法錯誤。而后來乙公司要求加價，構(gòu)成新要約。對于乙公司提出的新要約，甲方不同意，說明甲方未作承諾。隨后乙公司拒簽合同，也說明乙公司對甲公司提出的要約未作承諾。因此，雙方的買賣合同于6月15日并未成立。故C項說法錯誤。根據(jù)《合同法》第42條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有違背誠實(shí)信用原則的行為，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。據(jù)此，在本題中，在甲乙公司的締約過程中，乙公司的行為違背了誠實(shí)信用原則，并給甲公司造成了意定損失，對此乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，故D項為正確答案。
15.D。本題考查的是合同履行中的不安抗辯權(quán)?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！北绢}中喜晉公司的情況屬于喪失商業(yè)信譽(yù)的情形，因此東方公司可以中止履行合同，A項說法正確。第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”據(jù)此，B、C項的說法正確，D項說法錯誤。
16. A。本題考查的是違約金和定金的關(guān)系。《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！惫蔬`約金和定金不能同時適用。若張某選擇適用違約金條款，則劉某應(yīng)支付違約金4萬元，同時將張某的定金5萬元返還，總計應(yīng)支付9萬元。若張某選擇適用定金條款，根據(jù)《擔(dān)保法》第89條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。故適用定金罰則，劉某應(yīng)雙倍返還張某交付的定金。又《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！惫蕪埬辰桓兜挠行Фń鹗?萬元，多出的1萬元不能作為定金，劉某應(yīng)雙倍返還的定金數(shù)額是8萬元，加上返還多收取的1萬元，劉某實(shí)際應(yīng)返還9萬元。因此，本題的正確答案是A。
17.C。本題考查的是違約責(zé)任于侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定與競合。本題中甲與飯店之間存在合同，而飯店的飯菜不符合約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。同時，飯菜中出現(xiàn)蚯蚓致使甲收到傷害，其行為又構(gòu)成侵權(quán)行為，系加害給付，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《合同法》第122條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。據(jù)此，飯店承擔(dān)的責(zé)任由甲選擇，C是正確答案。
18.A。本題考查的是贈與合同的成立與效力。一般認(rèn)為，贈與合同是諾成合同，而不是要物合同，故C項錯誤。本題中，雖然甲乙之間立有字據(jù)，但并不是特殊的贈與合同，當(dāng)事人依然享有撤銷權(quán)，可以拒絕給付贈與物，即不履行合同約定的義務(wù)。故B、D錯誤，A項正確。
19.C。本題考查夫妻債務(wù)的清償。《婚姻法》第41條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。本題中，王某向其舅舅所借款雖然以個人名義，但該債務(wù)發(fā)生于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，且用該款所購買的房屋由夫妻共同居住，應(yīng)以夫妻共同財產(chǎn)償還，C為正確答案。
20. B。本題考查遺贈撫養(yǎng)協(xié)議與遺囑的效力。在繼承法上，一般認(rèn)為遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的效力要優(yōu)先于遺囑的效力，故本題的正確答案為B。
21.A。本題考查公司清算組的組成及職責(zé)與權(quán)限。根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，公司因為決議解散或者行政、司法解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。A項不違反該條規(guī)定。第186條第1款規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)?！盉項中公司在兩個月后才發(fā)布公告，違反了該條的規(guī)定。第187條規(guī)定：“清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東?！睋?jù)此，C項違反了該條規(guī)定的債務(wù)清償順序；D項中的行為未報股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，而且優(yōu)惠出售公司房屋的行為降低了公司的責(zé)任能力，侵犯了債權(quán)人和股東的利益。
22. D。本題考查公司章程的拘束力以及法定代表人越權(quán)行為的效力。根據(jù)《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”第13條規(guī)定，公司董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人，本題中該董事長應(yīng)是公司的法定代表人。根據(jù)上述規(guī)定，公司章程對董事長的授權(quán)和約束僅具有內(nèi)部效力。《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?！薄逗贤ā返?0條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！睋?jù)此，本題中王某并不知道或者應(yīng)當(dāng)知道董事長超越權(quán)限，可見王某并無惡意，該行為有效，D為正確答案。
23.C。本題考查新《公司法》頒布實(shí)施后的案件受理。根據(jù)《人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（一）》第1條規(guī)定，公司法實(shí)施后，人民法院尚未審結(jié)的和新受理的民事案件，其民事行為或事件發(fā)生在公司法實(shí)施以前的，適用當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋。據(jù)此，A項和B項的做法是正確的。第3條規(guī)定：“原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規(guī)定事由，向人民法院提起訴訟時，超過公司法規(guī)定期限的，人民法院不予受理?！盋項中甲的起訴超過了規(guī)定的六十日規(guī)定，法院不應(yīng)受理，故C項做法錯誤。第2條規(guī)定，因公司法實(shí)施前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，如當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋沒有明確規(guī)定時，可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。D項中關(guān)于公司的司法解散，修正前的《公司法》沒有規(guī)定，因此盡管案件發(fā)生在公司法修正之前，但根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，仍可以參照適用其有關(guān)規(guī)定，法院的做法是正確的。
24.D。本題考查一人公司的獨(dú)立性和公司法人人格否認(rèn)。根據(jù)《公司法》第64條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北绢}中甲與公司的財務(wù)沒有獨(dú)立，公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混同，因此甲應(yīng)和公司對乙承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
25。B?！豆痉ā返?22條規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！睋?jù)此，A項說法正確。第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?！睋?jù)此，C項正確。B項中李某是丙公司的控股股東，存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，對董事會的決議事項不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)，故B項說法錯誤。根據(jù)《證券法》第65條的規(guī)定，上市公司必須在中期報告中公布涉及公司的重大訴訟事項，故D項說法正確。
26.B。本題考查中外合作企業(yè)各方的權(quán)利義務(wù)?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》第10條規(guī)定：“中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！睋?jù)此，A項符合該條規(guī)定。第12條第1款規(guī)定：“合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)?！睋?jù)此，B項違反了該條的規(guī)定，當(dāng)選。第15條規(guī)定：“合作企業(yè)必須在中國境內(nèi)設(shè)置會計帳簿，依照規(guī)定報送會計報表，并接受財政稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。合作企業(yè)違反前款規(guī)定，不在中國境內(nèi)設(shè)置會計帳簿的，財政稅務(wù)機(jī)關(guān)可以處以罰款，工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令停止?fàn)I業(yè)或者吊銷其營業(yè)執(zhí)照?！睋?jù)此，C項符合該條規(guī)定。第21條規(guī)定：“中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或者產(chǎn)品，承擔(dān)風(fēng)險和虧損。中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。依照前款規(guī)定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！睋?jù)此，D項符合該條規(guī)定。
27.A。本題考查入伙的債務(wù)承擔(dān)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第45條規(guī)定：“入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”入伙人一旦入伙，就與其他合伙人一起對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，無論該債務(wù)何時發(fā)生。入伙人可以與其他合伙人約定對入伙前的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，但該約定只是內(nèi)部約定而無對外效力，不能對抗第三人。故本題的正確答案為A。
28.C。本題考查錄音制品的著作權(quán)及其許可使用?！吨鳈?quán)法》第41條規(guī)定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的１２月３１日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。根據(jù)第47條第（一）項規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的（本法另有規(guī)定的除外），構(gòu)成侵權(quán)行為。對此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。據(jù)此，C項定性正確。
29.B。本題考查專利的強(qiáng)制許可制度。《專利法》第48條規(guī)定：“具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。”故A項正確。第54條規(guī)定：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決?！睋?jù)此，C項正確。第55條規(guī)定：“專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。”據(jù)此，D項正確。第53條規(guī)定：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施?！惫蔅項錯誤。
30.A。本題考查商標(biāo)優(yōu)先權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》第45條的規(guī)定，商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。故本題的答案為A。
31.C。本題考查票據(jù)的保證責(zé)任。《票據(jù)法》第45條規(guī)定：“匯票的債務(wù)可以由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。保證人由匯票債務(wù)人以外的他人擔(dān)當(dāng)。”第46條規(guī)定：“保證人必須在匯票或者粘單上記載下列事項：（一）表明“保證”的字樣；（二）保證人名稱和住所；（三）被保證人的名稱；（四）保證日期；（五）保證人簽章?！钡?8條規(guī)定：“保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任。”第49條規(guī)定：“保證人對合法取得匯票的持票人所享有的匯票權(quán)利，承擔(dān)保證責(zé)任。但是，被保證人的債務(wù)因匯票記載事項欠缺而無效的除外?！睋?jù)此，丁公司對該匯票承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任，C項當(dāng)選。
32.D。本題考查破產(chǎn)抵銷權(quán)。《企業(yè)破產(chǎn)法》第33條規(guī)定：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷?！逼飘a(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，不論債的種類和到期時間，得于清算前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。據(jù)此，A、B項說法不正確。C項中丁的債務(wù)發(fā)生于破產(chǎn)程序開始后，因此不得抵銷。在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人要主張權(quán)利，不論是主張何種權(quán)利，都必須首先申報債權(quán)，因此D項正確。
33.A。本題考查保險合同的成立和保險責(zé)任?！侗ｋU法》第24條第4款規(guī)定，保險金額是指保險人承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的限額。本題中，保險金額是1000萬元，故保險公司應(yīng)向康新公司賠付1000萬元，而不是1200萬元，故A項正確，B項錯誤。第13條規(guī)定，投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，并就合同的條款達(dá)成協(xié)議，保險合同成立。因此，保險合同的成立不以交納全部保險費(fèi)為前提?？敌鹿九c保險公司的合同并非自交納全部保險費(fèi)時成立，而是雙方達(dá)成一致時成立，C項錯誤。另外，保險的基本價值就在于分散風(fēng)險，而不論該風(fēng)險的來源，故D項錯誤。
34. B。本題考查海商法中的權(quán)利行使順序?！逗Ｉ谭ā返?5條規(guī)定：“船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。前款所稱船舶留置權(quán)，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時，可以留置所占有的船舶，以保證造船費(fèi)用或者修船費(fèi)用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅?！贝送猓瑔T工資屬于工資系列，得到我國法律的一貫優(yōu)先保護(hù)；港務(wù)費(fèi)屬于公法費(fèi)用，類似于稅收，處于相對優(yōu)先的保護(hù)地位，因此，本題的答案為B。
35.B。本題考查級別管轄的范圍。根據(jù)《民事訴訟法》第189條規(guī)定，債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。據(jù)此，A項表述正確。第20條規(guī)定：“高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件?！钡?1條規(guī)定：“人民法院管轄下列第一審民事案件：（一）在全國有重大影響的案件；（二）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件?！睋?jù)此，B項表述錯誤。第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！睋?jù)此，C項表說正確?！睹穹ㄍ▌t》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！币虼?，D項表述正確。
36.A。本題考查民事檢察監(jiān)督的范圍。《民事訴訟法》第185條規(guī)定：“人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。”本題中，證人的行為不屬于人民檢察院的監(jiān)督范圍，對法官行為的監(jiān)督范圍是在其審理該案時的貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判的行為，故A項當(dāng)選。
37.C。本題考查回避的決定權(quán)?！睹袷略V訟法》第47條規(guī)定：“院長擔(dān)任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定?！睋?jù)此，本題的正確答案是C。
38.A。本題考產(chǎn)公開審判制度。根據(jù)人民法院《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行公開審判制度的若干規(guī)定》的規(guī)定，涉及個人隱私的案件不公開審理，涉及商業(yè)秘密的案件經(jīng)當(dāng)事人申請由法院決定是否公開審理，因此C、D項錯誤。此外，不公開審理的案件不等于不開庭審理，故B項錯誤。一切案件，無論是否公開審理，宣判時都應(yīng)公開，故A項正確。
39.C。本題考查訴訟中的送達(dá)?！睹袷略V訟法》第79條規(guī)定：“受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)?！薄睹袷略V訟法意見》第82條規(guī)定：“受送達(dá)人拒絕接受訴訟文書，有關(guān)基層組織或者所在單位的代表及其他見證人不愿在送達(dá)回證上簽字或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把送達(dá)文書留在受送達(dá)人住所，即視為送達(dá)?！北景钢校拙芙^接受訴訟文書，法院書記員可以根據(jù)上述規(guī)定進(jìn)行留置送達(dá)，故C項正確。轉(zhuǎn)交送達(dá)僅適用于受送達(dá)人是軍人、被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)的情形，本案并不適用。
40.B。本題考查證券訴訟的受理形式。證券市場虛假陳述案件訴訟的共同訴訟適用，主要考查《人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第１２至１６條的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定第１３條第二款，多個原告因同一虛假陳述事實(shí)對相同被告同時提起兩個以上共同訴訟的，人民法院可以將其合并為一個共同訴訟。故Ｂ項錯誤。
41.A。本題考查起訴的條件。根據(jù)《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，起訴須有明確的被告，至于被告是否失蹤，在所不問。王莉的起訴符合該條規(guī)定的條件，人民法院應(yīng)予受理。關(guān)于張近的問題，可以通過公告送達(dá)的方式辦理，故本題選A。
42.D。本題考查簡易程序的適用條件?！睹袷略V訟法意見》第169條規(guī)定：“起訴時被告下落不明的案件，不得適用簡易程序?qū)徖怼！惫蔄項不能適用簡易程序。第174條規(guī)定：“發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件，不得適用簡易程序?qū)徖?。”故B項不得適用簡易程序。《民事訴訟法》第142條規(guī)定：“基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定?！惫蔬x項C可以適用簡易程序?qū)徖怼＿x項D由于在中級人民法院審理，故不能適用簡易程序。
43.D。本題考查必須參加訴訟的當(dāng)事人不參加訴訟時的處理?！睹袷略V訟法》第119條規(guī)定：“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟?！薄睹袷略V訟法意見》第57條規(guī)定：“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當(dāng)事人提出的申請，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，申請無理的，裁定駁回；申請有理的，書面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟?！钡?83條規(guī)定：“必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。”據(jù)此，D項當(dāng)選。
44.D。本題考查裁定終結(jié)訴訟的情形?！睹袷略V訟法》第137條規(guī)定：“有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的?！贝送?，本案已經(jīng)上訴，一審判決沒有生效，案件進(jìn)入二審程序，應(yīng)當(dāng)由二審法院裁定終結(jié)訴訟。據(jù)此，D項當(dāng)選。
45.D。本題考查無主財產(chǎn)認(rèn)定后權(quán)利人請求的處理?！睹袷略V訟法》第176條規(guī)定：“判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實(shí)后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。”由此可見，D項為正確答案。
46.C。本題考查民事訴訟的證人范圍。《民事訴訟法》第70條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證?！币虼耍珹項表述正確?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第54條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可?！币虼耍珺項表述正確。第53條規(guī)定：“不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。”因此，D項表述正確。是否能夠成為承認(rèn)的關(guān)鍵在于是否知悉案件情況，證人資格的取得不因與當(dāng)事人有利害關(guān)系而受影響，只是其證言的證明力的判斷會受到影響。故C項錯誤。
47.C。本題考查當(dāng)事人陳述的效力。《民事證據(jù)規(guī)定》第76條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?！币虼?，選項C正確。
48.B。本題考查中止執(zhí)行的法定情形。《民事訴訟法》第234條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：（一） 申請人表示可以延期執(zhí)行的；（二） 案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；（三） 作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；（四） 作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人（五） 人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行?！北绢}的情況屬于第（一）項，因此答案為B。
49.C。本題考查涉外仲裁中的財產(chǎn)保全程序?！睹袷略V訟法》第258條規(guī)定：“當(dāng)事人申請采取財產(chǎn)保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定?！币虼?，D項當(dāng)選。
50.D。本題考查仲裁裁決的作出?！吨俨梅ā返?3條規(guī)定：“裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。”因此，本題的答案為D