第四章 國際投資法律制度
第一節(jié) 國際投資法概述
一、國際投資的概念與類型
國際投資是國際間資本流動的一種重要形式，是投資者將其資本投放到國外進(jìn)行的以營利為目的的一種經(jīng)濟(jì)活動。對特定國家來說，國際投資包括本國的海外投資和本國接受的外國投資。
國際投資可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。如按投資者主體可分為政府（官方）投資和私人投資；按投資期限可分為長期投資和短期投資；按投資形式與性質(zhì)可分為直接投資和間接投資。這些分類的角度不同，強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)也不同，實(shí)際上各種分類是彼此聯(lián)系，相互交叉的。我們這里主要介紹直接投資和間接投資這兩種類型。
（一）直接投資（Direct Investment）
所謂直接投資，是指一國的私人投資者以營利為目的，將有形資產(chǎn)或無形資產(chǎn)投資于外國的企業(yè)，并對投資企業(yè)享有直接控制權(quán)的經(jīng)營活動。直接投資最典型的特點(diǎn)是投資者對資本的使用有控制權(quán)，在經(jīng)營管理中享有決策權(quán)。
直接投資已經(jīng)成為當(dāng)今國際資本運(yùn)動的基本形式，在國際投資中占有主導(dǎo)地位，對世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起著舉足輕重的作用。隨著生產(chǎn)國際化趨勢的日益加強(qiáng)，跨國公司的迅速發(fā)展，直接投資更為國際社會所注目。
直接投資的具體方式有多種，最常見的是：
1.以參加外國企業(yè)的經(jīng)營為目的而取得其股份，或收購、兼并外國原有企業(yè)；
2.在外國創(chuàng)辦獨(dú)資企業(yè)，或與東道國投資者聯(lián)合設(shè)立合營企業(yè)；
3.在外國新設(shè)分支機(jī)構(gòu)，如分公司、分支店等；
4.單獨(dú)或聯(lián)合投資參與東道國資源開發(fā)項(xiàng)目；
5.BOT（BUILD-OPERATE-TRANSFER）投資，即“建設(shè)-經(jīng)營-移交”。這是一種新興的直接投資方式，1984年在土耳其首次出現(xiàn)。它是指東道國政府與外資項(xiàng)目公司簽約，由項(xiàng)目公司籌資建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，項(xiàng)目公司在協(xié)議期內(nèi)擁有、運(yùn)營和維護(hù)這項(xiàng)設(shè)施，并通過收取使用費(fèi)、服務(wù)費(fèi)，回收投資并獲利。協(xié)議期滿，該設(shè)施所有權(quán)無償移交給東道國政府的投資方式。
（二）間接投資（Indirect Investment）
所謂間接投資是指通過資本的接待來完成資本跨越國界的轉(zhuǎn)移，主要包括一國政府或國民對外進(jìn)行的證券投資和貸款，也包括國際金融組織對各國的貸款。間接投資的資本通過其他個人或經(jīng)濟(jì)組織投入到生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域中，投資者對企業(yè)并無控制權(quán)。
間接投資是傳統(tǒng)的國際投資形式，早在自由資本主義時期就已出現(xiàn)。二戰(zhàn)后隨著直接投資的迅速發(fā)展，間接投資在國際資本流動總額中所占比重相對下降，其對世界經(jīng)濟(jì)的作用與影響也相對減弱，但在國際投資中仍占有重要地位。
間接投資的實(shí)現(xiàn)方式主要包括：
1.購買外國公司的股票或其他證券；
2.購買外國政府債券；
3.貸款，包括政府貸款、國際金融機(jī)構(gòu)貸款和商業(yè)貸款。
二、國際投資法的概念與范圍
國際投資法是調(diào)整國際間私人直接投資關(guān)系的國內(nèi)法規(guī)范與國際法規(guī)范的總和，是國際經(jīng)濟(jì)法的一個重要分支。其核心內(nèi)容是對國際間的私人直接投資進(jìn)行鼓勵、保護(hù)和管理。
國際投資法具有以下基本特征：
1.國際投資法調(diào)整國際私人投資關(guān)系
國際投資有官方投資和私人投資之分。官方投資是指政府之間或國際組織與國家之間的資金融通。如外國政府、國際金融機(jī)構(gòu)的投資、貸款、援助等。私人投資是指一國的自然人、法人及其他民間組織、企業(yè)團(tuán)體的海外投資。國際投資法的調(diào)整對象僅限于國際私人投資，不包括官方投資。
2.國際投資法調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系。
廣義而言，國際投資法應(yīng)既包括調(diào)整國際直接投資關(guān)系的規(guī)范，也包括調(diào)整國際間接投資關(guān)系的規(guī)范。但是二戰(zhàn)以后，直接投資成為國際投資的主要方式，關(guān)于國際投資的國內(nèi)立法和國際條約都主要針對直接投資而設(shè)立，因而我國的法學(xué)家姚梅鎮(zhèn)教授就將國際投資法定義為調(diào)整國際直接投資關(guān)系的規(guī)范， 國際間接投資不在調(diào)整之列。私人間接投資關(guān)系屬于一般民商法、公司法、票據(jù)法、證券法等法律的調(diào)整范疇，國際組織與政府間或政府間的資金融系一般由國際經(jīng)濟(jì)組織法或有關(guān)政府間的貸款協(xié)定等調(diào)整。
3.國際投資法調(diào)整的國際私人直接投資關(guān)系既包括國內(nèi)法關(guān)系，也包括國際法關(guān)系。
國際私人直接投資涉及的關(guān)系錯綜復(fù)雜，主要有以下幾種：（1）不同國家的法人與自然人之間的投資合作關(guān)系；（2）外國私人投資者與東道國之間的投資合作關(guān)系和投資管理關(guān)系；（3）私人投資者與本國間的投資保險關(guān)系；（4）兩國或多國政府間基于相互保護(hù)私人直接投資而達(dá)成的雙邊或多邊投資條約關(guān)系。兩者相互聯(lián)系、相互作用構(gòu)成統(tǒng)一的國際投資法律關(guān)系整體。因此，國際投資法既包括國內(nèi)法規(guī)范，也包括國際法規(guī)范，兩者相互補(bǔ)充，相輔相成。
三、國際投資法的淵源
國際投資法有國內(nèi)法和國際法兩方面淵源。
（一）國內(nèi)法淵源
一國的國內(nèi)立法是國際投資法的重要淵源，主要指資本輸入國和資本輸出國有關(guān)國際私人直接投資的各種國內(nèi)立法。
1.資本輸入國的外國投資法
外國投資法是資本輸入國調(diào)整外國私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其內(nèi)容包括外國投資的范圍、形式、外國投資者的權(quán)利與義務(wù)及其法律地位，對外國投資實(shí)行鼓勵、保護(hù)、監(jiān)督、限制等法律規(guī)范。世界各國外資立法的形式不盡相同，有的制定了統(tǒng)一的外國投資法典，有的頒布專門的單行法規(guī)，有的沒有專門的外資立法，僅適用一般的國內(nèi)法。
2.資本輸出國的海外投資法
資本輸出國為了維護(hù)本國的經(jīng)濟(jì)利益，通常制定關(guān)于對外投資的法律，其中以對海外投資的保護(hù)為主要內(nèi)容，如資本輸出國的海外投資保險法。另外還涉及對海外投資的鼓勵性規(guī)定（如稅收、融資鼓勵等）和管制性規(guī)定（如外匯管制、技術(shù)輸出的限制、投資對象國的限制等）。
（二）國際法淵源
調(diào)整國家間有關(guān)國際投資的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的國際條約有兩種：雙邊條約和多邊條約。
1.雙邊條約
資本輸入國與資本輸出國之間訂立的旨在促進(jìn)與保護(hù)相互投資的雙邊投資條約，它對外國投資者的待遇標(biāo)準(zhǔn)、投資項(xiàng)目和內(nèi)容、政治風(fēng)險和保證以及代位權(quán)問題等內(nèi)容作了規(guī)定，彌補(bǔ)了國內(nèi)立法的不足，并保證了國內(nèi)立法的效力，是目前各國間保護(hù)外國私人直接投資普遍行之有效的重要手段。
2.多邊條約
多國間有關(guān)國際私人直接投資的各種國際公約，有區(qū)域性多邊條約和世界性多邊公約之分。區(qū)域性多邊條約是指區(qū)域性國家組織旨在協(xié)調(diào)成員國外國投資法律而簽訂的多邊條約，如安第斯條約組織制定的《安第斯共同市場外國投資規(guī)則》。關(guān)于國際投資的世界性多邊公約主要有：《解決國家與他國國民間投資爭議公約》、《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》、世界貿(mào)易組織體制下的《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》。這些公約對所有締約方具有拘束力。
3.其他法律淵源
包括聯(lián)合國大會的規(guī)范性決議、國際慣例等。20世紀(jì)60年代以來，聯(lián)合國大會先后通過了《關(guān)于自然資源之永久主權(quán)宣言》、《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序宣言》、《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序的行動綱領(lǐng)》、《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章》等一系列與國際投資有關(guān)的重要決議。這些文件不僅一般地確立了新的國際經(jīng)濟(jì)秩序的基本原則，而且特別規(guī)定了國家對本國自然資源的永久主權(quán)、國家有權(quán)管制境內(nèi)的外國投資、實(shí)行國有化等，這些都是調(diào)整國際投資關(guān)系的重要國際準(zhǔn)則。此外，關(guān)于國際投資的國際慣例，如“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”原則、“國籍繼續(xù)”原則等亦屬國際投資法的淵源。
第二節(jié) 資本輸入國保護(hù)外國投資的法律制度
資本輸入國作為吸收外國投資的東道國，為了使外國投資者的投資安全，利益免收損害，往往由立法機(jī)構(gòu)頒布有關(guān)外國投資的各類法律、法規(guī)以及各種條例、實(shí)施細(xì)則，對外資提供切實(shí)法律保護(hù)，為創(chuàng)設(shè)良好的投資環(huán)境打下基礎(chǔ)。下面就資本輸入國保護(hù)外國投資的法律制度分層次作一下簡單介紹：
一、 憲法的保護(hù)
憲法是一國的根本大法，有些國家在憲法中明確規(guī)定了保護(hù)外國投資的條款，以顯示其政府保護(hù)外資的誠意和決心。例如，印度憲法修正案中明確規(guī)定，除非法律授權(quán)，不得剝奪任何人的財產(chǎn)；肯尼亞憲法規(guī)定，征收必須為了公共利益，并應(yīng)合理估計對原業(yè)主產(chǎn)生的困難，補(bǔ)償必須“及時”、“充分”并能在合理期限內(nèi)自由匯出；美國憲法第5條和第14條修正案規(guī)定，非經(jīng)法定程序，聯(lián)邦政府不能剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)。禁止各州對任何人的生命、自由或財產(chǎn)采取不符合法定程序的行動。不準(zhǔn)剝奪任何人在法律面前受到同等保護(hù)的權(quán)利。
我國憲法也有類似的規(guī)定，首先，把對外開放這一基本國策在現(xiàn)行憲法中肯定下來；其次，允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行各種形式的經(jīng)濟(jì)合作，包括舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等，它們的合法權(quán)利和利益受中國法律的保護(hù)。
憲法條款對于保護(hù)外國投資，通常制作原則性、指導(dǎo)性的規(guī)定，至于具體保護(hù)外國投資的法律措施，一般由各國有關(guān)外國投資的單行法規(guī)根據(jù)憲法規(guī)定的原則性作出具體的規(guī)定。
二、外國投資法的保護(hù)
外國投資法是指資本輸入國調(diào)整外國投資者在該國進(jìn)行直接投資而產(chǎn)生的私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這是資本輸入國根據(jù)本國的憲法的規(guī)定或本國的對外政策，以專門立法的形式對外國投資給予法律的保護(hù)。與憲法保護(hù)比較而言，外國投資法的保護(hù)更加詳細(xì)具體，更具操作性。主要內(nèi)容有以下幾個方面：
（一）、關(guān)于外國投資者待遇的規(guī)定
東道國賦予外國投資者什么樣的待遇，這是投資者非常關(guān)注的問題。有些國家在國內(nèi)立法中對這一問題作了明確規(guī)定。對于外國投資者待遇的問題，國際上尚無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。不過，從整個世界范圍來看，國民待遇和最惠國待遇是最常用的兩種標(biāo)準(zhǔn)。
國民待遇標(biāo)準(zhǔn)，即外國投資者在投資領(lǐng)域與東道國國民享有同樣的權(quán)利，承擔(dān)同樣的義務(wù)。大多數(shù)發(fā)達(dá)國家采用這一標(biāo)準(zhǔn)，例如，美國1975年參議院在審議《外國投資法》法案時就指出，美國對一切外國投資者給予國民待遇，允許外國投資者在美國有進(jìn)行企業(yè)活動的自由，并給予與國內(nèi)投資者同等的待遇，除國際上一般公認(rèn)的合理例外，外資可自由出入。
發(fā)展中國家一般只在有限的范圍內(nèi)實(shí)行國民待遇，或者在國內(nèi)立法中不規(guī)定國民待遇標(biāo)準(zhǔn)，而在雙邊條約中采用最惠國待遇。所謂最惠國待遇標(biāo)準(zhǔn)，是指外國投資者在東道國享受的待遇以東道國已經(jīng)給予或?qū)斫o予任何第三國國民享受的待遇為標(biāo)準(zhǔn)。如我國與瑞典兩國簽訂的投資保護(hù)協(xié)定中規(guī)定：“締約雙方應(yīng)始終保證公平合理地對待締約另一方投資者的投資；”“締約任何一方的投資者在締約另一方境內(nèi)的投資享受的待遇，不應(yīng)低于第三國投資者所享受的待遇”。
（二）關(guān)于國有化、征收及其補(bǔ)償?shù)囊?guī)定
國有化、征收及其補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是國際投資法的重大問題之一。資本輸入國的外國投資法大多對這方面的問題作了具體規(guī)定；以保護(hù)外國投資者的財產(chǎn)利益。有的國家明確規(guī)定對外國投資不實(shí)行國有化或征收，如越南法律規(guī)定，對外國投資不實(shí)行國有化，并宣布將過去越南政府已收歸國有的原越南外資企業(yè)退還給原投資者或改為合資經(jīng)營；有的國家對國有化或征收的條件作了嚴(yán)格限制，如印度尼西亞法律規(guī)定：“除非國家利益確實(shí)需要并且合乎法律規(guī)定，政府不得全面地取消外資企業(yè)的所有權(quán)，不得采取國有化和限制該企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的措施?！保?）關(guān)于補(bǔ)償，一般各國在外資法中規(guī)定，在雙方協(xié)商基礎(chǔ)上，給予投資者適當(dāng)補(bǔ)償，并且以可自由兌換的貨幣不遲延地支付。有的國家還在外資法中具體規(guī)定了補(bǔ)償?shù)挠嬎惴绞?，以及分期補(bǔ)償?shù)钠谙?。例如，蘇丹《鼓勵投資法》規(guī)定，在實(shí)行國有化后的六個月必須完成估價，并且必須以和投資原有資本相同的貨幣或雙方同意的其他貨幣，在五年之內(nèi)逐年分期予以補(bǔ)償。
我國有關(guān)外商投資的法律中也有這類問題的規(guī)定，例如“國家對外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇眨⒔o予相應(yīng)的補(bǔ)償?！边@表明我國承認(rèn)并保護(hù)外國投資者對其資本的所有權(quán)，對國有化或征收實(shí)行嚴(yán)格限制，使投資者放心大膽地在我國進(jìn)行投資和經(jīng)營。
（三）關(guān)于投資原本和利潤匯出的規(guī)定
外國投資原有資本和利潤能否兌換并自由匯出，這是外國投資者非常關(guān)心的問題。因?yàn)楹Ｍ馔顿Y的目的在于謀取海外利潤，外國投資者在東道國投資所得合法利潤，其它合法收益及其回收的本金，如不能兌換成國際通用貨幣或其本國貨幣，自由匯回本國，則投資者雖有收益，卻無實(shí)惠，海外投資就會失去意義。所以許多國家的外資法對此作了直接的保護(hù)規(guī)定。從各國的立法來看，主要有以下兩種類型：
1、允許外資原本及利潤自由匯出
一些國家在外資立法中對投資原本及利潤的匯出未作任何限制，只要符合法律規(guī)定的程序，即可自由匯出。如韓國1984年7月修改后的法律規(guī)定：外國人取得的股份或者因處分投資額而取得的價款及取得的紅利，能自由匯出；引進(jìn)技術(shù)的價款，在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)，也準(zhǔn)許自由匯出。泰國法律規(guī)定：外國投資者投入的資本，包括股本和利潤、專利使用費(fèi)以及借入的股本、利息等的對外匯款，如向中央銀行提出，原則上保證匯款。此外，大多數(shù)發(fā)達(dá)國家由于不是性外匯管制，因此對投資原本和利潤的匯出不附加任何限制性條件，只履行一定的手續(xù)，即可自由匯兌。
2、在附加一定限制的條件下，允許外資原本及利潤匯出
資本輸入國，主要是發(fā)展中國家，基于國家利益、貨幣政策的需要，特別是機(jī)遇國際收支平衡的理由，在承認(rèn)自由匯出的原則下，對投資者原本及利潤的匯出，又常加以一定的合理的限制，實(shí)行外匯管制。也就是說，外國投資者原本及利潤只能在外匯管制的范圍內(nèi)自由匯出。各國立法上的限制一般有以下幾種：
（1）受國內(nèi)法規(guī)定的年限限制。如哥斯達(dá)黎加法律規(guī)定，資本一經(jīng)登記投入，從登記之日起的4年后才準(zhǔn)匯出。
（2）受國內(nèi)法規(guī)定的匯出限額的限制。如秘魯法律規(guī)定，外國投資者1年匯往本國的利潤和紅利的金額，限于其向外國投資技術(shù)委員會注冊資本的20％。
（3）必須經(jīng)東道國政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。如尼日利亞法律規(guī)定，外國資本如欲轉(zhuǎn)移境外或外國投資者如要匯出所分得的紅利等，須報財政經(jīng)濟(jì)開發(fā)部批準(zhǔn)后方可匯出。
（4）匯出必須在履行法定義務(wù)之后。該法定義務(wù)主要指的是納稅。如巴西法律規(guī)定，當(dāng)3年的平均匯出金額超過注冊資本和再投資金額的20％時，匯出利潤要繳納附加稅，稅率為匯出金額的40％－60％。
我國法律同樣在外國投資者原本及利潤的匯出問題上提供了保護(hù)性規(guī)定：“外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務(wù)后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其它資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理?xiàng)l例匯往國外”。 “依法終止的外商投資企業(yè)，按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清算、納稅后，屬于外方投資者所有的人民幣，可以向外匯指定銀行購匯匯出或者攜帶出境”。
資本輸入國在外國投資法中規(guī)定具體、詳細(xì)的法律條款對外國投資者的利益進(jìn)行保護(hù)，不僅為外國投資者預(yù)測投資環(huán)境時增添了信心，同時也明確了資本輸入國與外國投資者之間的法律關(guān)系的。這對東道國順利地吸收外資，促進(jìn)投資成功以及東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展均有重大意義。因此，資本輸入國國內(nèi)法對外資的保護(hù)制度至關(guān)重要，它是國際投資保護(hù)制度的一個重要組成部分，為國際資本的自由流動提供了重要保證。
第一節(jié) 國際投資法概述
一、國際投資的概念與類型
國際投資是國際間資本流動的一種重要形式，是投資者將其資本投放到國外進(jìn)行的以營利為目的的一種經(jīng)濟(jì)活動。對特定國家來說，國際投資包括本國的海外投資和本國接受的外國投資。
國際投資可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。如按投資者主體可分為政府（官方）投資和私人投資；按投資期限可分為長期投資和短期投資；按投資形式與性質(zhì)可分為直接投資和間接投資。這些分類的角度不同，強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)也不同，實(shí)際上各種分類是彼此聯(lián)系，相互交叉的。我們這里主要介紹直接投資和間接投資這兩種類型。
（一）直接投資（Direct Investment）
所謂直接投資，是指一國的私人投資者以營利為目的，將有形資產(chǎn)或無形資產(chǎn)投資于外國的企業(yè)，并對投資企業(yè)享有直接控制權(quán)的經(jīng)營活動。直接投資最典型的特點(diǎn)是投資者對資本的使用有控制權(quán)，在經(jīng)營管理中享有決策權(quán)。
直接投資已經(jīng)成為當(dāng)今國際資本運(yùn)動的基本形式，在國際投資中占有主導(dǎo)地位，對世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起著舉足輕重的作用。隨著生產(chǎn)國際化趨勢的日益加強(qiáng)，跨國公司的迅速發(fā)展，直接投資更為國際社會所注目。
直接投資的具體方式有多種，最常見的是：
1.以參加外國企業(yè)的經(jīng)營為目的而取得其股份，或收購、兼并外國原有企業(yè)；
2.在外國創(chuàng)辦獨(dú)資企業(yè)，或與東道國投資者聯(lián)合設(shè)立合營企業(yè)；
3.在外國新設(shè)分支機(jī)構(gòu)，如分公司、分支店等；
4.單獨(dú)或聯(lián)合投資參與東道國資源開發(fā)項(xiàng)目；
5.BOT（BUILD-OPERATE-TRANSFER）投資，即“建設(shè)-經(jīng)營-移交”。這是一種新興的直接投資方式，1984年在土耳其首次出現(xiàn)。它是指東道國政府與外資項(xiàng)目公司簽約，由項(xiàng)目公司籌資建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，項(xiàng)目公司在協(xié)議期內(nèi)擁有、運(yùn)營和維護(hù)這項(xiàng)設(shè)施，并通過收取使用費(fèi)、服務(wù)費(fèi)，回收投資并獲利。協(xié)議期滿，該設(shè)施所有權(quán)無償移交給東道國政府的投資方式。
（二）間接投資（Indirect Investment）
所謂間接投資是指通過資本的接待來完成資本跨越國界的轉(zhuǎn)移，主要包括一國政府或國民對外進(jìn)行的證券投資和貸款，也包括國際金融組織對各國的貸款。間接投資的資本通過其他個人或經(jīng)濟(jì)組織投入到生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域中，投資者對企業(yè)并無控制權(quán)。
間接投資是傳統(tǒng)的國際投資形式，早在自由資本主義時期就已出現(xiàn)。二戰(zhàn)后隨著直接投資的迅速發(fā)展，間接投資在國際資本流動總額中所占比重相對下降，其對世界經(jīng)濟(jì)的作用與影響也相對減弱，但在國際投資中仍占有重要地位。
間接投資的實(shí)現(xiàn)方式主要包括：
1.購買外國公司的股票或其他證券；
2.購買外國政府債券；
3.貸款，包括政府貸款、國際金融機(jī)構(gòu)貸款和商業(yè)貸款。
二、國際投資法的概念與范圍
國際投資法是調(diào)整國際間私人直接投資關(guān)系的國內(nèi)法規(guī)范與國際法規(guī)范的總和，是國際經(jīng)濟(jì)法的一個重要分支。其核心內(nèi)容是對國際間的私人直接投資進(jìn)行鼓勵、保護(hù)和管理。
國際投資法具有以下基本特征：
1.國際投資法調(diào)整國際私人投資關(guān)系
國際投資有官方投資和私人投資之分。官方投資是指政府之間或國際組織與國家之間的資金融通。如外國政府、國際金融機(jī)構(gòu)的投資、貸款、援助等。私人投資是指一國的自然人、法人及其他民間組織、企業(yè)團(tuán)體的海外投資。國際投資法的調(diào)整對象僅限于國際私人投資，不包括官方投資。
2.國際投資法調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系。
廣義而言，國際投資法應(yīng)既包括調(diào)整國際直接投資關(guān)系的規(guī)范，也包括調(diào)整國際間接投資關(guān)系的規(guī)范。但是二戰(zhàn)以后，直接投資成為國際投資的主要方式，關(guān)于國際投資的國內(nèi)立法和國際條約都主要針對直接投資而設(shè)立，因而我國的法學(xué)家姚梅鎮(zhèn)教授就將國際投資法定義為調(diào)整國際直接投資關(guān)系的規(guī)范， 國際間接投資不在調(diào)整之列。私人間接投資關(guān)系屬于一般民商法、公司法、票據(jù)法、證券法等法律的調(diào)整范疇，國際組織與政府間或政府間的資金融系一般由國際經(jīng)濟(jì)組織法或有關(guān)政府間的貸款協(xié)定等調(diào)整。
3.國際投資法調(diào)整的國際私人直接投資關(guān)系既包括國內(nèi)法關(guān)系，也包括國際法關(guān)系。
國際私人直接投資涉及的關(guān)系錯綜復(fù)雜，主要有以下幾種：（1）不同國家的法人與自然人之間的投資合作關(guān)系；（2）外國私人投資者與東道國之間的投資合作關(guān)系和投資管理關(guān)系；（3）私人投資者與本國間的投資保險關(guān)系；（4）兩國或多國政府間基于相互保護(hù)私人直接投資而達(dá)成的雙邊或多邊投資條約關(guān)系。兩者相互聯(lián)系、相互作用構(gòu)成統(tǒng)一的國際投資法律關(guān)系整體。因此，國際投資法既包括國內(nèi)法規(guī)范，也包括國際法規(guī)范，兩者相互補(bǔ)充，相輔相成。
三、國際投資法的淵源
國際投資法有國內(nèi)法和國際法兩方面淵源。
（一）國內(nèi)法淵源
一國的國內(nèi)立法是國際投資法的重要淵源，主要指資本輸入國和資本輸出國有關(guān)國際私人直接投資的各種國內(nèi)立法。
1.資本輸入國的外國投資法
外國投資法是資本輸入國調(diào)整外國私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其內(nèi)容包括外國投資的范圍、形式、外國投資者的權(quán)利與義務(wù)及其法律地位，對外國投資實(shí)行鼓勵、保護(hù)、監(jiān)督、限制等法律規(guī)范。世界各國外資立法的形式不盡相同，有的制定了統(tǒng)一的外國投資法典，有的頒布專門的單行法規(guī)，有的沒有專門的外資立法，僅適用一般的國內(nèi)法。
2.資本輸出國的海外投資法
資本輸出國為了維護(hù)本國的經(jīng)濟(jì)利益，通常制定關(guān)于對外投資的法律，其中以對海外投資的保護(hù)為主要內(nèi)容，如資本輸出國的海外投資保險法。另外還涉及對海外投資的鼓勵性規(guī)定（如稅收、融資鼓勵等）和管制性規(guī)定（如外匯管制、技術(shù)輸出的限制、投資對象國的限制等）。
（二）國際法淵源
調(diào)整國家間有關(guān)國際投資的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的國際條約有兩種：雙邊條約和多邊條約。
1.雙邊條約
資本輸入國與資本輸出國之間訂立的旨在促進(jìn)與保護(hù)相互投資的雙邊投資條約，它對外國投資者的待遇標(biāo)準(zhǔn)、投資項(xiàng)目和內(nèi)容、政治風(fēng)險和保證以及代位權(quán)問題等內(nèi)容作了規(guī)定，彌補(bǔ)了國內(nèi)立法的不足，并保證了國內(nèi)立法的效力，是目前各國間保護(hù)外國私人直接投資普遍行之有效的重要手段。
2.多邊條約
多國間有關(guān)國際私人直接投資的各種國際公約，有區(qū)域性多邊條約和世界性多邊公約之分。區(qū)域性多邊條約是指區(qū)域性國家組織旨在協(xié)調(diào)成員國外國投資法律而簽訂的多邊條約，如安第斯條約組織制定的《安第斯共同市場外國投資規(guī)則》。關(guān)于國際投資的世界性多邊公約主要有：《解決國家與他國國民間投資爭議公約》、《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》、世界貿(mào)易組織體制下的《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》。這些公約對所有締約方具有拘束力。
3.其他法律淵源
包括聯(lián)合國大會的規(guī)范性決議、國際慣例等。20世紀(jì)60年代以來，聯(lián)合國大會先后通過了《關(guān)于自然資源之永久主權(quán)宣言》、《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序宣言》、《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序的行動綱領(lǐng)》、《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章》等一系列與國際投資有關(guān)的重要決議。這些文件不僅一般地確立了新的國際經(jīng)濟(jì)秩序的基本原則，而且特別規(guī)定了國家對本國自然資源的永久主權(quán)、國家有權(quán)管制境內(nèi)的外國投資、實(shí)行國有化等，這些都是調(diào)整國際投資關(guān)系的重要國際準(zhǔn)則。此外，關(guān)于國際投資的國際慣例，如“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”原則、“國籍繼續(xù)”原則等亦屬國際投資法的淵源。
第二節(jié) 資本輸入國保護(hù)外國投資的法律制度
資本輸入國作為吸收外國投資的東道國，為了使外國投資者的投資安全，利益免收損害，往往由立法機(jī)構(gòu)頒布有關(guān)外國投資的各類法律、法規(guī)以及各種條例、實(shí)施細(xì)則，對外資提供切實(shí)法律保護(hù)，為創(chuàng)設(shè)良好的投資環(huán)境打下基礎(chǔ)。下面就資本輸入國保護(hù)外國投資的法律制度分層次作一下簡單介紹：
一、 憲法的保護(hù)
憲法是一國的根本大法，有些國家在憲法中明確規(guī)定了保護(hù)外國投資的條款，以顯示其政府保護(hù)外資的誠意和決心。例如，印度憲法修正案中明確規(guī)定，除非法律授權(quán)，不得剝奪任何人的財產(chǎn)；肯尼亞憲法規(guī)定，征收必須為了公共利益，并應(yīng)合理估計對原業(yè)主產(chǎn)生的困難，補(bǔ)償必須“及時”、“充分”并能在合理期限內(nèi)自由匯出；美國憲法第5條和第14條修正案規(guī)定，非經(jīng)法定程序，聯(lián)邦政府不能剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)。禁止各州對任何人的生命、自由或財產(chǎn)采取不符合法定程序的行動。不準(zhǔn)剝奪任何人在法律面前受到同等保護(hù)的權(quán)利。
我國憲法也有類似的規(guī)定，首先，把對外開放這一基本國策在現(xiàn)行憲法中肯定下來；其次，允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行各種形式的經(jīng)濟(jì)合作，包括舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等，它們的合法權(quán)利和利益受中國法律的保護(hù)。
憲法條款對于保護(hù)外國投資，通常制作原則性、指導(dǎo)性的規(guī)定，至于具體保護(hù)外國投資的法律措施，一般由各國有關(guān)外國投資的單行法規(guī)根據(jù)憲法規(guī)定的原則性作出具體的規(guī)定。
二、外國投資法的保護(hù)
外國投資法是指資本輸入國調(diào)整外國投資者在該國進(jìn)行直接投資而產(chǎn)生的私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這是資本輸入國根據(jù)本國的憲法的規(guī)定或本國的對外政策，以專門立法的形式對外國投資給予法律的保護(hù)。與憲法保護(hù)比較而言，外國投資法的保護(hù)更加詳細(xì)具體，更具操作性。主要內(nèi)容有以下幾個方面：
（一）、關(guān)于外國投資者待遇的規(guī)定
東道國賦予外國投資者什么樣的待遇，這是投資者非常關(guān)注的問題。有些國家在國內(nèi)立法中對這一問題作了明確規(guī)定。對于外國投資者待遇的問題，國際上尚無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。不過，從整個世界范圍來看，國民待遇和最惠國待遇是最常用的兩種標(biāo)準(zhǔn)。
國民待遇標(biāo)準(zhǔn)，即外國投資者在投資領(lǐng)域與東道國國民享有同樣的權(quán)利，承擔(dān)同樣的義務(wù)。大多數(shù)發(fā)達(dá)國家采用這一標(biāo)準(zhǔn)，例如，美國1975年參議院在審議《外國投資法》法案時就指出，美國對一切外國投資者給予國民待遇，允許外國投資者在美國有進(jìn)行企業(yè)活動的自由，并給予與國內(nèi)投資者同等的待遇，除國際上一般公認(rèn)的合理例外，外資可自由出入。
發(fā)展中國家一般只在有限的范圍內(nèi)實(shí)行國民待遇，或者在國內(nèi)立法中不規(guī)定國民待遇標(biāo)準(zhǔn)，而在雙邊條約中采用最惠國待遇。所謂最惠國待遇標(biāo)準(zhǔn)，是指外國投資者在東道國享受的待遇以東道國已經(jīng)給予或?qū)斫o予任何第三國國民享受的待遇為標(biāo)準(zhǔn)。如我國與瑞典兩國簽訂的投資保護(hù)協(xié)定中規(guī)定：“締約雙方應(yīng)始終保證公平合理地對待締約另一方投資者的投資；”“締約任何一方的投資者在締約另一方境內(nèi)的投資享受的待遇，不應(yīng)低于第三國投資者所享受的待遇”。
（二）關(guān)于國有化、征收及其補(bǔ)償?shù)囊?guī)定
國有化、征收及其補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是國際投資法的重大問題之一。資本輸入國的外國投資法大多對這方面的問題作了具體規(guī)定；以保護(hù)外國投資者的財產(chǎn)利益。有的國家明確規(guī)定對外國投資不實(shí)行國有化或征收，如越南法律規(guī)定，對外國投資不實(shí)行國有化，并宣布將過去越南政府已收歸國有的原越南外資企業(yè)退還給原投資者或改為合資經(jīng)營；有的國家對國有化或征收的條件作了嚴(yán)格限制，如印度尼西亞法律規(guī)定：“除非國家利益確實(shí)需要并且合乎法律規(guī)定，政府不得全面地取消外資企業(yè)的所有權(quán)，不得采取國有化和限制該企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的措施?！保?）關(guān)于補(bǔ)償，一般各國在外資法中規(guī)定，在雙方協(xié)商基礎(chǔ)上，給予投資者適當(dāng)補(bǔ)償，并且以可自由兌換的貨幣不遲延地支付。有的國家還在外資法中具體規(guī)定了補(bǔ)償?shù)挠嬎惴绞?，以及分期補(bǔ)償?shù)钠谙?。例如，蘇丹《鼓勵投資法》規(guī)定，在實(shí)行國有化后的六個月必須完成估價，并且必須以和投資原有資本相同的貨幣或雙方同意的其他貨幣，在五年之內(nèi)逐年分期予以補(bǔ)償。
我國有關(guān)外商投資的法律中也有這類問題的規(guī)定，例如“國家對外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇眨⒔o予相應(yīng)的補(bǔ)償?！边@表明我國承認(rèn)并保護(hù)外國投資者對其資本的所有權(quán)，對國有化或征收實(shí)行嚴(yán)格限制，使投資者放心大膽地在我國進(jìn)行投資和經(jīng)營。
（三）關(guān)于投資原本和利潤匯出的規(guī)定
外國投資原有資本和利潤能否兌換并自由匯出，這是外國投資者非常關(guān)心的問題。因?yàn)楹Ｍ馔顿Y的目的在于謀取海外利潤，外國投資者在東道國投資所得合法利潤，其它合法收益及其回收的本金，如不能兌換成國際通用貨幣或其本國貨幣，自由匯回本國，則投資者雖有收益，卻無實(shí)惠，海外投資就會失去意義。所以許多國家的外資法對此作了直接的保護(hù)規(guī)定。從各國的立法來看，主要有以下兩種類型：
1、允許外資原本及利潤自由匯出
一些國家在外資立法中對投資原本及利潤的匯出未作任何限制，只要符合法律規(guī)定的程序，即可自由匯出。如韓國1984年7月修改后的法律規(guī)定：外國人取得的股份或者因處分投資額而取得的價款及取得的紅利，能自由匯出；引進(jìn)技術(shù)的價款，在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)，也準(zhǔn)許自由匯出。泰國法律規(guī)定：外國投資者投入的資本，包括股本和利潤、專利使用費(fèi)以及借入的股本、利息等的對外匯款，如向中央銀行提出，原則上保證匯款。此外，大多數(shù)發(fā)達(dá)國家由于不是性外匯管制，因此對投資原本和利潤的匯出不附加任何限制性條件，只履行一定的手續(xù)，即可自由匯兌。
2、在附加一定限制的條件下，允許外資原本及利潤匯出
資本輸入國，主要是發(fā)展中國家，基于國家利益、貨幣政策的需要，特別是機(jī)遇國際收支平衡的理由，在承認(rèn)自由匯出的原則下，對投資者原本及利潤的匯出，又常加以一定的合理的限制，實(shí)行外匯管制。也就是說，外國投資者原本及利潤只能在外匯管制的范圍內(nèi)自由匯出。各國立法上的限制一般有以下幾種：
（1）受國內(nèi)法規(guī)定的年限限制。如哥斯達(dá)黎加法律規(guī)定，資本一經(jīng)登記投入，從登記之日起的4年后才準(zhǔn)匯出。
（2）受國內(nèi)法規(guī)定的匯出限額的限制。如秘魯法律規(guī)定，外國投資者1年匯往本國的利潤和紅利的金額，限于其向外國投資技術(shù)委員會注冊資本的20％。
（3）必須經(jīng)東道國政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。如尼日利亞法律規(guī)定，外國資本如欲轉(zhuǎn)移境外或外國投資者如要匯出所分得的紅利等，須報財政經(jīng)濟(jì)開發(fā)部批準(zhǔn)后方可匯出。
（4）匯出必須在履行法定義務(wù)之后。該法定義務(wù)主要指的是納稅。如巴西法律規(guī)定，當(dāng)3年的平均匯出金額超過注冊資本和再投資金額的20％時，匯出利潤要繳納附加稅，稅率為匯出金額的40％－60％。
我國法律同樣在外國投資者原本及利潤的匯出問題上提供了保護(hù)性規(guī)定：“外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務(wù)后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其它資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理?xiàng)l例匯往國外”。 “依法終止的外商投資企業(yè)，按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清算、納稅后，屬于外方投資者所有的人民幣，可以向外匯指定銀行購匯匯出或者攜帶出境”。
資本輸入國在外國投資法中規(guī)定具體、詳細(xì)的法律條款對外國投資者的利益進(jìn)行保護(hù)，不僅為外國投資者預(yù)測投資環(huán)境時增添了信心，同時也明確了資本輸入國與外國投資者之間的法律關(guān)系的。這對東道國順利地吸收外資，促進(jìn)投資成功以及東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展均有重大意義。因此，資本輸入國國內(nèi)法對外資的保護(hù)制度至關(guān)重要，它是國際投資保護(hù)制度的一個重要組成部分，為國際資本的自由流動提供了重要保證。