FIDIC有關(guān)解決爭端替代方法的政策聲明

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問題在過去的三、四十年里,隨著開發(fā)項目越來越大、越來越復雜,爭端的影響及其復雜性也增強了。爭端是否來自于簡單的、不充分的采購過程或是施工過程本身管理不善,都是特別復雜的問題,很少有人能全面地了解。
    爭端產(chǎn)生的事實指出爭端雙方處于沖突之中。解決爭端的任何企圖都可能是有反作用的,特別是如果這些企圖非常墨守法規(guī)的話。這些爭端有的來自于協(xié)議文件中內(nèi)在復雜性,有的來自于協(xié)議文件必然不可能沒有差錯,也有的來自于倡導者和專家們的行為(參照FIDIC有關(guān)專家的政策聲明)。所有這些困難都會導致補救措施實施的拖延,經(jīng)常是導致增加成本、資源,以及導致對業(yè)主和咨詢工程師雙方的利益的損害。
    在敵對的方式中,雙方的態(tài)度很快會強硬起來。如果ADR方法(解決爭端的替代方法)沒有作為強制性步驟寫入合同中的話,那么到這時再使用ADR方法就顯得太晚,以致于不能緩解雙方頑固的態(tài)度了。
    有許多解決爭端的模式用來減少雙方的敵對行為。它們可以通過收集到的解決爭端的替代方法(ADR)以及包括談判、協(xié)調(diào)、調(diào)解、和解、爭端調(diào)解委員會和小型審理等各種方法起作用。各種方法定義上可能會有所不同,以致于在一個國家稱作調(diào)解的方法在另一個國家叫作和解,不過這種不同在原則上并不重要,相反,在本文中,訴訟和仲裁都是敵對的方法。
    所有替代的方法都可能是經(jīng)雙方同意的,但不具備訴訟和仲裁那樣的法律效力。它們同樣準備用于多方爭端的解決。
    在有些情況下法院判決的方法可能比協(xié)商方法更適合,比如在法定的或工程的各種方法都不能挽回的情況下,訴訟和仲裁是最終性的、對雙方都有約束力的方法。應該強調(diào)的是,如果雙方達成了解決爭端協(xié)議,一旦出現(xiàn)問題由法庭出面,那么調(diào)解或和解的結(jié)果也可能會更有強制性。另一方面,訴訟或仲裁的結(jié)果是不確定的,其中被認定為有錯的一方將被判為“錯誤”,但“正確”的合法答案可能并不存在。
    在許多國家里,大法官們都積極鼓勵使用替代的爭端解決方法(ADR)處理復雜的爭端,而不鼓勵采取訴訟和仲裁的方法,特別是開發(fā)項目的建設(shè)中產(chǎn)生的爭端更宜于采用ADR方法步驟。
    理論說明如果避免爭端的任何方法都失敗了,而爭端產(chǎn)生了,那么在解決爭端中采取敵對的、不利的行為通常是有反作用的。特別是當這個爭端相當復雜時,它經(jīng)常會拖延補救措施的實施、增加成本、導致不利和不必要地浪費資源。它也會不必要地損害雙方實力,影響雙方在將來運作的能力。所有結(jié)果都有害于雙方,特別是危害社會。
    政策FIDIC建議它的會員協(xié)會支持采用解決爭端的替代方法以減少由爭端而引起的敵對環(huán)境的各種步驟。
    不論采用何種解決爭端的步驟,都必須全部告知咨詢工程師的職業(yè)保障承保人,并且所有各方應接受他們參與談判。