第二節(jié) 國際技術(shù)貿(mào)易法律制度
一、 國際許可合同的概念和法律特征
許可證交易是國際技術(shù)貿(mào)易的一種重要方式。國際許可合同是進(jìn)行許可證交易的法律形式。
（一）國際許可合同的概念
國際許可合同又稱為國際許可證協(xié)議。它是指營業(yè)地處于一國的許可方允許營業(yè)地處于另一國的被許可方，使用其擁有的技術(shù)，由被許可方向許可方支付約定的使用費(fèi)的協(xié)議。其中許可方又稱為技術(shù)的供方，被許可方則稱為技術(shù)的受方。
國際許可合同的標(biāo)的是技術(shù)的使用權(quán)，其中包括專利使用權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)、專有技術(shù)的使用權(quán)和計算機(jī)軟件的使用權(quán)等。在實踐中，專利技術(shù)和專有技術(shù)的使用權(quán)常常同時成為同一個國際許可合同的標(biāo)的。
（二）國際許可合同的法律特征
國際許可合同作為一種國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，它具有一般國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同所共有的特征，但它也有自己的特殊性。國際許可合同的法律特征歸納起來主要包括以下幾個方面：
1.國際許可合同的標(biāo)的是專利、商標(biāo)、專有技術(shù)和計算機(jī)軟件等的使用權(quán)，因此，當(dāng)許可方將技術(shù)提供給被許可方使用后，仍擁有技術(shù)的所有權(quán)，仍有權(quán)自己使用該技術(shù)，并繼續(xù)向其他第三者轉(zhuǎn)讓該技術(shù)的使用權(quán)，除非合同有特別約定。因此，國際許可合同既有別于一般的貨物買賣合同，也有別于轉(zhuǎn)讓技術(shù)所有權(quán)的國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
2.國際許可合同是以技術(shù)的使用權(quán)和使用費(fèi)為對等條件的合同。許可方出售的是技術(shù)的使用權(quán)，有人認(rèn)為這種出售使用權(quán)的行為等于是向被許可方簽發(fā)了一張允許其使用許可方擁有的特定技術(shù)的許可證，被許可方花錢購買的是使用特定技術(shù)的許可證，因此被許可方也被稱為購證人，而許可方則被稱為售證人。
3.國際許可合同往往包括了技術(shù)服務(wù)的內(nèi)容。為了使被許可方在使用許可方所提供的技術(shù)時獲得較好效果，許可方往往應(yīng)被許可方的要求，在向被許可方提供技術(shù)使用權(quán)的同時，向被許可方提供技術(shù)服務(wù)，指導(dǎo)技術(shù)的實施，以保證被許可方充分掌握技術(shù)，并利用該技術(shù)生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品。
二、 國際許可合同的主要類型
1. 根據(jù)國際許可合同的對象來劃分
根據(jù)國際許可合同的對象來劃分，可以分為專利許可合同、商標(biāo)許可合同、專有技術(shù)許可合同和計算機(jī)軟件許可合同等。
（1）專利許可合同
專利許可合同，又稱為專利技術(shù)許可合同，是指營業(yè)地或住所地處于不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的，由許可方將自己在某一個國家或某幾個國家取得專利的技術(shù)提供給被許可方使用，被許可方按約定的條件使用該技術(shù)，并向許可方支付使用費(fèi)的協(xié)議。
專利許可合同所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)是已獲得專利權(quán)的技術(shù)。由于該技術(shù)在專利審批過程中已經(jīng)依法公開，因此，該技術(shù)轉(zhuǎn)讓的方式通常是由許可方將其專利的編號和專利說明書等資料提供給被許可方，同時授予被許可方制造、使用、銷售該項專利產(chǎn)品，或者使用該項專利方法的權(quán)利。一般不需要許可方專門提供詳細(xì)的技術(shù)資料，因為在專利審批過程中，發(fā)明人依照專利法的規(guī)定應(yīng)通過說明書的形式將技術(shù)公開，公開的程度要使同行業(yè)的一般人員在看了說明書之后即能實施申請專利的技術(shù)。這樣被許可方只需向許可方支付約定的專利技術(shù)使用費(fèi)，就可根據(jù)專利許可合同的規(guī)定實施該項技術(shù)。但在實踐中，被許可方并不能僅根據(jù)專利文獻(xiàn)來實施所許可的技術(shù)，因為專利權(quán)人在向?qū)＠芾砭稚暾垖＠麜r，往往在說明書中盡量將技術(shù)的內(nèi)容說得簡略，以便使專利保護(hù)的范圍擴(kuò)大。為了達(dá)到這一目的，專利權(quán)人往往將某些技術(shù)隱藏起來，不予公開，而這些被隱藏的技術(shù)往往是屬于關(guān)鍵技術(shù)，它能確保專利技術(shù)取得佳的實施效果。沒有這部分技術(shù)，專利仍能實施，但往往達(dá)不到較為理想的效果。專利申請一旦被專利審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，申請專利的技術(shù)便成為專利技術(shù)，而專利申請人自己保留的那部分關(guān)鍵技術(shù)卻并未納入專利保護(hù)范圍之內(nèi)，而成為一種沒有工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的、為專利權(quán)人所擁有的專有技術(shù)。因此，被許可方在引進(jìn)專利技術(shù)時，往往要同時取得這些專有技術(shù)的使用權(quán)，這便是專有技術(shù)與專利技術(shù)的混合許可。在國際技術(shù)貿(mào)易活動中，這種混合許可占了相當(dāng)大的比重。
（2）專有技術(shù)許可合同
專有技術(shù)許可合同是指當(dāng)事人之間訂立的轉(zhuǎn)讓專有技術(shù)的協(xié)議，一方將自己以保密方式擁有的技術(shù)向另一方公開，讓另一方使用該項保密技術(shù)，另一方向其支付使用費(fèi)。
由于專有技術(shù)是一種沒有取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的技術(shù)，因此，到目前為止，國際上對于是否賦予專有技術(shù)法律認(rèn)可的財產(chǎn)權(quán)的問題，仍然存在較大爭議。在多數(shù)情況下，專有技術(shù)沒有所有權(quán)、使用權(quán)之分，在專有技術(shù)許可合同中，專有技術(shù)只作為一種技術(shù)知識在許可方與被許可方之間轉(zhuǎn)移。并且在通常情況下，專有技術(shù)往往與專利、商標(biāo)聯(lián)系起來混合許可。由于專有技術(shù)對于實施專利技術(shù)至關(guān)重要，或者由于其不易求得，因此技術(shù)引進(jìn)方常對專有技術(shù)有著濃厚的興趣，專有技術(shù)的許可也就成為國際技術(shù)貿(mào)易的一條重要途徑。
（3）商標(biāo)許可合同
商標(biāo)是工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要對象，嚴(yán)格的說商標(biāo)并不是技術(shù)，但商標(biāo)卻能反映其所標(biāo)示的商品的技術(shù)水平。一些國際馳名商標(biāo)之所以享譽(yù)海內(nèi)外，就是因為其所代表的商品有較高的技術(shù)水平，商品的質(zhì)量優(yōu)異或服務(wù)的質(zhì)量別具一格，深得消費(fèi)者歡迎。因此，技術(shù)引進(jìn)者在引進(jìn)技術(shù)，消化吸收制造出自己的產(chǎn)品時，往往同時要取得對方的商標(biāo)使用許可。這一方面是為了借助該商標(biāo)擴(kuò)大自己產(chǎn)品的影響與銷路，另一方面也是通過該商標(biāo)的使用，對自己引進(jìn)技術(shù)后生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量加以確認(rèn)。因此我們說在技術(shù)貿(mào)易的活動中，專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓與許可以及專有技術(shù)的許可，常常伴隨著商標(biāo)的使用許可；反過來，在商標(biāo)許可時，純粹的商標(biāo)許可也是極少的，因為這沒有什么實際意義。商標(biāo)許可，總是與技術(shù)的轉(zhuǎn)讓同時進(jìn)行。這種既有商標(biāo)的使用許可，又有專利技術(shù)、專有技術(shù)的使用許可的許可合同，便是典型的混合許可合同，它在國際技術(shù)貿(mào)易中為常見。
商標(biāo)許可合同轉(zhuǎn)讓的是商標(biāo)的使用權(quán)，因此，商標(biāo)許可合同是指當(dāng)事人之間所訂立的，由一方將自己取得的商標(biāo)專有權(quán)的注冊商標(biāo)提供給另一方使用，另一方按照約定的條件使用該商標(biāo)，并向?qū)Ψ街Ц妒褂觅M(fèi)的協(xié)議。
（4）計算機(jī)軟件許可合同
隨著計算機(jī)廣泛應(yīng)用于國民經(jīng)濟(jì)各部門，計算機(jī)軟件技術(shù)的國際轉(zhuǎn)讓在近幾年異軍突起，成為國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的重要內(nèi)容。在計算機(jī)軟件的國際轉(zhuǎn)讓中，計算機(jī)軟件的委托開發(fā)與軟件技術(shù)的使用許可是兩條重要的途徑，而其中尤以計算機(jī)軟件技術(shù)的許可為常見。
在我國，計算機(jī)軟件已被正式納入了著作權(quán)法的保護(hù)范圍。1991年6月4日，國務(wù)院正式發(fā)布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》，根據(jù)該條例，計算機(jī)軟件的著作權(quán)人享有五個方面的廣泛權(quán)利，即：第一，發(fā)表權(quán)，他有權(quán)決定是否將軟件公之于眾；第二，開發(fā)者身份權(quán)，即表明開發(fā)軟件的開發(fā)者的身份以及在軟件上署名的權(quán)利；第三，使用權(quán)，即在不損害社會公共利益的前提下，以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權(quán)利；第四，使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)，即有權(quán)許可他人行使其部分或全部的計算機(jī)軟件的使用權(quán)并由此獲得報酬；第五，轉(zhuǎn)讓權(quán)，即向他人轉(zhuǎn)讓所有權(quán)或轉(zhuǎn)讓使用許可權(quán)的權(quán)利。由此可見，許可他人使用計算機(jī)軟件是計算機(jī)軟件著作權(quán)人的一項重要權(quán)利。計算機(jī)軟件的使用許可，實際上是軟件的著作權(quán)人許可他人行使其擁有的計算機(jī)軟件使用權(quán)。因此，計算機(jī)軟件許可合同是指營業(yè)地或住所地處于不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的，由一方允許另一方以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件，另一方按照約定的方式與條件使用軟件并向?qū)Ψ街Ц都s定的報酬的協(xié)議。
2. 按照技術(shù)的使用權(quán)限劃分
（1）獨占許可合同
獨占許可合同是指在許可合同規(guī)定的期限與范圍內(nèi)，被許可方對所許可的技術(shù)享有獨占的使用權(quán)，許可方和其他第三方均無權(quán)在該約定區(qū)域內(nèi)使用該技術(shù)。如果發(fā)生侵權(quán)行為，受讓方有權(quán)以自己的名義起訴。
獨占許可合同在授權(quán)內(nèi)容上可以分為部分獨占許可合同和完全獨占許可合同。前者在許可證中規(guī)定受方不是在某國的全部地域，而只是在某部分地區(qū)享有技術(shù)的獨占權(quán)，或者僅僅對使用該項技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品享有獨占權(quán)，而對銷售有關(guān)產(chǎn)品則不享有獨占權(quán)。
獨占許可合同的被許可方有權(quán)在許可合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)排除包括許可方在內(nèi)的一切人使用有關(guān)技術(shù)的權(quán)利，因此這種許可合同與技術(shù)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有類似之處。
由于授權(quán)范圍廣，獨占許可合同的使用費(fèi)比其它類型的許可合同都要高。一般只有在被許可方從生產(chǎn)、競爭與市場效果考慮，認(rèn)為自己確有必要在某個區(qū)域內(nèi)獨占有關(guān)技術(shù)，才會采用這種方式。而從許可方的角度來說，由于獨占許可合同使其自身也無權(quán)使用該項技術(shù)，因此只有當(dāng)其確認(rèn)在某一區(qū)域內(nèi)把自己的全部權(quán)利授予被許可方不會使自己陷入被動，許可方才會同意簽署這種合同。
（2）排他許可合同
排他許可合同是一種在許可合同規(guī)定的期限與范圍內(nèi)，被許可方對所許可的技術(shù)享有使用權(quán)，許可方也保留自己在該區(qū)域內(nèi)使用該項技術(shù)的權(quán)利，但排除了其他第三方對該技術(shù)的使用的技術(shù)許可合同。這種許可合同與獨占許可合同的區(qū)別在于：在合同規(guī)定的有效期限與地域內(nèi)，排他許可合同的被許可方有權(quán)排除許可方之外的任何人使用被許可技術(shù)，但許可方實施該項技術(shù)的權(quán)利不在排除之列。
（3）普通許可合同
普通許可合同又稱為非獨占許可合同，是指被許可方在合同約定的期限與范圍內(nèi)，可以取得所許可的技術(shù)的使用權(quán)，但許可方保留自己在該區(qū)域的技術(shù)使用權(quán)，并且有權(quán)向其他第三方繼續(xù)轉(zhuǎn)讓該技術(shù)，從而使其他第三方也擁有在該區(qū)域內(nèi)的技術(shù)使用權(quán)。
一般來說，許可合同中沒有特別指明是獨占許可、排他許可或其他特殊的性質(zhì)，就說明此合同屬于普通許可合同。普通許可合同由于許可方保留了較多的權(quán)利，因此其使用費(fèi)也比獨占許可合同和排他許可合同要低。
（4）可轉(zhuǎn)讓許可合同
可轉(zhuǎn)讓許可合同又稱為可分售許可合同，是指許可方根據(jù)許可合同，除了允許被許可方在約定的期限與范圍內(nèi)使用所許可的技術(shù)外，還允許被許可方向其他第三方轉(zhuǎn)讓其取得的全部或部分的技術(shù)使用權(quán)。習(xí)慣上將第三方從被許可方處得到的技術(shù)使用權(quán)稱為分許可或子許可；相應(yīng)的，許可方與被許可方之間的許可合同便稱為總許可或母許可。
（5）交叉許可合同
交叉許可合同又稱為互換許可合同，是指合同當(dāng)事人雙方或當(dāng)事人各方，均以其所擁有或持有的技術(shù)，按照合同所約定的條件交換技術(shù)的使用權(quán)，供對方使用。在這種合同中，雙方均具有雙重身份，一方既是某項技術(shù)的許可方，同時也是相關(guān)技術(shù)的被許可方。交叉許可既可以是獨占性的，也可以是非獨占性的。它一般在特定條件下采用，如在合作生產(chǎn)、合作設(shè)計、共同研究開發(fā)等項目中通常會采用交叉許可合同。在其中體現(xiàn)的更多的是雙方的合作關(guān)系，而不是單純的買賣關(guān)系。例如，甲公司具有技術(shù)專利A，乙公司具有專利B，而要生產(chǎn)產(chǎn)品C的佳方法是結(jié)合專利A和專利B.于是為了充分實施自己的技術(shù)，取得大經(jīng)濟(jì)效益，甲公司和乙公司簽署交叉許可合同，達(dá)成協(xié)議相互許可對方實施自己的技術(shù)。
三、 國際許可合同的主要條款
訂立國際許可合同，是一項意義重大的法律行為，因為合同的內(nèi)容和條款，是確立合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的依據(jù)。訂立國際許可合同，與訂立其他國際經(jīng)濟(jì)合同一樣，也要遵循有關(guān)國家的合同立法，在合同訂立過程中充分體現(xiàn)平等互利的原則。由于國際許可合同有多種類型，不同類型的合同所涉及的問題也各有特點，因此合同的內(nèi)容必然存在著許多差異。但無論是哪一種類型的國際許可合同，都會對一些國際許可合同共同性的問題作出規(guī)定，這些規(guī)定便構(gòu)成了國際許可合同的主要條款。一般的說，國際許可合同的條款包括商務(wù)性條款、技術(shù)性條款和法律性條款這三大類型。
（一） 商務(wù)性條款
商務(wù)性條款主要包括合同名稱、當(dāng)事人、簽約時間與地點、序言、定義、合同價格、支付方式等幾項內(nèi)容。由于這幾項內(nèi)容偏重于商務(wù)方面的問題，與國際商務(wù)慣例有直接關(guān)系，因此稱其為商務(wù)性條款。
1.合同名稱與當(dāng)事人條款。合同名稱必須明確且確切反映合同的性質(zhì)、特點與內(nèi)容，并注明編號，便于歸檔和查閱。當(dāng)事人條款須寫明雙方當(dāng)事人的全稱、法定地址、法律地位以及經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍。
2.簽約時間與地點條款。該條款是決定有關(guān)合同生效與否、合同履行的時間地點與是否違約、爭端解決的司法管轄權(quán)與法律適用、訴訟時效的重要條款，必須明確真實地寫明簽訂合同的時間、地點。
3.鑒于條款（Whereas Clause）。一般在該條款中開宗明義地闡明交易雙方訂約的目的、愿望以及轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合法性和是否具有實際生產(chǎn)經(jīng)驗等。鑒于條款在許可合同中十分重要，它的作用主要在于：
第一，要雙方作出某些保證和背景說明，一旦日后發(fā)生爭議而提交仲裁或訴訟時，法院可據(jù)此判定和解釋雙方進(jìn)行交易的關(guān)系和意圖的真實性，或解釋某些條款。
第二，說明轉(zhuǎn)讓方是否擁有或控制所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)，這直接與轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的責(zé)任和保證有關(guān)；同時，也用以說明引進(jìn)方接受技術(shù)的愿望。
第三，如果在合同中簽約公司與履約公司不同，則應(yīng)該說明其關(guān)系；如與其他合同有聯(lián)系，則應(yīng)說明各合同間的關(guān)系。
4.定義條款。在國際許可合同中會涉及許多關(guān)鍵性的詞語，由于當(dāng)事人所處的國家不同，對這些詞語的理解往往不同，所以在此條款中應(yīng)對合同中所涉的名詞、術(shù)語進(jìn)行明確的定義，尤其對一些容易引起爭議的、比較含混、模糊的和不同于一般使用意義上的名詞術(shù)語，應(yīng)作出共同的解釋，且雙方對此應(yīng)該達(dá)成一致的理解，以免日后發(fā)生因?qū)@些關(guān)鍵詞語定義的理解分歧而影響雙方的合作。
5.合同價格條款。價格是許可合同的重要內(nèi)容，價格條款一般應(yīng)包括計價的方法，合同的金額，使用的貨幣等主要內(nèi)容。在實踐中，計價方式一般分為以下幾種：
（1）統(tǒng)包價格。是指在簽訂合同時，將各項技術(shù)項目應(yīng)該支付的一切費(fèi)用，包括技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、技術(shù)資料費(fèi)、人員培訓(xùn)費(fèi)以及技術(shù)服務(wù)費(fèi)等算清，并根據(jù)其總額約定一個固定金額。付款時這筆使用費(fèi)可以付清，也可以分期支付。這種計價方式中受方風(fēng)險很大，即使引進(jìn)技術(shù)投產(chǎn)后效益不佳，仍然要按合同約定支付全部使用費(fèi)。
（2）提成價格。是指在合同中并不規(guī)定合同的總價，而是規(guī)定計算技術(shù)使用費(fèi)的方法。通常是在技術(shù)投入使用后，按每年生產(chǎn)產(chǎn)品的產(chǎn)量、銷售價格或銷售產(chǎn)品所獲得的利潤來確定應(yīng)支付的技術(shù)使用費(fèi)。這種計價方式供方具有較大的風(fēng)險，如果技術(shù)引進(jìn)投產(chǎn)后效益不佳，其所得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)將會直接受到巨大影響。
（3）入門費(fèi)加提成費(fèi)。是指合同簽訂后，受方按照約定付給供方一筆數(shù)額固定的費(fèi)用，然后在項目投產(chǎn)后的一定年限內(nèi)支付約定的提成費(fèi)。這種支付方式供方和受方的權(quán)利和義務(wù)相對較為平衡，兼顧了兩者的利益，因此是國際許可合同中常用的付費(fèi)方式。
6.支付條款。包括支付貨幣、支付方式、付款單據(jù)等內(nèi)容。通常情況下，付款使用的貨幣與計價貨幣是同種貨幣；若兩者不相同時，一般應(yīng)在合同中規(guī)定兌換率或兌換依據(jù)。支付方式通常是匯付、托收、信用證。付款單據(jù)一般有商業(yè)發(fā)票、即期匯票、提單、銀行保函等。
（二） 技術(shù)性條款
技術(shù)性條款一般包括合同的標(biāo)的、授權(quán)范圍、技術(shù)資料的交付、技術(shù)服務(wù)與人員培訓(xùn)、保證與索賠等具體內(nèi)容。
1.合同標(biāo)的條款
在合同中要明確，轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓的是專利技術(shù)、專有技術(shù)、商標(biāo)還是計算機(jī)軟件等技術(shù)，還必須明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓方在合同中對技術(shù)、商標(biāo)、軟件等所承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)。具體應(yīng)該包括：（1）合同標(biāo)的名稱、規(guī)格與型號、生產(chǎn)規(guī)模、產(chǎn)品種類與質(zhì)量；（2）主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)、原材料消耗定額（如對水、電、煤等的要求）；（3）轉(zhuǎn)讓方提供的設(shè)計圖紙和數(shù)據(jù)、生產(chǎn)工藝的資料與說明；（4）合同標(biāo)的為專利技術(shù)時，列明專利批準(zhǔn)的時間、批準(zhǔn)機(jī)關(guān)、專利編號、專利的范圍、保護(hù)地區(qū)和有效期；（5）轉(zhuǎn)讓方提供技術(shù)服務(wù)時，要明確技術(shù)服務(wù)的項目與內(nèi)容。
2.授權(quán)范圍條款
在此條款中應(yīng)該明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓方授予受讓方的基本權(quán)利，具體包括：（1）授權(quán)的性質(zhì)，也就是要明確轉(zhuǎn)讓方授予受讓方的使用權(quán)是獨占許可、排他許可還是普通許可；（2）授權(quán)的期限，也就是要明確轉(zhuǎn)讓方對合同標(biāo)的行使使用權(quán)以及相關(guān)權(quán)利的時間范圍；（3）授權(quán)的范圍，也就是要明確受讓方可以將許可合同項下的技術(shù)、商標(biāo)或者軟件用于何種目的以及其適用范圍，并明確受讓方對合同標(biāo)的享有使用權(quán)、制造和銷售合同產(chǎn)品的權(quán)利以及在何種地域范圍內(nèi)享有這些權(quán)利；（4）再轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，也就是要明確受讓方是否享有對技術(shù)、商標(biāo)或軟件使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓的權(quán)利；如果其享有此項權(quán)利，還應(yīng)明確受讓方與轉(zhuǎn)讓方對再轉(zhuǎn)讓收益的分配方式。
3.技術(shù)資料交付條款
技術(shù)資料交付是國際技術(shù)貿(mào)易的重要環(huán)節(jié)。技術(shù)轉(zhuǎn)讓方出讓技術(shù)，要靠技術(shù)資料來表達(dá)和說明；技術(shù)受讓方獲得技術(shù)，也要靠吸收和消化技術(shù)資料來實現(xiàn)。因此，在許多國際許可合同中把技術(shù)資料的交付作為一項獨立的條款，明確規(guī)定技術(shù)轉(zhuǎn)讓方交付技術(shù)資料的具體責(zé)任。在訂立這一條款時，應(yīng)注意明確技術(shù)資料支付的時間、地點和條件；技術(shù)資料的包裝要求；技術(shù)資料短損的補(bǔ)救方法；技術(shù)資料使用的文字、技術(shù)參數(shù)的度量衡制度等。
4.技術(shù)服務(wù)與人員培訓(xùn)條款
技術(shù)受讓方僅僅獲得一些技術(shù)資料往往還是不夠的，因為技術(shù)資料不可能將制造產(chǎn)品的全部技術(shù)包羅進(jìn)去，大量的實際操作經(jīng)驗，很難完全用技術(shù)資料表達(dá)出來。要真正掌握被許可技術(shù)，受讓方還需要轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)指導(dǎo)和服務(wù)以及對受讓方人員的培訓(xùn)。人員培訓(xùn)通常有兩種方式，一是將自己的人員派往轉(zhuǎn)讓方的工廠或車間等場所實習(xí)培訓(xùn)；二是轉(zhuǎn)讓方派有關(guān)的技術(shù)人員到受讓方處講課，指導(dǎo)實際操作，進(jìn)行現(xiàn)場培訓(xùn)。無論采取何種方法，在合同條款中，都要把人員培訓(xùn)的目的、范圍、內(nèi)容、方法、人數(shù)、專業(yè)、工種、時間和實施的條件規(guī)定清楚，明確雙方的責(zé)任，以免影響培訓(xùn)的效果。
5.保證與索賠條款
在國際許可合同中，受讓方使用的技術(shù)和資料都是轉(zhuǎn)讓方提供的，能否達(dá)到預(yù)期的技術(shù)效果，主要取決于轉(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)是否成熟可靠，資料是否詳細(xì)和完整，技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)是否認(rèn)真和適時。因此，應(yīng)該在合同中要求轉(zhuǎn)讓方作出一定程度的保證。保證主要有以下三種：
（1）對技術(shù)資料的保證。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證按合同規(guī)定的時間和內(nèi)容交付資料；保證提供的資料是轉(zhuǎn)讓方實際使用的新技術(shù)資料；保證提供的資料是完整、可靠、正確和清晰的；保證向受讓方及時提供任何改進(jìn)和發(fā)展的技術(shù)資料。轉(zhuǎn)讓方還要保證如果交付的資料內(nèi)容上有錯誤或數(shù)量上有短缺時，要按期更換和補(bǔ)齊。
（2）對合同產(chǎn)品性能的保證。轉(zhuǎn)讓方對產(chǎn)品性能承擔(dān)的保證責(zé)任主要是保證受讓方在正確使用轉(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)資料后能生產(chǎn)出符合合同規(guī)定的產(chǎn)品；保證向受讓方提供合同產(chǎn)品考核驗收時所需要的資料和標(biāo)準(zhǔn)；保證在產(chǎn)品達(dá)不到合同規(guī)定時能與受讓方友好協(xié)商，共同分析原因，采取措施，爭取再次考核時能達(dá)到合同要求。
（3）對技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)的保證。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證按照合同規(guī)定派出合格的、有能力的人員為受讓方提供技術(shù)服務(wù)，保證其技術(shù)人員在技術(shù)服務(wù)過程中能認(rèn)真地傳授技術(shù)、耐心地回答受讓方提出的技術(shù)問題；保證向受讓方的培訓(xùn)人員提供合同規(guī)定的培訓(xùn)內(nèi)容和培訓(xùn)過程中需要的有關(guān)資料。
以上就是合同中的保證條款，如果這些條款未能履行，在法律上就構(gòu)成違約，受損害的一方就有權(quán)要求違約的一方承擔(dān)賠償責(zé)任，所以在合同中還要規(guī)定具體的索賠條款。索賠的主要方式是罰款。罰款一般可分為對技術(shù)轉(zhuǎn)讓方遲交技術(shù)資料的罰款和對合同產(chǎn)品達(dá)不到性能指標(biāo)要求的罰款兩種。但在擬定該條款時，技術(shù)受讓方要注意要求轉(zhuǎn)讓方所作的技術(shù)保證要合理，以保證受讓方獲得可靠、適用的技術(shù)和按時獲得技術(shù)資料為限，罰款額也不宜規(guī)定得過高，否則轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的風(fēng)險較大，自然會把這部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到技術(shù)使用費(fèi)中，從而提高技術(shù)使用費(fèi)的報價。
（三） 法律性條款
法律性條款主要包括侵權(quán)和保密、不可抗力、爭端解決、合同生效、合同的續(xù)展和終止以及其他幾個方面的內(nèi)容。這些條款不僅要遵守本國法的規(guī)定，還要遵守一些國際條約的規(guī)定，所以人們習(xí)慣上稱其為法律性條款。
1.侵權(quán)與保密條款
國際許可合同中的侵權(quán)行為主要有兩種情況。第一是轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓技術(shù)的行為可能引發(fā)侵權(quán)行為，受讓方利用轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)制造出產(chǎn)品后，受到第三人的指控認(rèn)為侵犯其專有權(quán)利。因此，在簽訂許可合同時，一定要把此種侵權(quán)責(zé)任劃分清楚。通常在侵權(quán)的條款中規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方的專利技術(shù)、資料或服務(wù)等一旦發(fā)生侵犯任何第三方的專有權(quán)利的情況，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)該負(fù)責(zé)與侵權(quán)有關(guān)的一切談判事宜，并承擔(dān)由此引起的一切法律訴訟費(fèi)用和經(jīng)濟(jì)責(zé)任，受讓方對此不承擔(dān)任何責(zé)任。第二是在合同期間，第三人的行為侵犯了轉(zhuǎn)讓方的專有權(quán)利。一般來說轉(zhuǎn)讓方負(fù)有保護(hù)和維持技術(shù)權(quán)利合法的義務(wù)，是提起侵權(quán)訴訟的主要主體。但如果轉(zhuǎn)讓方和受讓方對第三人的行為是否構(gòu)成侵權(quán)的認(rèn)識不一致，或者轉(zhuǎn)讓方因為其他原因不愿意起訴時，在獨占許可的情況下，受讓方有權(quán)自行起訴并承擔(dān)全部法律后果；在普通許可的情況下，轉(zhuǎn)讓方仍與受讓方一起負(fù)有制止第三人侵權(quán)的義務(wù)。
在許可合同中，保密條款是另一個雙方都十分關(guān)心的問題。在以專利技術(shù)為標(biāo)的的許可合同中，技術(shù)轉(zhuǎn)讓方在申請專利時往往對該技術(shù)的一些關(guān)鍵性訣竅加以保密，以增強(qiáng)其對該專利技術(shù)的控制；在專有技術(shù)的許可合同中，保密更是技術(shù)轉(zhuǎn)讓方所關(guān)心的問題。因此，保密問題在轉(zhuǎn)讓方和受讓方進(jìn)行磋商時就開始出現(xiàn)，通常在實踐中雙方都是在談判前先簽訂一項保密協(xié)議，這樣即使談判失敗，受讓方也有保密的義務(wù)。保密條款一般包括保密對象、保密期限、保密責(zé)任等。
2.不可抗力條款
不可抗力是指合同簽訂后，不是由于轉(zhuǎn)讓方和受讓方的過失，而是由于發(fā)生了雙方都無法預(yù)見和無法預(yù)防的意外，致使合同不能執(zhí)行或不能按期執(zhí)行。在這種情況下，遭受不可抗力的一方可免除責(zé)任，另一方亦無權(quán)提出索賠。這是國際貿(mào)易中的慣例。
不可抗力條款中一般應(yīng)說明不可抗力事件的范圍，即哪些事件屬于不可抗力。一般常見的有戰(zhàn)爭、嚴(yán)重的火災(zāi)和水災(zāi)、臺風(fēng)、地震等。不可抗力條款還應(yīng)注明發(fā)生不可抗力事件時，當(dāng)事雙方應(yīng)采取的行動和措施，例如遭受不可抗力事件的一方應(yīng)履行及時通知和提供證明的義務(wù)，允許遭受不可抗力事件的一方延遲履行合同的長時間限度等。
3. 爭端解決條款
在合同中應(yīng)明確規(guī)定一旦發(fā)生爭議，將如何解決。在當(dāng)前的國際貿(mào)易中，爭端解決的辦法通常有三種：一是雙方友好協(xié)商解決或通過第三者調(diào)解解決，二是提交仲裁機(jī)構(gòu)裁決，三是通過司法訴訟手段解決。友好協(xié)商和調(diào)解是不拘形式的，可由當(dāng)事雙方臨時決定，不需要在合同中專門規(guī)定程序，比較適合一些小的爭議。而司法訴訟途徑由于國際許可合同涉及不同的國家不同的法律體制，因此很難在合同中達(dá)成一致意見。而仲裁由于其具有保密、快捷、靈活、公正等特點，在國際貿(mào)易中受到越來越廣泛的應(yīng)用。
若在合同中雙方約定將可能產(chǎn)生的爭議提交仲裁解決，則同時也應(yīng)明確規(guī)定仲裁的地點、機(jī)構(gòu)、程序、裁決的效力和仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)等問題。當(dāng)前國際上從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁業(yè)務(wù)的專門機(jī)構(gòu)很多，例如我國的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、瑞典商會仲裁院、瑞士商會、日本的國際商事仲裁委員會等都是在國際上享有盛名的仲裁機(jī)構(gòu)。關(guān)于仲裁地點的選擇，可根據(jù)合同的具體情況來決定。一般在合同的仲裁條款中還應(yīng)明確規(guī)定，仲裁裁決是終局裁決，對雙方均有約束力，必須立即執(zhí)行。
4. 合同生效條款
目前，國際上大多數(shù)國家的法律都規(guī)定，國際許可合同必須經(jīng)過國家有關(guān)主管機(jī)構(gòu)的審查批準(zhǔn)才能生效，因此，合同的生效時間和簽署的時間往往并不一致。通常，在簽署合同之后法律規(guī)定的若干時間內(nèi)，由當(dāng)事人將合同呈報政府主管部門批準(zhǔn)之日方為合同的生效之日。自合同生效日起，雙方當(dāng)事人才開始享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。
5.合同的續(xù)展和終止
合同有效期臨近屆滿之前，當(dāng)事人可根據(jù)雙方在合同有效期內(nèi)合作的情況、技術(shù)發(fā)展的趨勢、專利保護(hù)的期限等協(xié)商延長合同的有效期。合同續(xù)展有兩種處理辦法：一是在合同中訂立專門的續(xù)展條款，規(guī)定合同延長的條件；二是在合同中不作明確規(guī)定，屆時雙方根據(jù)實際需要進(jìn)行協(xié)商。值得注意的是，合同的當(dāng)事人協(xié)商續(xù)展合同后，按照規(guī)定需要審批的仍需要報請政府有關(guān)部門批準(zhǔn)才能生效。
合同的終止有兩種情況，一種是合同有效期滿或自然終止，另一種是合同有效期未滿，因一方違約或其他原因造成的中途終止。自然終止，雙方履行了合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，交易即告成功；中途終止需要根據(jù)其原因進(jìn)行善后處理，此時就涉及合同的保證、索賠、不可抗力等條款中的具體內(nèi)容。
一、 國際許可合同的概念和法律特征
許可證交易是國際技術(shù)貿(mào)易的一種重要方式。國際許可合同是進(jìn)行許可證交易的法律形式。
（一）國際許可合同的概念
國際許可合同又稱為國際許可證協(xié)議。它是指營業(yè)地處于一國的許可方允許營業(yè)地處于另一國的被許可方，使用其擁有的技術(shù)，由被許可方向許可方支付約定的使用費(fèi)的協(xié)議。其中許可方又稱為技術(shù)的供方，被許可方則稱為技術(shù)的受方。
國際許可合同的標(biāo)的是技術(shù)的使用權(quán)，其中包括專利使用權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)、專有技術(shù)的使用權(quán)和計算機(jī)軟件的使用權(quán)等。在實踐中，專利技術(shù)和專有技術(shù)的使用權(quán)常常同時成為同一個國際許可合同的標(biāo)的。
（二）國際許可合同的法律特征
國際許可合同作為一種國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，它具有一般國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同所共有的特征，但它也有自己的特殊性。國際許可合同的法律特征歸納起來主要包括以下幾個方面：
1.國際許可合同的標(biāo)的是專利、商標(biāo)、專有技術(shù)和計算機(jī)軟件等的使用權(quán)，因此，當(dāng)許可方將技術(shù)提供給被許可方使用后，仍擁有技術(shù)的所有權(quán)，仍有權(quán)自己使用該技術(shù)，并繼續(xù)向其他第三者轉(zhuǎn)讓該技術(shù)的使用權(quán)，除非合同有特別約定。因此，國際許可合同既有別于一般的貨物買賣合同，也有別于轉(zhuǎn)讓技術(shù)所有權(quán)的國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
2.國際許可合同是以技術(shù)的使用權(quán)和使用費(fèi)為對等條件的合同。許可方出售的是技術(shù)的使用權(quán)，有人認(rèn)為這種出售使用權(quán)的行為等于是向被許可方簽發(fā)了一張允許其使用許可方擁有的特定技術(shù)的許可證，被許可方花錢購買的是使用特定技術(shù)的許可證，因此被許可方也被稱為購證人，而許可方則被稱為售證人。
3.國際許可合同往往包括了技術(shù)服務(wù)的內(nèi)容。為了使被許可方在使用許可方所提供的技術(shù)時獲得較好效果，許可方往往應(yīng)被許可方的要求，在向被許可方提供技術(shù)使用權(quán)的同時，向被許可方提供技術(shù)服務(wù)，指導(dǎo)技術(shù)的實施，以保證被許可方充分掌握技術(shù)，并利用該技術(shù)生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品。
二、 國際許可合同的主要類型
1. 根據(jù)國際許可合同的對象來劃分
根據(jù)國際許可合同的對象來劃分，可以分為專利許可合同、商標(biāo)許可合同、專有技術(shù)許可合同和計算機(jī)軟件許可合同等。
（1）專利許可合同
專利許可合同，又稱為專利技術(shù)許可合同，是指營業(yè)地或住所地處于不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的，由許可方將自己在某一個國家或某幾個國家取得專利的技術(shù)提供給被許可方使用，被許可方按約定的條件使用該技術(shù)，并向許可方支付使用費(fèi)的協(xié)議。
專利許可合同所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)是已獲得專利權(quán)的技術(shù)。由于該技術(shù)在專利審批過程中已經(jīng)依法公開，因此，該技術(shù)轉(zhuǎn)讓的方式通常是由許可方將其專利的編號和專利說明書等資料提供給被許可方，同時授予被許可方制造、使用、銷售該項專利產(chǎn)品，或者使用該項專利方法的權(quán)利。一般不需要許可方專門提供詳細(xì)的技術(shù)資料，因為在專利審批過程中，發(fā)明人依照專利法的規(guī)定應(yīng)通過說明書的形式將技術(shù)公開，公開的程度要使同行業(yè)的一般人員在看了說明書之后即能實施申請專利的技術(shù)。這樣被許可方只需向許可方支付約定的專利技術(shù)使用費(fèi)，就可根據(jù)專利許可合同的規(guī)定實施該項技術(shù)。但在實踐中，被許可方并不能僅根據(jù)專利文獻(xiàn)來實施所許可的技術(shù)，因為專利權(quán)人在向?qū)＠芾砭稚暾垖＠麜r，往往在說明書中盡量將技術(shù)的內(nèi)容說得簡略，以便使專利保護(hù)的范圍擴(kuò)大。為了達(dá)到這一目的，專利權(quán)人往往將某些技術(shù)隱藏起來，不予公開，而這些被隱藏的技術(shù)往往是屬于關(guān)鍵技術(shù)，它能確保專利技術(shù)取得佳的實施效果。沒有這部分技術(shù)，專利仍能實施，但往往達(dá)不到較為理想的效果。專利申請一旦被專利審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，申請專利的技術(shù)便成為專利技術(shù)，而專利申請人自己保留的那部分關(guān)鍵技術(shù)卻并未納入專利保護(hù)范圍之內(nèi)，而成為一種沒有工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的、為專利權(quán)人所擁有的專有技術(shù)。因此，被許可方在引進(jìn)專利技術(shù)時，往往要同時取得這些專有技術(shù)的使用權(quán)，這便是專有技術(shù)與專利技術(shù)的混合許可。在國際技術(shù)貿(mào)易活動中，這種混合許可占了相當(dāng)大的比重。
（2）專有技術(shù)許可合同
專有技術(shù)許可合同是指當(dāng)事人之間訂立的轉(zhuǎn)讓專有技術(shù)的協(xié)議，一方將自己以保密方式擁有的技術(shù)向另一方公開，讓另一方使用該項保密技術(shù)，另一方向其支付使用費(fèi)。
由于專有技術(shù)是一種沒有取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的技術(shù)，因此，到目前為止，國際上對于是否賦予專有技術(shù)法律認(rèn)可的財產(chǎn)權(quán)的問題，仍然存在較大爭議。在多數(shù)情況下，專有技術(shù)沒有所有權(quán)、使用權(quán)之分，在專有技術(shù)許可合同中，專有技術(shù)只作為一種技術(shù)知識在許可方與被許可方之間轉(zhuǎn)移。并且在通常情況下，專有技術(shù)往往與專利、商標(biāo)聯(lián)系起來混合許可。由于專有技術(shù)對于實施專利技術(shù)至關(guān)重要，或者由于其不易求得，因此技術(shù)引進(jìn)方常對專有技術(shù)有著濃厚的興趣，專有技術(shù)的許可也就成為國際技術(shù)貿(mào)易的一條重要途徑。
（3）商標(biāo)許可合同
商標(biāo)是工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要對象，嚴(yán)格的說商標(biāo)并不是技術(shù)，但商標(biāo)卻能反映其所標(biāo)示的商品的技術(shù)水平。一些國際馳名商標(biāo)之所以享譽(yù)海內(nèi)外，就是因為其所代表的商品有較高的技術(shù)水平，商品的質(zhì)量優(yōu)異或服務(wù)的質(zhì)量別具一格，深得消費(fèi)者歡迎。因此，技術(shù)引進(jìn)者在引進(jìn)技術(shù)，消化吸收制造出自己的產(chǎn)品時，往往同時要取得對方的商標(biāo)使用許可。這一方面是為了借助該商標(biāo)擴(kuò)大自己產(chǎn)品的影響與銷路，另一方面也是通過該商標(biāo)的使用，對自己引進(jìn)技術(shù)后生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量加以確認(rèn)。因此我們說在技術(shù)貿(mào)易的活動中，專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓與許可以及專有技術(shù)的許可，常常伴隨著商標(biāo)的使用許可；反過來，在商標(biāo)許可時，純粹的商標(biāo)許可也是極少的，因為這沒有什么實際意義。商標(biāo)許可，總是與技術(shù)的轉(zhuǎn)讓同時進(jìn)行。這種既有商標(biāo)的使用許可，又有專利技術(shù)、專有技術(shù)的使用許可的許可合同，便是典型的混合許可合同，它在國際技術(shù)貿(mào)易中為常見。
商標(biāo)許可合同轉(zhuǎn)讓的是商標(biāo)的使用權(quán)，因此，商標(biāo)許可合同是指當(dāng)事人之間所訂立的，由一方將自己取得的商標(biāo)專有權(quán)的注冊商標(biāo)提供給另一方使用，另一方按照約定的條件使用該商標(biāo)，并向?qū)Ψ街Ц妒褂觅M(fèi)的協(xié)議。
（4）計算機(jī)軟件許可合同
隨著計算機(jī)廣泛應(yīng)用于國民經(jīng)濟(jì)各部門，計算機(jī)軟件技術(shù)的國際轉(zhuǎn)讓在近幾年異軍突起，成為國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的重要內(nèi)容。在計算機(jī)軟件的國際轉(zhuǎn)讓中，計算機(jī)軟件的委托開發(fā)與軟件技術(shù)的使用許可是兩條重要的途徑，而其中尤以計算機(jī)軟件技術(shù)的許可為常見。
在我國，計算機(jī)軟件已被正式納入了著作權(quán)法的保護(hù)范圍。1991年6月4日，國務(wù)院正式發(fā)布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》，根據(jù)該條例，計算機(jī)軟件的著作權(quán)人享有五個方面的廣泛權(quán)利，即：第一，發(fā)表權(quán)，他有權(quán)決定是否將軟件公之于眾；第二，開發(fā)者身份權(quán)，即表明開發(fā)軟件的開發(fā)者的身份以及在軟件上署名的權(quán)利；第三，使用權(quán)，即在不損害社會公共利益的前提下，以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權(quán)利；第四，使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)，即有權(quán)許可他人行使其部分或全部的計算機(jī)軟件的使用權(quán)并由此獲得報酬；第五，轉(zhuǎn)讓權(quán)，即向他人轉(zhuǎn)讓所有權(quán)或轉(zhuǎn)讓使用許可權(quán)的權(quán)利。由此可見，許可他人使用計算機(jī)軟件是計算機(jī)軟件著作權(quán)人的一項重要權(quán)利。計算機(jī)軟件的使用許可，實際上是軟件的著作權(quán)人許可他人行使其擁有的計算機(jī)軟件使用權(quán)。因此，計算機(jī)軟件許可合同是指營業(yè)地或住所地處于不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的，由一方允許另一方以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件，另一方按照約定的方式與條件使用軟件并向?qū)Ψ街Ц都s定的報酬的協(xié)議。
2. 按照技術(shù)的使用權(quán)限劃分
（1）獨占許可合同
獨占許可合同是指在許可合同規(guī)定的期限與范圍內(nèi)，被許可方對所許可的技術(shù)享有獨占的使用權(quán)，許可方和其他第三方均無權(quán)在該約定區(qū)域內(nèi)使用該技術(shù)。如果發(fā)生侵權(quán)行為，受讓方有權(quán)以自己的名義起訴。
獨占許可合同在授權(quán)內(nèi)容上可以分為部分獨占許可合同和完全獨占許可合同。前者在許可證中規(guī)定受方不是在某國的全部地域，而只是在某部分地區(qū)享有技術(shù)的獨占權(quán)，或者僅僅對使用該項技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品享有獨占權(quán)，而對銷售有關(guān)產(chǎn)品則不享有獨占權(quán)。
獨占許可合同的被許可方有權(quán)在許可合同規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)排除包括許可方在內(nèi)的一切人使用有關(guān)技術(shù)的權(quán)利，因此這種許可合同與技術(shù)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有類似之處。
由于授權(quán)范圍廣，獨占許可合同的使用費(fèi)比其它類型的許可合同都要高。一般只有在被許可方從生產(chǎn)、競爭與市場效果考慮，認(rèn)為自己確有必要在某個區(qū)域內(nèi)獨占有關(guān)技術(shù)，才會采用這種方式。而從許可方的角度來說，由于獨占許可合同使其自身也無權(quán)使用該項技術(shù)，因此只有當(dāng)其確認(rèn)在某一區(qū)域內(nèi)把自己的全部權(quán)利授予被許可方不會使自己陷入被動，許可方才會同意簽署這種合同。
（2）排他許可合同
排他許可合同是一種在許可合同規(guī)定的期限與范圍內(nèi)，被許可方對所許可的技術(shù)享有使用權(quán)，許可方也保留自己在該區(qū)域內(nèi)使用該項技術(shù)的權(quán)利，但排除了其他第三方對該技術(shù)的使用的技術(shù)許可合同。這種許可合同與獨占許可合同的區(qū)別在于：在合同規(guī)定的有效期限與地域內(nèi)，排他許可合同的被許可方有權(quán)排除許可方之外的任何人使用被許可技術(shù)，但許可方實施該項技術(shù)的權(quán)利不在排除之列。
（3）普通許可合同
普通許可合同又稱為非獨占許可合同，是指被許可方在合同約定的期限與范圍內(nèi)，可以取得所許可的技術(shù)的使用權(quán)，但許可方保留自己在該區(qū)域的技術(shù)使用權(quán)，并且有權(quán)向其他第三方繼續(xù)轉(zhuǎn)讓該技術(shù)，從而使其他第三方也擁有在該區(qū)域內(nèi)的技術(shù)使用權(quán)。
一般來說，許可合同中沒有特別指明是獨占許可、排他許可或其他特殊的性質(zhì)，就說明此合同屬于普通許可合同。普通許可合同由于許可方保留了較多的權(quán)利，因此其使用費(fèi)也比獨占許可合同和排他許可合同要低。
（4）可轉(zhuǎn)讓許可合同
可轉(zhuǎn)讓許可合同又稱為可分售許可合同，是指許可方根據(jù)許可合同，除了允許被許可方在約定的期限與范圍內(nèi)使用所許可的技術(shù)外，還允許被許可方向其他第三方轉(zhuǎn)讓其取得的全部或部分的技術(shù)使用權(quán)。習(xí)慣上將第三方從被許可方處得到的技術(shù)使用權(quán)稱為分許可或子許可；相應(yīng)的，許可方與被許可方之間的許可合同便稱為總許可或母許可。
（5）交叉許可合同
交叉許可合同又稱為互換許可合同，是指合同當(dāng)事人雙方或當(dāng)事人各方，均以其所擁有或持有的技術(shù)，按照合同所約定的條件交換技術(shù)的使用權(quán)，供對方使用。在這種合同中，雙方均具有雙重身份，一方既是某項技術(shù)的許可方，同時也是相關(guān)技術(shù)的被許可方。交叉許可既可以是獨占性的，也可以是非獨占性的。它一般在特定條件下采用，如在合作生產(chǎn)、合作設(shè)計、共同研究開發(fā)等項目中通常會采用交叉許可合同。在其中體現(xiàn)的更多的是雙方的合作關(guān)系，而不是單純的買賣關(guān)系。例如，甲公司具有技術(shù)專利A，乙公司具有專利B，而要生產(chǎn)產(chǎn)品C的佳方法是結(jié)合專利A和專利B.于是為了充分實施自己的技術(shù)，取得大經(jīng)濟(jì)效益，甲公司和乙公司簽署交叉許可合同，達(dá)成協(xié)議相互許可對方實施自己的技術(shù)。
三、 國際許可合同的主要條款
訂立國際許可合同，是一項意義重大的法律行為，因為合同的內(nèi)容和條款，是確立合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的依據(jù)。訂立國際許可合同，與訂立其他國際經(jīng)濟(jì)合同一樣，也要遵循有關(guān)國家的合同立法，在合同訂立過程中充分體現(xiàn)平等互利的原則。由于國際許可合同有多種類型，不同類型的合同所涉及的問題也各有特點，因此合同的內(nèi)容必然存在著許多差異。但無論是哪一種類型的國際許可合同，都會對一些國際許可合同共同性的問題作出規(guī)定，這些規(guī)定便構(gòu)成了國際許可合同的主要條款。一般的說，國際許可合同的條款包括商務(wù)性條款、技術(shù)性條款和法律性條款這三大類型。
（一） 商務(wù)性條款
商務(wù)性條款主要包括合同名稱、當(dāng)事人、簽約時間與地點、序言、定義、合同價格、支付方式等幾項內(nèi)容。由于這幾項內(nèi)容偏重于商務(wù)方面的問題，與國際商務(wù)慣例有直接關(guān)系，因此稱其為商務(wù)性條款。
1.合同名稱與當(dāng)事人條款。合同名稱必須明確且確切反映合同的性質(zhì)、特點與內(nèi)容，并注明編號，便于歸檔和查閱。當(dāng)事人條款須寫明雙方當(dāng)事人的全稱、法定地址、法律地位以及經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍。
2.簽約時間與地點條款。該條款是決定有關(guān)合同生效與否、合同履行的時間地點與是否違約、爭端解決的司法管轄權(quán)與法律適用、訴訟時效的重要條款，必須明確真實地寫明簽訂合同的時間、地點。
3.鑒于條款（Whereas Clause）。一般在該條款中開宗明義地闡明交易雙方訂約的目的、愿望以及轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合法性和是否具有實際生產(chǎn)經(jīng)驗等。鑒于條款在許可合同中十分重要，它的作用主要在于：
第一，要雙方作出某些保證和背景說明，一旦日后發(fā)生爭議而提交仲裁或訴訟時，法院可據(jù)此判定和解釋雙方進(jìn)行交易的關(guān)系和意圖的真實性，或解釋某些條款。
第二，說明轉(zhuǎn)讓方是否擁有或控制所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)，這直接與轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的責(zé)任和保證有關(guān)；同時，也用以說明引進(jìn)方接受技術(shù)的愿望。
第三，如果在合同中簽約公司與履約公司不同，則應(yīng)該說明其關(guān)系；如與其他合同有聯(lián)系，則應(yīng)說明各合同間的關(guān)系。
4.定義條款。在國際許可合同中會涉及許多關(guān)鍵性的詞語，由于當(dāng)事人所處的國家不同，對這些詞語的理解往往不同，所以在此條款中應(yīng)對合同中所涉的名詞、術(shù)語進(jìn)行明確的定義，尤其對一些容易引起爭議的、比較含混、模糊的和不同于一般使用意義上的名詞術(shù)語，應(yīng)作出共同的解釋，且雙方對此應(yīng)該達(dá)成一致的理解，以免日后發(fā)生因?qū)@些關(guān)鍵詞語定義的理解分歧而影響雙方的合作。
5.合同價格條款。價格是許可合同的重要內(nèi)容，價格條款一般應(yīng)包括計價的方法，合同的金額，使用的貨幣等主要內(nèi)容。在實踐中，計價方式一般分為以下幾種：
（1）統(tǒng)包價格。是指在簽訂合同時，將各項技術(shù)項目應(yīng)該支付的一切費(fèi)用，包括技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、技術(shù)資料費(fèi)、人員培訓(xùn)費(fèi)以及技術(shù)服務(wù)費(fèi)等算清，并根據(jù)其總額約定一個固定金額。付款時這筆使用費(fèi)可以付清，也可以分期支付。這種計價方式中受方風(fēng)險很大，即使引進(jìn)技術(shù)投產(chǎn)后效益不佳，仍然要按合同約定支付全部使用費(fèi)。
（2）提成價格。是指在合同中并不規(guī)定合同的總價，而是規(guī)定計算技術(shù)使用費(fèi)的方法。通常是在技術(shù)投入使用后，按每年生產(chǎn)產(chǎn)品的產(chǎn)量、銷售價格或銷售產(chǎn)品所獲得的利潤來確定應(yīng)支付的技術(shù)使用費(fèi)。這種計價方式供方具有較大的風(fēng)險，如果技術(shù)引進(jìn)投產(chǎn)后效益不佳，其所得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)將會直接受到巨大影響。
（3）入門費(fèi)加提成費(fèi)。是指合同簽訂后，受方按照約定付給供方一筆數(shù)額固定的費(fèi)用，然后在項目投產(chǎn)后的一定年限內(nèi)支付約定的提成費(fèi)。這種支付方式供方和受方的權(quán)利和義務(wù)相對較為平衡，兼顧了兩者的利益，因此是國際許可合同中常用的付費(fèi)方式。
6.支付條款。包括支付貨幣、支付方式、付款單據(jù)等內(nèi)容。通常情況下，付款使用的貨幣與計價貨幣是同種貨幣；若兩者不相同時，一般應(yīng)在合同中規(guī)定兌換率或兌換依據(jù)。支付方式通常是匯付、托收、信用證。付款單據(jù)一般有商業(yè)發(fā)票、即期匯票、提單、銀行保函等。
（二） 技術(shù)性條款
技術(shù)性條款一般包括合同的標(biāo)的、授權(quán)范圍、技術(shù)資料的交付、技術(shù)服務(wù)與人員培訓(xùn)、保證與索賠等具體內(nèi)容。
1.合同標(biāo)的條款
在合同中要明確，轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓的是專利技術(shù)、專有技術(shù)、商標(biāo)還是計算機(jī)軟件等技術(shù)，還必須明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓方在合同中對技術(shù)、商標(biāo)、軟件等所承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)。具體應(yīng)該包括：（1）合同標(biāo)的名稱、規(guī)格與型號、生產(chǎn)規(guī)模、產(chǎn)品種類與質(zhì)量；（2）主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)、原材料消耗定額（如對水、電、煤等的要求）；（3）轉(zhuǎn)讓方提供的設(shè)計圖紙和數(shù)據(jù)、生產(chǎn)工藝的資料與說明；（4）合同標(biāo)的為專利技術(shù)時，列明專利批準(zhǔn)的時間、批準(zhǔn)機(jī)關(guān)、專利編號、專利的范圍、保護(hù)地區(qū)和有效期；（5）轉(zhuǎn)讓方提供技術(shù)服務(wù)時，要明確技術(shù)服務(wù)的項目與內(nèi)容。
2.授權(quán)范圍條款
在此條款中應(yīng)該明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓方授予受讓方的基本權(quán)利，具體包括：（1）授權(quán)的性質(zhì)，也就是要明確轉(zhuǎn)讓方授予受讓方的使用權(quán)是獨占許可、排他許可還是普通許可；（2）授權(quán)的期限，也就是要明確轉(zhuǎn)讓方對合同標(biāo)的行使使用權(quán)以及相關(guān)權(quán)利的時間范圍；（3）授權(quán)的范圍，也就是要明確受讓方可以將許可合同項下的技術(shù)、商標(biāo)或者軟件用于何種目的以及其適用范圍，并明確受讓方對合同標(biāo)的享有使用權(quán)、制造和銷售合同產(chǎn)品的權(quán)利以及在何種地域范圍內(nèi)享有這些權(quán)利；（4）再轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，也就是要明確受讓方是否享有對技術(shù)、商標(biāo)或軟件使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓的權(quán)利；如果其享有此項權(quán)利，還應(yīng)明確受讓方與轉(zhuǎn)讓方對再轉(zhuǎn)讓收益的分配方式。
3.技術(shù)資料交付條款
技術(shù)資料交付是國際技術(shù)貿(mào)易的重要環(huán)節(jié)。技術(shù)轉(zhuǎn)讓方出讓技術(shù)，要靠技術(shù)資料來表達(dá)和說明；技術(shù)受讓方獲得技術(shù)，也要靠吸收和消化技術(shù)資料來實現(xiàn)。因此，在許多國際許可合同中把技術(shù)資料的交付作為一項獨立的條款，明確規(guī)定技術(shù)轉(zhuǎn)讓方交付技術(shù)資料的具體責(zé)任。在訂立這一條款時，應(yīng)注意明確技術(shù)資料支付的時間、地點和條件；技術(shù)資料的包裝要求；技術(shù)資料短損的補(bǔ)救方法；技術(shù)資料使用的文字、技術(shù)參數(shù)的度量衡制度等。
4.技術(shù)服務(wù)與人員培訓(xùn)條款
技術(shù)受讓方僅僅獲得一些技術(shù)資料往往還是不夠的，因為技術(shù)資料不可能將制造產(chǎn)品的全部技術(shù)包羅進(jìn)去，大量的實際操作經(jīng)驗，很難完全用技術(shù)資料表達(dá)出來。要真正掌握被許可技術(shù)，受讓方還需要轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)指導(dǎo)和服務(wù)以及對受讓方人員的培訓(xùn)。人員培訓(xùn)通常有兩種方式，一是將自己的人員派往轉(zhuǎn)讓方的工廠或車間等場所實習(xí)培訓(xùn)；二是轉(zhuǎn)讓方派有關(guān)的技術(shù)人員到受讓方處講課，指導(dǎo)實際操作，進(jìn)行現(xiàn)場培訓(xùn)。無論采取何種方法，在合同條款中，都要把人員培訓(xùn)的目的、范圍、內(nèi)容、方法、人數(shù)、專業(yè)、工種、時間和實施的條件規(guī)定清楚，明確雙方的責(zé)任，以免影響培訓(xùn)的效果。
5.保證與索賠條款
在國際許可合同中，受讓方使用的技術(shù)和資料都是轉(zhuǎn)讓方提供的，能否達(dá)到預(yù)期的技術(shù)效果，主要取決于轉(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)是否成熟可靠，資料是否詳細(xì)和完整，技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)是否認(rèn)真和適時。因此，應(yīng)該在合同中要求轉(zhuǎn)讓方作出一定程度的保證。保證主要有以下三種：
（1）對技術(shù)資料的保證。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證按合同規(guī)定的時間和內(nèi)容交付資料；保證提供的資料是轉(zhuǎn)讓方實際使用的新技術(shù)資料；保證提供的資料是完整、可靠、正確和清晰的；保證向受讓方及時提供任何改進(jìn)和發(fā)展的技術(shù)資料。轉(zhuǎn)讓方還要保證如果交付的資料內(nèi)容上有錯誤或數(shù)量上有短缺時，要按期更換和補(bǔ)齊。
（2）對合同產(chǎn)品性能的保證。轉(zhuǎn)讓方對產(chǎn)品性能承擔(dān)的保證責(zé)任主要是保證受讓方在正確使用轉(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)資料后能生產(chǎn)出符合合同規(guī)定的產(chǎn)品；保證向受讓方提供合同產(chǎn)品考核驗收時所需要的資料和標(biāo)準(zhǔn)；保證在產(chǎn)品達(dá)不到合同規(guī)定時能與受讓方友好協(xié)商，共同分析原因，采取措施，爭取再次考核時能達(dá)到合同要求。
（3）對技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)的保證。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證按照合同規(guī)定派出合格的、有能力的人員為受讓方提供技術(shù)服務(wù)，保證其技術(shù)人員在技術(shù)服務(wù)過程中能認(rèn)真地傳授技術(shù)、耐心地回答受讓方提出的技術(shù)問題；保證向受讓方的培訓(xùn)人員提供合同規(guī)定的培訓(xùn)內(nèi)容和培訓(xùn)過程中需要的有關(guān)資料。
以上就是合同中的保證條款，如果這些條款未能履行，在法律上就構(gòu)成違約，受損害的一方就有權(quán)要求違約的一方承擔(dān)賠償責(zé)任，所以在合同中還要規(guī)定具體的索賠條款。索賠的主要方式是罰款。罰款一般可分為對技術(shù)轉(zhuǎn)讓方遲交技術(shù)資料的罰款和對合同產(chǎn)品達(dá)不到性能指標(biāo)要求的罰款兩種。但在擬定該條款時，技術(shù)受讓方要注意要求轉(zhuǎn)讓方所作的技術(shù)保證要合理，以保證受讓方獲得可靠、適用的技術(shù)和按時獲得技術(shù)資料為限，罰款額也不宜規(guī)定得過高，否則轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的風(fēng)險較大，自然會把這部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到技術(shù)使用費(fèi)中，從而提高技術(shù)使用費(fèi)的報價。
（三） 法律性條款
法律性條款主要包括侵權(quán)和保密、不可抗力、爭端解決、合同生效、合同的續(xù)展和終止以及其他幾個方面的內(nèi)容。這些條款不僅要遵守本國法的規(guī)定，還要遵守一些國際條約的規(guī)定，所以人們習(xí)慣上稱其為法律性條款。
1.侵權(quán)與保密條款
國際許可合同中的侵權(quán)行為主要有兩種情況。第一是轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓技術(shù)的行為可能引發(fā)侵權(quán)行為，受讓方利用轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)制造出產(chǎn)品后，受到第三人的指控認(rèn)為侵犯其專有權(quán)利。因此，在簽訂許可合同時，一定要把此種侵權(quán)責(zé)任劃分清楚。通常在侵權(quán)的條款中規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方的專利技術(shù)、資料或服務(wù)等一旦發(fā)生侵犯任何第三方的專有權(quán)利的情況，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)該負(fù)責(zé)與侵權(quán)有關(guān)的一切談判事宜，并承擔(dān)由此引起的一切法律訴訟費(fèi)用和經(jīng)濟(jì)責(zé)任，受讓方對此不承擔(dān)任何責(zé)任。第二是在合同期間，第三人的行為侵犯了轉(zhuǎn)讓方的專有權(quán)利。一般來說轉(zhuǎn)讓方負(fù)有保護(hù)和維持技術(shù)權(quán)利合法的義務(wù)，是提起侵權(quán)訴訟的主要主體。但如果轉(zhuǎn)讓方和受讓方對第三人的行為是否構(gòu)成侵權(quán)的認(rèn)識不一致，或者轉(zhuǎn)讓方因為其他原因不愿意起訴時，在獨占許可的情況下，受讓方有權(quán)自行起訴并承擔(dān)全部法律后果；在普通許可的情況下，轉(zhuǎn)讓方仍與受讓方一起負(fù)有制止第三人侵權(quán)的義務(wù)。
在許可合同中，保密條款是另一個雙方都十分關(guān)心的問題。在以專利技術(shù)為標(biāo)的的許可合同中，技術(shù)轉(zhuǎn)讓方在申請專利時往往對該技術(shù)的一些關(guān)鍵性訣竅加以保密，以增強(qiáng)其對該專利技術(shù)的控制；在專有技術(shù)的許可合同中，保密更是技術(shù)轉(zhuǎn)讓方所關(guān)心的問題。因此，保密問題在轉(zhuǎn)讓方和受讓方進(jìn)行磋商時就開始出現(xiàn)，通常在實踐中雙方都是在談判前先簽訂一項保密協(xié)議，這樣即使談判失敗，受讓方也有保密的義務(wù)。保密條款一般包括保密對象、保密期限、保密責(zé)任等。
2.不可抗力條款
不可抗力是指合同簽訂后，不是由于轉(zhuǎn)讓方和受讓方的過失，而是由于發(fā)生了雙方都無法預(yù)見和無法預(yù)防的意外，致使合同不能執(zhí)行或不能按期執(zhí)行。在這種情況下，遭受不可抗力的一方可免除責(zé)任，另一方亦無權(quán)提出索賠。這是國際貿(mào)易中的慣例。
不可抗力條款中一般應(yīng)說明不可抗力事件的范圍，即哪些事件屬于不可抗力。一般常見的有戰(zhàn)爭、嚴(yán)重的火災(zāi)和水災(zāi)、臺風(fēng)、地震等。不可抗力條款還應(yīng)注明發(fā)生不可抗力事件時，當(dāng)事雙方應(yīng)采取的行動和措施，例如遭受不可抗力事件的一方應(yīng)履行及時通知和提供證明的義務(wù)，允許遭受不可抗力事件的一方延遲履行合同的長時間限度等。
3. 爭端解決條款
在合同中應(yīng)明確規(guī)定一旦發(fā)生爭議，將如何解決。在當(dāng)前的國際貿(mào)易中，爭端解決的辦法通常有三種：一是雙方友好協(xié)商解決或通過第三者調(diào)解解決，二是提交仲裁機(jī)構(gòu)裁決，三是通過司法訴訟手段解決。友好協(xié)商和調(diào)解是不拘形式的，可由當(dāng)事雙方臨時決定，不需要在合同中專門規(guī)定程序，比較適合一些小的爭議。而司法訴訟途徑由于國際許可合同涉及不同的國家不同的法律體制，因此很難在合同中達(dá)成一致意見。而仲裁由于其具有保密、快捷、靈活、公正等特點，在國際貿(mào)易中受到越來越廣泛的應(yīng)用。
若在合同中雙方約定將可能產(chǎn)生的爭議提交仲裁解決，則同時也應(yīng)明確規(guī)定仲裁的地點、機(jī)構(gòu)、程序、裁決的效力和仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)等問題。當(dāng)前國際上從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁業(yè)務(wù)的專門機(jī)構(gòu)很多，例如我國的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、瑞典商會仲裁院、瑞士商會、日本的國際商事仲裁委員會等都是在國際上享有盛名的仲裁機(jī)構(gòu)。關(guān)于仲裁地點的選擇，可根據(jù)合同的具體情況來決定。一般在合同的仲裁條款中還應(yīng)明確規(guī)定，仲裁裁決是終局裁決，對雙方均有約束力，必須立即執(zhí)行。
4. 合同生效條款
目前，國際上大多數(shù)國家的法律都規(guī)定，國際許可合同必須經(jīng)過國家有關(guān)主管機(jī)構(gòu)的審查批準(zhǔn)才能生效，因此，合同的生效時間和簽署的時間往往并不一致。通常，在簽署合同之后法律規(guī)定的若干時間內(nèi)，由當(dāng)事人將合同呈報政府主管部門批準(zhǔn)之日方為合同的生效之日。自合同生效日起，雙方當(dāng)事人才開始享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。
5.合同的續(xù)展和終止
合同有效期臨近屆滿之前，當(dāng)事人可根據(jù)雙方在合同有效期內(nèi)合作的情況、技術(shù)發(fā)展的趨勢、專利保護(hù)的期限等協(xié)商延長合同的有效期。合同續(xù)展有兩種處理辦法：一是在合同中訂立專門的續(xù)展條款，規(guī)定合同延長的條件；二是在合同中不作明確規(guī)定，屆時雙方根據(jù)實際需要進(jìn)行協(xié)商。值得注意的是，合同的當(dāng)事人協(xié)商續(xù)展合同后，按照規(guī)定需要審批的仍需要報請政府有關(guān)部門批準(zhǔn)才能生效。
合同的終止有兩種情況，一種是合同有效期滿或自然終止，另一種是合同有效期未滿，因一方違約或其他原因造成的中途終止。自然終止，雙方履行了合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，交易即告成功；中途終止需要根據(jù)其原因進(jìn)行善后處理，此時就涉及合同的保證、索賠、不可抗力等條款中的具體內(nèi)容。