第五節(jié) 資本輸出國的海外投資法制
一、海外投資保證制度
（一）海外投資保證制度概述
1. 含義及特征
海外投資保證制度（Overseas Investment Guaranty Program），又稱海外投資保險(xiǎn)制度，是資本輸出國為了保護(hù)本國國民在投資安全，依照本國國內(nèi)法的規(guī)定，對本國海外投資者實(shí)行一種以事后彌補(bǔ)政治風(fēng)險(xiǎn)損失為目的的保險(xiǎn)制度，是國際投資保護(hù)的重要法制之一。
私人海外投資會遇到各種政治風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)成為海外投資的重大障礙，為了消除海外投資者的后顧之憂，鼓勵(lì)其對外投資，許多發(fā)達(dá)國家相繼建立了海外投資保證制度，承諾當(dāng)投資者在東道國遇到政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，由政府的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)給予賠償。這種制度因而成為保護(hù)海外投資普遍行之有效的重要制度。
各國法律對海外投資保證制度的規(guī)定不盡相同，但其主要特征不外乎以下幾點(diǎn)：
（1）海外投資保證制度從表面上看，類似于一般的民間保險(xiǎn)制度，但它是由國家特設(shè)的保證機(jī)構(gòu)執(zhí)行的，以國家為經(jīng)濟(jì)后盾，具有明顯的公的性質(zhì)，屬于“國家保證”或“政府保證”的范疇。
（2）該制度的實(shí)施僅限于海外私人直接投資，即投資者可以直接參與經(jīng)營管理和支配的海外企業(yè)的投資，不包括間接投資。
（3）保險(xiǎn)對象僅限于政治風(fēng)險(xiǎn)，不包括一般商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（如貨幣貶值，或因以經(jīng)營不善、估計(jì)錯(cuò)誤等所致商業(yè)損失等）。
（4）該制度適用的目的主要是防患于未然，盡可能避免事故發(fā)生。
其重點(diǎn)在于保護(hù)，而不在于事后補(bǔ)償。因此，資本輸出國往往將國內(nèi)法上的投資保險(xiǎn)制度與國際法上的投資保證協(xié)定結(jié)合起來。例如美國規(guī)定，雙邊投資保證協(xié)定是國內(nèi)法上實(shí)行投資保證的法定前提，即美國只對與美國訂有投資保證協(xié)定的國家進(jìn)行的投資，才承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。這種結(jié)合的意義在于政府在承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任之前，已獲得了東道國基于雙邊條約的保證，從而使政治風(fēng)險(xiǎn)大大減少。
2.產(chǎn)生和發(fā)展
海外投資保證制度由美國首創(chuàng)，之后為發(fā)達(dá)國家廣泛采用。1948年美國實(shí)施復(fù)興歐洲經(jīng)濟(jì)的馬歇爾計(jì)劃中實(shí)行投資保證方案，以促進(jìn)私人企業(yè)向歐洲國家投資。此后美國對外援助法多次修改，范圍不斷擴(kuò)大，外援機(jī)構(gòu)幾經(jīng)更替，援助地區(qū)也從歐洲發(fā)達(dá)國家向發(fā)展中國家和地區(qū)逐步推移。1969年美國設(shè)立“海外私人投資公司”，成大對外投資活動的大部分業(yè)務(wù)，成為主管美國海外投資保險(xiǎn)的專門機(jī)構(gòu)。自60年代以來，由于國際投資大量用如發(fā)展中國家，以及國際投資市場新的發(fā)展需要，各發(fā)達(dá)國家先后仿效美國建立海外投資保險(xiǎn)制度。日本于1956年，聯(lián)邦德國于1959年，法國于1960年，丹麥和澳大利亞于1966年，荷蘭和加拿大于1969年，瑞士于1970年，比利時(shí)于1971年，英國于1972年相繼建立了這種投資保險(xiǎn)制度。發(fā)展到今天，世界上主要的公營出口信貸和海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)組成了“信貸和投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)國際聯(lián)盟”（簡稱“伯爾尼聯(lián)盟”）?！安疇柲崧?lián)盟”的成員機(jī)構(gòu)為進(jìn)入發(fā)展中國家的海外投資提供了巨額保險(xiǎn)，其中日本、美國、德國機(jī)構(gòu)的承?？傤~占了絕大多數(shù)比例。
（二）海外投資保證機(jī)構(gòu)
海外投資保險(xiǎn)由于風(fēng)險(xiǎn)性高，一般私營保險(xiǎn)公司不愿承保，因而各國的海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)都是政府部門經(jīng)營的。有的雖以公司名義經(jīng)營，但這些公司所經(jīng)營的投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)是在政府密切監(jiān)控之下，或者本身就是國營公司，受政府直接控制。
1.美國的“海外私人投資公司”（Overseas Private Investment Corporation；OPIC）
美國于1969年設(shè)立海外私人投資公司，1971年正式開業(yè)，承擔(dān)原來國際開發(fā)署的投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。該公司具有法人資格，可以自己的名義起訴或被訴，在法律上或仲裁程序中代表自己。
海外私人投資公司現(xiàn)在大約有160名雇員，公司的管理機(jī)構(gòu)為董事會，由15名董事組成，其中8名董事來自私營部門，7名來自美國政府。來自私營部門的董事具有廣泛的代表性，包括了小型企業(yè)、合伙、勞工以及各種產(chǎn)業(yè)部門的代表。他們由美國總統(tǒng)任命，由國會確認(rèn)。4名來自政府方面的董事分別擁有國務(wù)院、財(cái)務(wù)部、商務(wù)部和勞工部的次長頭銜。國際開發(fā)合作總署署長兼任董事長、美國貿(mào)易代表兼任副董事長，公司總經(jīng)理兼任董事。每逢財(cái)政年度末，公司應(yīng)向國會提交經(jīng)營狀況的書面匯報(bào)。由于一直遵循“謹(jǐn)慎的商業(yè)和風(fēng)險(xiǎn)管理原則標(biāo)準(zhǔn)”進(jìn)行經(jīng)營，公司開始營業(yè)后年年贏利。公司的積累在1991財(cái)政年度已超過16億美元，這成為其履行保證和保險(xiǎn)義務(wù)的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，更何況還有美國國庫的堅(jiān)強(qiáng)后盾。根據(jù)國會授權(quán)，美國總統(tǒng)按法定程序由國庫撥付?？钭鳛楣镜慕?jīng)營資金。總統(tǒng)還可隨時(shí)補(bǔ)充撥款，使公司手頭經(jīng)常保持足夠的保險(xiǎn)儲備金。另外，公司本身可以隨時(shí)出售一定限額的債券給財(cái)政部，以取得現(xiàn)款清償保險(xiǎn)賠償費(fèi)。
2.德國的“信托股份公司”（Treuarbeit A.G.）和“黑姆斯信貸擔(dān)保股份公司”（Hermes Kreditversicherungs A.G.）
德國的投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)由兩家公司展開，牽頭公司是信托股份公司，因而常由它出面代表德國的海外投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)。除了保留給“聯(lián)邦債務(wù)管理署”的權(quán)力之外，這兩家公司受聯(lián)邦政府的委托和授權(quán)代表聯(lián)邦政府發(fā)表和一切有關(guān)投資擔(dān)保的聲明，進(jìn)行為達(dá)成這一目標(biāo)的一切活動。
值得注意的是，這兩家公司只負(fù)責(zé)執(zhí)行投資擔(dān)保業(yè)務(wù)，而有關(guān)擔(dān)保申請的決定，由聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部長會同由財(cái)政部長、外交部長和經(jīng)濟(jì)合作部長所組成的部際委員會作出，該委員會的經(jīng)濟(jì)專家可以作為顧問。兩家公司在德國境內(nèi)設(shè)有11家辦事處，以方便投資者辦理有關(guān)投保對外投資的政治風(fēng)險(xiǎn)。
3.日本的通商產(chǎn)業(yè)省出口保險(xiǎn)部
日本是由政府部門直接經(jīng)營海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，其承辦機(jī)構(gòu)是通商產(chǎn)業(yè)省出口保險(xiǎn)部。它是一個(gè)政府機(jī)構(gòu)，但在財(cái)政上具有獨(dú)立性，其宗旨是擔(dān)保國際貿(mào)易或其他對外交易中其他普通保險(xiǎn)者所不能承保的風(fēng)險(xiǎn)，以促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)交往。海外投資保險(xiǎn)是它所承擔(dān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)之一。
（三）承保險(xiǎn)別
海外投資保險(xiǎn)制度中政府承擔(dān)的范圍僅限于政治風(fēng)險(xiǎn)，具體險(xiǎn)別有以下幾種：
1.征用險(xiǎn)
征用險(xiǎn)是指因東道國政府*的國有化、沒收、征用或蠶食式征收等行為給投資者直接造成損失的風(fēng)險(xiǎn)。投保人的投資財(cái)產(chǎn)因此而遭受的損失，應(yīng)由海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)賠償。
各國的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在承擔(dān)征用險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任之前，要求投保人必須履行一定的義務(wù)：（1）當(dāng)東道國政府對投資采取或可能采取征用行動時(shí)，投資者有義務(wù)立即向保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)書面報(bào)告詳細(xì)事實(shí)情況。（2）保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在賠償前有權(quán)要求投資者采取一切合法的必要行動，及時(shí)、合理地使用司法或行政手段防止或*東道國的征用行為。（3）投資者始終有義務(wù)協(xié)助本國的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向東道國行使索賠權(quán)。
美國將此類風(fēng)險(xiǎn)稱為“乙類承包項(xiàng)目”，其法律條款中的“征用行為”范圍較廣，包括征用、沒收、國有化以及外國政府廢棄、拒絕履行及違反契約等情況。
德國《海外投資擔(dān)保通則》規(guī)定，征用險(xiǎn)指政府或其他機(jī)關(guān)的國有化、沒收、征收或具有等同沒收或征收效果的措施或非法不作為。
日本《輸出保險(xiǎn)法》規(guī)定，凡日本在外國投資的資產(chǎn)為東道國政府所奪取者，均屬征用險(xiǎn)?！百Y產(chǎn)”是指以各類形態(tài)出現(xiàn)的原本、利潤、股份、紅利及不動產(chǎn)的權(quán)利和各種請求權(quán)。“奪取”指東道國政府對日本投資者的上述資產(chǎn)實(shí)行征收、國有化或沒收，剝奪其所有權(quán)。
2.戰(zhàn)爭險(xiǎn)
戰(zhàn)爭險(xiǎn)是指在保險(xiǎn)期間內(nèi)投保人在東道國的投資財(cái)產(chǎn)由于當(dāng)?shù)匕l(fā)生戰(zhàn)爭、革命、內(nèi)亂、*等遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。
美國海外私人投資公司承包經(jīng)營收益損失及資產(chǎn)損失。投保人可單獨(dú)購買其中的一種或同時(shí)購買兩種。在承保資產(chǎn)損害的情況下，公司補(bǔ)償戰(zhàn)亂對投資者財(cái)產(chǎn)的損害，這種財(cái)產(chǎn)僅限于有形財(cái)產(chǎn)，而證券、檔案文件、債券、現(xiàn)金的損失，不在保險(xiǎn)之列。若承保經(jīng)營收益損失，公司將補(bǔ)償因戰(zhàn)亂造成的財(cái)產(chǎn)損害所導(dǎo)致的預(yù)期收益損失。對于以下四種情況，公司不予賠償：（1）在戰(zhàn)亂中損失的金銀珠寶、現(xiàn)款、珍貴藝術(shù)品；（2）損失少于5000美元者；（3）在暴行中因投資方有關(guān)人員不采取應(yīng)有的防護(hù)保全措施而遭受損失者；（4）主要由于投資人一方的不軌行為（包括行賄、腐化的等）激起或挑起暴力行為，因而遭受損失者。
德國對戰(zhàn)爭險(xiǎn)的擔(dān)保也涉及到一個(gè)損失程度問題，一般而言，對于企業(yè)的資產(chǎn)的損失要達(dá)到全部損失或?qū)嵸|(zhì)性的損失，即：達(dá)到使企業(yè)只能在虧損的情況下，才能經(jīng)營的程度。《海外投資擔(dān)保通則》第5條對于戰(zhàn)爭險(xiǎn)所包括的事件作了概括：第一，外國企業(yè)、分支機(jī)構(gòu)的全部資產(chǎn)已被摧毀；第二，這些資產(chǎn)被摧毀到只有在虧損的情況之下才能經(jīng)營，由此使得產(chǎn)權(quán)投資或捐贈資本必須被認(rèn)為是全部損失，或者，產(chǎn)生于類產(chǎn)權(quán)貸款或收益的債務(wù)求償不得以任何形式全部或部分收回。
日本承包因戰(zhàn)亂造成的海外投資者的資產(chǎn)損失，包括以下情形：（1）企業(yè)不能繼續(xù)經(jīng)營；（2）陷于破產(chǎn)或類似破產(chǎn)；（3）銀行對日本企業(yè)停止交易或類似事件；（4）停止?fàn)I業(yè)6個(gè)月以上。這實(shí)質(zhì)上是限于全損或?qū)嵸|(zhì)性損失的情況。
3.禁兌險(xiǎn)
禁兌險(xiǎn)也稱外匯險(xiǎn)，是指投資者無法將投資原本、利潤及其他正當(dāng)合法收益自由兌換成外匯匯回本國的風(fēng)險(xiǎn)。
美國海外私人投資公司區(qū)分積極的禁兌和消極的禁兌。積極的禁兌是指東道國頒布禁止投資者將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成美元的法規(guī)等；消極的禁兌則指當(dāng)投資者面臨貨幣不能兌換的情況時(shí)，東道國有關(guān)*未采取任何措施。在實(shí)踐中，公司判斷當(dāng)?shù)刎泿攀欠駸o法兌換成美元有一些標(biāo)準(zhǔn)。如果投資者有任何實(shí)用、合法的途徑兌換貨幣，公司將不付賠，即使其兌換率比原有途徑不利。而且如果投資者可將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成第三國貨幣，再由第三國貨幣兌換成美元，公司也不予賠償。此外，公司認(rèn)為，在下列情形下，盡管卻有禁兌的事實(shí)，也不構(gòu)成禁兌險(xiǎn)：（1）在簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)，東道國法令業(yè)已存在禁兌規(guī)定，而投保人又已知情或理應(yīng)知情；（2）由于投資者腐敗、賄賂等違法行為，導(dǎo)致東道國作出合理反應(yīng)而采取的禁兌措施。
德國《海外投資擔(dān)保通則》規(guī)定，匯兌轉(zhuǎn)移險(xiǎn)是指不能匯兌或不能將旨在轉(zhuǎn)移的金額存入有償債能力的銀行轉(zhuǎn)移至德國。盡管遵守了有關(guān)該金額匯兌或轉(zhuǎn)移的一切法規(guī)和條件，但來源于產(chǎn)生于產(chǎn)權(quán)投資轉(zhuǎn)換的可支付的債務(wù)求償，償還類產(chǎn)權(quán)投資貸款的可支付的債務(wù)求償或產(chǎn)生于收益的可支付的債務(wù)求償?shù)慕痤~，在其業(yè)已存入有償債能力的銀行，旨在轉(zhuǎn)移給投資者之后的兩個(gè)月之內(nèi)不能實(shí)行匯兌或轉(zhuǎn)移。
日本《資出保險(xiǎn)法》規(guī)定，海外投資者遇到下列情況之一，其原本及利潤在兩個(gè)月以上不能兌換并轉(zhuǎn)移的，均屬禁兌險(xiǎn)：（1）東道國政府實(shí)行外匯管制或禁止外匯。（2）因東道國發(fā)生戰(zhàn)亂，無法進(jìn)行外匯交易。（3）東道國政府對日本投資者各項(xiàng)應(yīng)得的金額實(shí)行管制（如凍結(jié)）。（4）東道國取消對各項(xiàng)應(yīng)得金額匯回日本的許可。（5）東道國政府對各項(xiàng)所得金額予以沒收。
（四）承保條件
一項(xiàng)海外投資要獲得本國的承保，須滿足投資者、投資及東道國等方面的條件。
1.合格投資者
各國的投資保險(xiǎn)制度均要求被保險(xiǎn)人應(yīng)是合格的投資者。確定合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)，各國規(guī)定不盡相同，但主要是依據(jù)國籍來確定的。美國海外投資保險(xiǎn)制度中，合格投資者是指：（1）美國公民，即具有美國國籍的自然人；（2）根據(jù)美國聯(lián)邦、州或其他地方法律設(shè)立的主要由美國所擁有的公司、合伙、其它社團(tuán)。所謂“主要”是指擁有全部或至少51％者；（3）具有外國國籍的公司、合伙或其它社團(tuán)，其資產(chǎn)95%以上為美國公民、公司、合伙或社團(tuán)所有者。
根據(jù)德國法律規(guī)定，合格投資者必須具備兩個(gè)條件：（1）在德國有住所的德國人；（2）在德國有住所，依德國法律設(shè)立的、具有或不具有法人資格的，其股東或成員具有有限責(zé)任或無限責(zé)任的贏利或非贏利性的商業(yè)公司、其他各種公司和社團(tuán)。
日本海外投資保險(xiǎn)制度中的合格投資者限于向海外投資，具有日本國籍的自然人或在日本注冊登記，并有住所的公司或其它社團(tuán)。
2.合格投資
美國法律規(guī)定，合格投資必須符合下列條件：（1）限于新投資項(xiàng)目，包括對現(xiàn)有企業(yè)的擴(kuò)大、現(xiàn)代化及其發(fā)展的投資。（2）只限于經(jīng)美國總統(tǒng)同意實(shí)行保險(xiǎn)、再保險(xiǎn)、保證的在不發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的投資，并經(jīng)公司認(rèn)可的項(xiàng)目；（3）必須是經(jīng)東道國政府批準(zhǔn)的項(xiàng)目；（4）只限于在同美國訂有投資保證協(xié)定的國家和地區(qū)的投資項(xiàng)目。
在德國，合格投資是指德國投資者在海外的“值得鼓勵(lì)”的新投資。值得鼓勵(lì)的投資一般有兩層含義：被擔(dān)保的投資必須能加強(qiáng)德國與發(fā)展中國家的關(guān)系；（2）被擔(dān)保的投資必須主要是對外從事商品和其他行業(yè)物品的生產(chǎn)精煉或零售、運(yùn)輸服務(wù)的企業(yè)，但這并不意味著拒絕擔(dān)保其他行業(yè)的投資。
日本要求，合格投資必須是有利于日本對外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的新投資（包括原有投資的擴(kuò)大），并且必須取得投資東道國的同意。
3.投資形式的合格性
投資形式包括有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的投資，即現(xiàn)金、事物和各種權(quán)益。
美國規(guī)定，合格投資的形式包括：（1）現(xiàn)金投資，美元或用美元購入并可兌換為美元的外幣。（2）現(xiàn)物投資，包括商品、設(shè)備和原料等。（3）基于契約安排的權(quán)益投資，如勞務(wù)、專利權(quán)、利潤、收益、專利使用費(fèi)、制造方法、技術(shù)等。
德國的合格投資形式有三種：（1）產(chǎn)權(quán)投資，即擔(dān)保投資者在海外企業(yè)中的股份。（2）捐贈資本，即投資者用現(xiàn)金或?qū)嵨镄问?，向德國企業(yè)在海外的，其本身不是法律實(shí)體的分支機(jī)構(gòu)或工廠投資。（3）類產(chǎn)權(quán)貸款，即與產(chǎn)權(quán)投資有關(guān)的，并且從目的和數(shù)量上來看，均具有產(chǎn)權(quán)投資性質(zhì)的貸款。（4）再投資。
日本規(guī)定合格投資形式可以是下列之一：（1）投向外國法人或社團(tuán)的股份、股本（指合伙組織）等，以參加事業(yè)經(jīng)營為目的者為限。（2）對合營公司（外國法人）的本地股東向該合營公司出資用資金的長期貸款，其清償其在5年以上者，但以該股東同該合營公司具有同一國籍者為限。（3）對日方投資者能實(shí)際支配經(jīng)營的外國法人的長期貸款。（4）為進(jìn)行“海外直接事業(yè)”，直接以日本人名義取得的不動產(chǎn)采礦權(quán)或其他權(quán)利。（5）基于長期契約，對以開發(fā)輸入資源為目的的外國法人（非日方經(jīng)營支配的）為期5年以上的長期貸款。
4.合格東道國
合格東道國是指符合一定條件，海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)同意承保有關(guān)海外投資的東道國。
美國法律規(guī)定，合格東道國應(yīng)符合下列條件：（1）限于友好的發(fā)展中國家；（2）東道國國民人均收入低于3881美元（按1983年美元計(jì)值），人均國民收入在896美元（按1983年美元計(jì)值）以下的東道國得予優(yōu)先考慮；（3）尊重人權(quán)和國際上公認(rèn)的工人權(quán)利；（4）與美國簽訂有雙邊投資協(xié)定。
德國十分重視利用雙邊投資保護(hù)協(xié)定，其海外投資者多向與德國簽訂了上述協(xié)定的發(fā)展中國家投資，但德國的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)并不以東道國與德國簽有上述協(xié)定作為承保有關(guān)海外投資法定前提。德國所擔(dān)保的投資的合格的東道國應(yīng)該是與德國訂有有關(guān)被擔(dān)保投資待遇的國家，或者，其法律秩序或其他方式（例如，適用于特別投資的保證）可以確保外國投資的充分保護(hù)的國家。
日本實(shí)行單邊投資保險(xiǎn)制，不要求以同東道國簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定為前提。但從安全角度出發(fā)，也要求東道國的政治、經(jīng)濟(jì)等狀況較為安全，外資保護(hù)政策比較完備，同時(shí)也積極利用雙邊投資保護(hù)協(xié)定作為調(diào)整投資環(huán)境的重要手段，以確保國內(nèi)投資保險(xiǎn)的效力。
一、海外投資保證制度
（一）海外投資保證制度概述
1. 含義及特征
海外投資保證制度（Overseas Investment Guaranty Program），又稱海外投資保險(xiǎn)制度，是資本輸出國為了保護(hù)本國國民在投資安全，依照本國國內(nèi)法的規(guī)定，對本國海外投資者實(shí)行一種以事后彌補(bǔ)政治風(fēng)險(xiǎn)損失為目的的保險(xiǎn)制度，是國際投資保護(hù)的重要法制之一。
私人海外投資會遇到各種政治風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)成為海外投資的重大障礙，為了消除海外投資者的后顧之憂，鼓勵(lì)其對外投資，許多發(fā)達(dá)國家相繼建立了海外投資保證制度，承諾當(dāng)投資者在東道國遇到政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，由政府的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)給予賠償。這種制度因而成為保護(hù)海外投資普遍行之有效的重要制度。
各國法律對海外投資保證制度的規(guī)定不盡相同，但其主要特征不外乎以下幾點(diǎn)：
（1）海外投資保證制度從表面上看，類似于一般的民間保險(xiǎn)制度，但它是由國家特設(shè)的保證機(jī)構(gòu)執(zhí)行的，以國家為經(jīng)濟(jì)后盾，具有明顯的公的性質(zhì)，屬于“國家保證”或“政府保證”的范疇。
（2）該制度的實(shí)施僅限于海外私人直接投資，即投資者可以直接參與經(jīng)營管理和支配的海外企業(yè)的投資，不包括間接投資。
（3）保險(xiǎn)對象僅限于政治風(fēng)險(xiǎn)，不包括一般商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（如貨幣貶值，或因以經(jīng)營不善、估計(jì)錯(cuò)誤等所致商業(yè)損失等）。
（4）該制度適用的目的主要是防患于未然，盡可能避免事故發(fā)生。
其重點(diǎn)在于保護(hù)，而不在于事后補(bǔ)償。因此，資本輸出國往往將國內(nèi)法上的投資保險(xiǎn)制度與國際法上的投資保證協(xié)定結(jié)合起來。例如美國規(guī)定，雙邊投資保證協(xié)定是國內(nèi)法上實(shí)行投資保證的法定前提，即美國只對與美國訂有投資保證協(xié)定的國家進(jìn)行的投資，才承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。這種結(jié)合的意義在于政府在承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任之前，已獲得了東道國基于雙邊條約的保證，從而使政治風(fēng)險(xiǎn)大大減少。
2.產(chǎn)生和發(fā)展
海外投資保證制度由美國首創(chuàng)，之后為發(fā)達(dá)國家廣泛采用。1948年美國實(shí)施復(fù)興歐洲經(jīng)濟(jì)的馬歇爾計(jì)劃中實(shí)行投資保證方案，以促進(jìn)私人企業(yè)向歐洲國家投資。此后美國對外援助法多次修改，范圍不斷擴(kuò)大，外援機(jī)構(gòu)幾經(jīng)更替，援助地區(qū)也從歐洲發(fā)達(dá)國家向發(fā)展中國家和地區(qū)逐步推移。1969年美國設(shè)立“海外私人投資公司”，成大對外投資活動的大部分業(yè)務(wù)，成為主管美國海外投資保險(xiǎn)的專門機(jī)構(gòu)。自60年代以來，由于國際投資大量用如發(fā)展中國家，以及國際投資市場新的發(fā)展需要，各發(fā)達(dá)國家先后仿效美國建立海外投資保險(xiǎn)制度。日本于1956年，聯(lián)邦德國于1959年，法國于1960年，丹麥和澳大利亞于1966年，荷蘭和加拿大于1969年，瑞士于1970年，比利時(shí)于1971年，英國于1972年相繼建立了這種投資保險(xiǎn)制度。發(fā)展到今天，世界上主要的公營出口信貸和海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)組成了“信貸和投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)國際聯(lián)盟”（簡稱“伯爾尼聯(lián)盟”）?！安疇柲崧?lián)盟”的成員機(jī)構(gòu)為進(jìn)入發(fā)展中國家的海外投資提供了巨額保險(xiǎn)，其中日本、美國、德國機(jī)構(gòu)的承?？傤~占了絕大多數(shù)比例。
（二）海外投資保證機(jī)構(gòu)
海外投資保險(xiǎn)由于風(fēng)險(xiǎn)性高，一般私營保險(xiǎn)公司不愿承保，因而各國的海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)都是政府部門經(jīng)營的。有的雖以公司名義經(jīng)營，但這些公司所經(jīng)營的投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)是在政府密切監(jiān)控之下，或者本身就是國營公司，受政府直接控制。
1.美國的“海外私人投資公司”（Overseas Private Investment Corporation；OPIC）
美國于1969年設(shè)立海外私人投資公司，1971年正式開業(yè)，承擔(dān)原來國際開發(fā)署的投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。該公司具有法人資格，可以自己的名義起訴或被訴，在法律上或仲裁程序中代表自己。
海外私人投資公司現(xiàn)在大約有160名雇員，公司的管理機(jī)構(gòu)為董事會，由15名董事組成，其中8名董事來自私營部門，7名來自美國政府。來自私營部門的董事具有廣泛的代表性，包括了小型企業(yè)、合伙、勞工以及各種產(chǎn)業(yè)部門的代表。他們由美國總統(tǒng)任命，由國會確認(rèn)。4名來自政府方面的董事分別擁有國務(wù)院、財(cái)務(wù)部、商務(wù)部和勞工部的次長頭銜。國際開發(fā)合作總署署長兼任董事長、美國貿(mào)易代表兼任副董事長，公司總經(jīng)理兼任董事。每逢財(cái)政年度末，公司應(yīng)向國會提交經(jīng)營狀況的書面匯報(bào)。由于一直遵循“謹(jǐn)慎的商業(yè)和風(fēng)險(xiǎn)管理原則標(biāo)準(zhǔn)”進(jìn)行經(jīng)營，公司開始營業(yè)后年年贏利。公司的積累在1991財(cái)政年度已超過16億美元，這成為其履行保證和保險(xiǎn)義務(wù)的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，更何況還有美國國庫的堅(jiān)強(qiáng)后盾。根據(jù)國會授權(quán)，美國總統(tǒng)按法定程序由國庫撥付?？钭鳛楣镜慕?jīng)營資金。總統(tǒng)還可隨時(shí)補(bǔ)充撥款，使公司手頭經(jīng)常保持足夠的保險(xiǎn)儲備金。另外，公司本身可以隨時(shí)出售一定限額的債券給財(cái)政部，以取得現(xiàn)款清償保險(xiǎn)賠償費(fèi)。
2.德國的“信托股份公司”（Treuarbeit A.G.）和“黑姆斯信貸擔(dān)保股份公司”（Hermes Kreditversicherungs A.G.）
德國的投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)由兩家公司展開，牽頭公司是信托股份公司，因而常由它出面代表德國的海外投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)。除了保留給“聯(lián)邦債務(wù)管理署”的權(quán)力之外，這兩家公司受聯(lián)邦政府的委托和授權(quán)代表聯(lián)邦政府發(fā)表和一切有關(guān)投資擔(dān)保的聲明，進(jìn)行為達(dá)成這一目標(biāo)的一切活動。
值得注意的是，這兩家公司只負(fù)責(zé)執(zhí)行投資擔(dān)保業(yè)務(wù)，而有關(guān)擔(dān)保申請的決定，由聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部長會同由財(cái)政部長、外交部長和經(jīng)濟(jì)合作部長所組成的部際委員會作出，該委員會的經(jīng)濟(jì)專家可以作為顧問。兩家公司在德國境內(nèi)設(shè)有11家辦事處，以方便投資者辦理有關(guān)投保對外投資的政治風(fēng)險(xiǎn)。
3.日本的通商產(chǎn)業(yè)省出口保險(xiǎn)部
日本是由政府部門直接經(jīng)營海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，其承辦機(jī)構(gòu)是通商產(chǎn)業(yè)省出口保險(xiǎn)部。它是一個(gè)政府機(jī)構(gòu)，但在財(cái)政上具有獨(dú)立性，其宗旨是擔(dān)保國際貿(mào)易或其他對外交易中其他普通保險(xiǎn)者所不能承保的風(fēng)險(xiǎn)，以促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)交往。海外投資保險(xiǎn)是它所承擔(dān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)之一。
（三）承保險(xiǎn)別
海外投資保險(xiǎn)制度中政府承擔(dān)的范圍僅限于政治風(fēng)險(xiǎn)，具體險(xiǎn)別有以下幾種：
1.征用險(xiǎn)
征用險(xiǎn)是指因東道國政府*的國有化、沒收、征用或蠶食式征收等行為給投資者直接造成損失的風(fēng)險(xiǎn)。投保人的投資財(cái)產(chǎn)因此而遭受的損失，應(yīng)由海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)賠償。
各國的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在承擔(dān)征用險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任之前，要求投保人必須履行一定的義務(wù)：（1）當(dāng)東道國政府對投資采取或可能采取征用行動時(shí)，投資者有義務(wù)立即向保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)書面報(bào)告詳細(xì)事實(shí)情況。（2）保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在賠償前有權(quán)要求投資者采取一切合法的必要行動，及時(shí)、合理地使用司法或行政手段防止或*東道國的征用行為。（3）投資者始終有義務(wù)協(xié)助本國的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向東道國行使索賠權(quán)。
美國將此類風(fēng)險(xiǎn)稱為“乙類承包項(xiàng)目”，其法律條款中的“征用行為”范圍較廣，包括征用、沒收、國有化以及外國政府廢棄、拒絕履行及違反契約等情況。
德國《海外投資擔(dān)保通則》規(guī)定，征用險(xiǎn)指政府或其他機(jī)關(guān)的國有化、沒收、征收或具有等同沒收或征收效果的措施或非法不作為。
日本《輸出保險(xiǎn)法》規(guī)定，凡日本在外國投資的資產(chǎn)為東道國政府所奪取者，均屬征用險(xiǎn)?！百Y產(chǎn)”是指以各類形態(tài)出現(xiàn)的原本、利潤、股份、紅利及不動產(chǎn)的權(quán)利和各種請求權(quán)。“奪取”指東道國政府對日本投資者的上述資產(chǎn)實(shí)行征收、國有化或沒收，剝奪其所有權(quán)。
2.戰(zhàn)爭險(xiǎn)
戰(zhàn)爭險(xiǎn)是指在保險(xiǎn)期間內(nèi)投保人在東道國的投資財(cái)產(chǎn)由于當(dāng)?shù)匕l(fā)生戰(zhàn)爭、革命、內(nèi)亂、*等遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。
美國海外私人投資公司承包經(jīng)營收益損失及資產(chǎn)損失。投保人可單獨(dú)購買其中的一種或同時(shí)購買兩種。在承保資產(chǎn)損害的情況下，公司補(bǔ)償戰(zhàn)亂對投資者財(cái)產(chǎn)的損害，這種財(cái)產(chǎn)僅限于有形財(cái)產(chǎn)，而證券、檔案文件、債券、現(xiàn)金的損失，不在保險(xiǎn)之列。若承保經(jīng)營收益損失，公司將補(bǔ)償因戰(zhàn)亂造成的財(cái)產(chǎn)損害所導(dǎo)致的預(yù)期收益損失。對于以下四種情況，公司不予賠償：（1）在戰(zhàn)亂中損失的金銀珠寶、現(xiàn)款、珍貴藝術(shù)品；（2）損失少于5000美元者；（3）在暴行中因投資方有關(guān)人員不采取應(yīng)有的防護(hù)保全措施而遭受損失者；（4）主要由于投資人一方的不軌行為（包括行賄、腐化的等）激起或挑起暴力行為，因而遭受損失者。
德國對戰(zhàn)爭險(xiǎn)的擔(dān)保也涉及到一個(gè)損失程度問題，一般而言，對于企業(yè)的資產(chǎn)的損失要達(dá)到全部損失或?qū)嵸|(zhì)性的損失，即：達(dá)到使企業(yè)只能在虧損的情況下，才能經(jīng)營的程度。《海外投資擔(dān)保通則》第5條對于戰(zhàn)爭險(xiǎn)所包括的事件作了概括：第一，外國企業(yè)、分支機(jī)構(gòu)的全部資產(chǎn)已被摧毀；第二，這些資產(chǎn)被摧毀到只有在虧損的情況之下才能經(jīng)營，由此使得產(chǎn)權(quán)投資或捐贈資本必須被認(rèn)為是全部損失，或者，產(chǎn)生于類產(chǎn)權(quán)貸款或收益的債務(wù)求償不得以任何形式全部或部分收回。
日本承包因戰(zhàn)亂造成的海外投資者的資產(chǎn)損失，包括以下情形：（1）企業(yè)不能繼續(xù)經(jīng)營；（2）陷于破產(chǎn)或類似破產(chǎn)；（3）銀行對日本企業(yè)停止交易或類似事件；（4）停止?fàn)I業(yè)6個(gè)月以上。這實(shí)質(zhì)上是限于全損或?qū)嵸|(zhì)性損失的情況。
3.禁兌險(xiǎn)
禁兌險(xiǎn)也稱外匯險(xiǎn)，是指投資者無法將投資原本、利潤及其他正當(dāng)合法收益自由兌換成外匯匯回本國的風(fēng)險(xiǎn)。
美國海外私人投資公司區(qū)分積極的禁兌和消極的禁兌。積極的禁兌是指東道國頒布禁止投資者將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成美元的法規(guī)等；消極的禁兌則指當(dāng)投資者面臨貨幣不能兌換的情況時(shí)，東道國有關(guān)*未采取任何措施。在實(shí)踐中，公司判斷當(dāng)?shù)刎泿攀欠駸o法兌換成美元有一些標(biāo)準(zhǔn)。如果投資者有任何實(shí)用、合法的途徑兌換貨幣，公司將不付賠，即使其兌換率比原有途徑不利。而且如果投資者可將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成第三國貨幣，再由第三國貨幣兌換成美元，公司也不予賠償。此外，公司認(rèn)為，在下列情形下，盡管卻有禁兌的事實(shí)，也不構(gòu)成禁兌險(xiǎn)：（1）在簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)，東道國法令業(yè)已存在禁兌規(guī)定，而投保人又已知情或理應(yīng)知情；（2）由于投資者腐敗、賄賂等違法行為，導(dǎo)致東道國作出合理反應(yīng)而采取的禁兌措施。
德國《海外投資擔(dān)保通則》規(guī)定，匯兌轉(zhuǎn)移險(xiǎn)是指不能匯兌或不能將旨在轉(zhuǎn)移的金額存入有償債能力的銀行轉(zhuǎn)移至德國。盡管遵守了有關(guān)該金額匯兌或轉(zhuǎn)移的一切法規(guī)和條件，但來源于產(chǎn)生于產(chǎn)權(quán)投資轉(zhuǎn)換的可支付的債務(wù)求償，償還類產(chǎn)權(quán)投資貸款的可支付的債務(wù)求償或產(chǎn)生于收益的可支付的債務(wù)求償?shù)慕痤~，在其業(yè)已存入有償債能力的銀行，旨在轉(zhuǎn)移給投資者之后的兩個(gè)月之內(nèi)不能實(shí)行匯兌或轉(zhuǎn)移。
日本《資出保險(xiǎn)法》規(guī)定，海外投資者遇到下列情況之一，其原本及利潤在兩個(gè)月以上不能兌換并轉(zhuǎn)移的，均屬禁兌險(xiǎn)：（1）東道國政府實(shí)行外匯管制或禁止外匯。（2）因東道國發(fā)生戰(zhàn)亂，無法進(jìn)行外匯交易。（3）東道國政府對日本投資者各項(xiàng)應(yīng)得的金額實(shí)行管制（如凍結(jié)）。（4）東道國取消對各項(xiàng)應(yīng)得金額匯回日本的許可。（5）東道國政府對各項(xiàng)所得金額予以沒收。
（四）承保條件
一項(xiàng)海外投資要獲得本國的承保，須滿足投資者、投資及東道國等方面的條件。
1.合格投資者
各國的投資保險(xiǎn)制度均要求被保險(xiǎn)人應(yīng)是合格的投資者。確定合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)，各國規(guī)定不盡相同，但主要是依據(jù)國籍來確定的。美國海外投資保險(xiǎn)制度中，合格投資者是指：（1）美國公民，即具有美國國籍的自然人；（2）根據(jù)美國聯(lián)邦、州或其他地方法律設(shè)立的主要由美國所擁有的公司、合伙、其它社團(tuán)。所謂“主要”是指擁有全部或至少51％者；（3）具有外國國籍的公司、合伙或其它社團(tuán)，其資產(chǎn)95%以上為美國公民、公司、合伙或社團(tuán)所有者。
根據(jù)德國法律規(guī)定，合格投資者必須具備兩個(gè)條件：（1）在德國有住所的德國人；（2）在德國有住所，依德國法律設(shè)立的、具有或不具有法人資格的，其股東或成員具有有限責(zé)任或無限責(zé)任的贏利或非贏利性的商業(yè)公司、其他各種公司和社團(tuán)。
日本海外投資保險(xiǎn)制度中的合格投資者限于向海外投資，具有日本國籍的自然人或在日本注冊登記，并有住所的公司或其它社團(tuán)。
2.合格投資
美國法律規(guī)定，合格投資必須符合下列條件：（1）限于新投資項(xiàng)目，包括對現(xiàn)有企業(yè)的擴(kuò)大、現(xiàn)代化及其發(fā)展的投資。（2）只限于經(jīng)美國總統(tǒng)同意實(shí)行保險(xiǎn)、再保險(xiǎn)、保證的在不發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的投資，并經(jīng)公司認(rèn)可的項(xiàng)目；（3）必須是經(jīng)東道國政府批準(zhǔn)的項(xiàng)目；（4）只限于在同美國訂有投資保證協(xié)定的國家和地區(qū)的投資項(xiàng)目。
在德國，合格投資是指德國投資者在海外的“值得鼓勵(lì)”的新投資。值得鼓勵(lì)的投資一般有兩層含義：被擔(dān)保的投資必須能加強(qiáng)德國與發(fā)展中國家的關(guān)系；（2）被擔(dān)保的投資必須主要是對外從事商品和其他行業(yè)物品的生產(chǎn)精煉或零售、運(yùn)輸服務(wù)的企業(yè)，但這并不意味著拒絕擔(dān)保其他行業(yè)的投資。
日本要求，合格投資必須是有利于日本對外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的新投資（包括原有投資的擴(kuò)大），并且必須取得投資東道國的同意。
3.投資形式的合格性
投資形式包括有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的投資，即現(xiàn)金、事物和各種權(quán)益。
美國規(guī)定，合格投資的形式包括：（1）現(xiàn)金投資，美元或用美元購入并可兌換為美元的外幣。（2）現(xiàn)物投資，包括商品、設(shè)備和原料等。（3）基于契約安排的權(quán)益投資，如勞務(wù)、專利權(quán)、利潤、收益、專利使用費(fèi)、制造方法、技術(shù)等。
德國的合格投資形式有三種：（1）產(chǎn)權(quán)投資，即擔(dān)保投資者在海外企業(yè)中的股份。（2）捐贈資本，即投資者用現(xiàn)金或?qū)嵨镄问?，向德國企業(yè)在海外的，其本身不是法律實(shí)體的分支機(jī)構(gòu)或工廠投資。（3）類產(chǎn)權(quán)貸款，即與產(chǎn)權(quán)投資有關(guān)的，并且從目的和數(shù)量上來看，均具有產(chǎn)權(quán)投資性質(zhì)的貸款。（4）再投資。
日本規(guī)定合格投資形式可以是下列之一：（1）投向外國法人或社團(tuán)的股份、股本（指合伙組織）等，以參加事業(yè)經(jīng)營為目的者為限。（2）對合營公司（外國法人）的本地股東向該合營公司出資用資金的長期貸款，其清償其在5年以上者，但以該股東同該合營公司具有同一國籍者為限。（3）對日方投資者能實(shí)際支配經(jīng)營的外國法人的長期貸款。（4）為進(jìn)行“海外直接事業(yè)”，直接以日本人名義取得的不動產(chǎn)采礦權(quán)或其他權(quán)利。（5）基于長期契約，對以開發(fā)輸入資源為目的的外國法人（非日方經(jīng)營支配的）為期5年以上的長期貸款。
4.合格東道國
合格東道國是指符合一定條件，海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)同意承保有關(guān)海外投資的東道國。
美國法律規(guī)定，合格東道國應(yīng)符合下列條件：（1）限于友好的發(fā)展中國家；（2）東道國國民人均收入低于3881美元（按1983年美元計(jì)值），人均國民收入在896美元（按1983年美元計(jì)值）以下的東道國得予優(yōu)先考慮；（3）尊重人權(quán)和國際上公認(rèn)的工人權(quán)利；（4）與美國簽訂有雙邊投資協(xié)定。
德國十分重視利用雙邊投資保護(hù)協(xié)定，其海外投資者多向與德國簽訂了上述協(xié)定的發(fā)展中國家投資，但德國的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)并不以東道國與德國簽有上述協(xié)定作為承保有關(guān)海外投資法定前提。德國所擔(dān)保的投資的合格的東道國應(yīng)該是與德國訂有有關(guān)被擔(dān)保投資待遇的國家，或者，其法律秩序或其他方式（例如，適用于特別投資的保證）可以確保外國投資的充分保護(hù)的國家。
日本實(shí)行單邊投資保險(xiǎn)制，不要求以同東道國簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定為前提。但從安全角度出發(fā)，也要求東道國的政治、經(jīng)濟(jì)等狀況較為安全，外資保護(hù)政策比較完備，同時(shí)也積極利用雙邊投資保護(hù)協(xié)定作為調(diào)整投資環(huán)境的重要手段，以確保國內(nèi)投資保險(xiǎn)的效力。