（三）關(guān)于貨幣的兌換與轉(zhuǎn)移
雙邊投資條約一般規(guī)定，投資者的投資原本、利潤和其他合法收益可以自由兌換成外匯，自由轉(zhuǎn)移或匯回本國。例如中英協(xié)定第6條第1款規(guī)定：“締約各方保證締約另一方的國民或公司有權(quán)將其投資和收益以及按照與投資有關(guān)的貸款協(xié)議的任何支付款項(xiàng)自由轉(zhuǎn)移至其居住國?！标P(guān)于自由匯兌和轉(zhuǎn)移的范圍，各種協(xié)定的規(guī)定不盡相同，有些規(guī)定得簡(jiǎn)單，有些規(guī)定得詳細(xì)。一般包括：（1）全部或部分投資清算所得款項(xiàng)；（2）投資產(chǎn)生的利潤或其他日常收入；（3）作為投資的貸款及利息的償付款；（4）投資者從著作權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和商譽(yù)中應(yīng)得的使用費(fèi)。無論如何貨幣的兌換與轉(zhuǎn)移的保證也不是絕對(duì)的，在特殊情況下，如果一國遭遇國際收支困難，可以對(duì)貨幣的自由轉(zhuǎn)移進(jìn)行限制。但在限制過程中不能實(shí)行差別待遇，即限制應(yīng)對(duì)所有國家的投資進(jìn)行，而不能單獨(dú)適用于締約國一方。
（四）關(guān)于國有化與征收
為了保護(hù)投資者對(duì)投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，各國在簽定雙邊投資條約時(shí)均對(duì)國有化與征收問題作了具體規(guī)定，這也是條約政治風(fēng)險(xiǎn)保證的重心所在。關(guān)于國有化與征收的規(guī)定一般包含以下幾點(diǎn)：
1.關(guān)于國有化與征收的條件
締約雙方通常允許任何一方可以對(duì)其領(lǐng)土內(nèi)的外國投資企業(yè)或資產(chǎn)實(shí)施國有化或征收，但必須符合一定的條件：
（1）國有化或征收必須是出于國家公共利益的需要；
（2）國有化或征收是非歧視性的；
（3）對(duì)外國投資者予以補(bǔ)償；
（4）國有化或征收是按扎襖適當(dāng)?shù)姆沙绦蜻M(jìn)行的。
2.關(guān)于國有化與征收的方式
征收一般包括直接征收和間接征收。至于哪些國家行為屬于國有化或征收的范疇，國際上沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。大多數(shù)雙邊投資條約沒有作具體規(guī)定，只有一般性的表術(shù)，如“征收、國有化或與征收、國有化效果相同的措施”，“征收、國有化、剝奪措施或其他類似措施”等等。這種一般性的表述簡(jiǎn)單、靈活，為具體的解釋留下了一定的空間。
3.關(guān)于國有化與征收的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)
對(duì)于國有化或征收的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，條約規(guī)定不一。有些條約采納了發(fā)達(dá)國家一向提倡的“充分、及時(shí)、有效”的標(biāo)準(zhǔn)（即赫爾規(guī)則），有些條約則吸收了發(fā)展中國家堅(jiān)持的“適當(dāng)、合理”的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。我國為了吸引外資，充分保護(hù)外國投資者投資的安全與利益，在雙邊投資條約中對(duì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)作了靈活規(guī)定。有的協(xié)定規(guī)定了“適當(dāng)、合理”補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，如中國與科威特雙邊協(xié)定第8條的規(guī)定，對(duì)于被征收的外國投資應(yīng)給予合理補(bǔ)償。大多數(shù)協(xié)定采納的標(biāo)準(zhǔn)已接近“充分、及時(shí)、有效”的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，我國與意大利、英國、奧地利等國的雙邊協(xié)定均規(guī)定，補(bǔ)償應(yīng)相當(dāng)于被征收的投資在公布征收前一刻的價(jià)值，補(bǔ)償?shù)闹Ц恫粦?yīng)不適當(dāng)?shù)剡t延，并應(yīng)是可兌現(xiàn)和自由轉(zhuǎn)移的。
（五）代位權(quán)
代位權(quán)（Subrogation）在國際投資中是指投資者本國的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在對(duì)投資者因東道國的政治風(fēng)險(xiǎn)遭受的損失賠償之后，將取得投資者在該東道國的一切權(quán)益和追償權(quán)。由于不少國家都建立了海外投資保險(xiǎn)制度，因而在雙邊投資條約中普遍對(duì)代位權(quán)作了規(guī)定。美國式雙邊投資條約對(duì)代位權(quán)規(guī)定得較為詳細(xì)，而德國型雙邊投資條約則規(guī)定得比較簡(jiǎn)單。代位權(quán)主要涉及的問題是：
1.代位權(quán)的范圍和條件
條約通常規(guī)定承保人在一定條件下代位取得投保者（投資者）的一切權(quán)利和義務(wù)。如果東道國法律禁止或廢止承保者在其境內(nèi)取得被保險(xiǎn)投資者的任何財(cái)產(chǎn)權(quán)益，則承保者不得代位受償。同時(shí)承保者應(yīng)受投資者尚存法律義務(wù)的約束。
2.代位權(quán)的限度
代位權(quán)的行使不能超過必要的限度，即代位權(quán)的權(quán)益限度不得超過原投資者所享有的權(quán)益。
3.代位權(quán)的限制
代位權(quán)的行使必須受東道國法律的制約，如果東道國法律禁止承保者取得某些財(cái)產(chǎn)，則須服從東道國法律的規(guī)定，并作出相應(yīng)的安排。
（六）爭(zhēng)議的解決
雙邊投資條約一般涉及兩類爭(zhēng)議的解決：一是東道國政府與投資者之間爭(zhēng)議的解決；二是締約國雙方之間關(guān)于條約的解釋、適用發(fā)生爭(zhēng)議的解決。由于兩類爭(zhēng)議的當(dāng)事人、性質(zhì)各不相同，條約通常分別作出規(guī)定。
1.東道國與投資者之間的爭(zhēng)議解決
投資者與東道國之間可能因?yàn)檫`約、征收或國有化等產(chǎn)生爭(zhēng)議。這類爭(zhēng)議的解決方式通常有以下幾種：（1）由爭(zhēng)議雙方通過友好協(xié)商解決；（2）在東道國當(dāng)?shù)貙で缶葷?jì)；（3）提交國際仲裁庭仲裁。
2.締約國雙方之間的爭(zhēng)議解決
締約國雙方如果對(duì)協(xié)議的解釋和適用發(fā)生爭(zhēng)議，一般采用兩種解決方法：（1）談判協(xié)商解決；（2）提交仲裁。
第十一節(jié) 國際投資的多邊國際公約
一、《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》
（一）產(chǎn)生背景
為了促進(jìn)國際投資的發(fā)展，早在1948年，世界銀行就提出了有關(guān)多邊投資保險(xiǎn)計(jì)劃的設(shè)想。在隨后的二十多年間，除世界銀行外，一些國際組織、民間團(tuán)體和個(gè)人也提出了建立多邊投資保險(xiǎn)機(jī)制的種種設(shè)想，其中較重要的有1961年世界銀行與國際商會(huì)共同完成的《多邊投資保險(xiǎn)——工作人員報(bào)告書》、1965年經(jīng)合組織公布的《關(guān)于建立國際投資保證公司的報(bào)告書》、1966年世界銀行提出的《國際投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)協(xié)定草案》等。但這些方案都未能解決一些關(guān)鍵性的問題，包括發(fā)展中國家的出資、代位求償權(quán)、多邊投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與東道國之間爭(zhēng)議的解決、機(jī)構(gòu)中投票權(quán)的分配等等，因而難以得到眾多發(fā)展中國家的支持。另外，發(fā)達(dá)國家由于國內(nèi)大多建立了官辦投資保險(xiǎn)制度，擔(dān)心一個(gè)多邊投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)會(huì)與它們的官辦投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)發(fā)生競(jìng)爭(zhēng)，因而熱情也不高。上述原因?qū)е逻@些多邊投資保險(xiǎn)計(jì)劃一一失敗了。
進(jìn)入80年代，國際經(jīng)濟(jì)形勢(shì)發(fā)生了新的變化。由于在70年代大量利用國際商業(yè)貸款，許多發(fā)展中國家面臨嚴(yán)重的債務(wù)危機(jī)，無力還債，導(dǎo)致國際債務(wù)糾紛頻起。與此同時(shí)，外國私人直接投資在發(fā)展中國家急劇下降。主要原因是在發(fā)展中國家投資的風(fēng)險(xiǎn)較大，尤其是非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。投資者對(duì)發(fā)展中國家非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的憂慮，成為外國資本流入發(fā)展中國家的主要障礙。雖然一些主要的資本輸出國建有海外投資保證制度，但其投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)只是各國執(zhí)行其對(duì)外經(jīng)濟(jì)政策的工具，有其固有的缺陷。因此，在這種背景下，國際社會(huì)迫切需要建立一個(gè)多邊投資保險(xiǎn)機(jī)制向國際投資者提供非商業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保，以促進(jìn)更多外國直接投資流向發(fā)展中國家。
1981年，新任世界銀行行長克勞森倡議恢復(fù)停頓已久的創(chuàng)建多邊投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的工作。經(jīng)過幾年努力，終于在1985年10月召開的世界銀行漢城年會(huì)上通過了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》（Convention Establishing the Multilateral Investment Guarantee Agency），公約在漢城開放簽字，并且于1988年4月12日正式生效，因而又稱為《漢城公約》。我國于1988年4月30日批準(zhǔn)了該公約，是創(chuàng)始會(huì)員國之一。依照《漢城公約》規(guī)定成立了“多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)”（Multilateral Investment Guarantee Agency，簡(jiǎn)稱MIGA），并于1989年6月開始正式營業(yè)。
（二）MIGA的法律地位與組織機(jī)構(gòu)
根據(jù)《漢城公約》的規(guī)定，MIGA在各成員國國內(nèi)法和國際法上均具有完全的法人地位，特別是有權(quán)簽訂合同，取得并處分不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)以及進(jìn)行法律訴訟。此外，MIGA享有通常國際組織所能享有的特權(quán)與豁免。
MIGA的組織機(jī)構(gòu)模仿世界銀行和國際金融公司，由理事會(huì)、董事會(huì)及總裁和職員三部分組成。
理事會(huì)由各會(huì)員國自行委派理事及副理事各1名組成。理事會(huì)是MIGA的權(quán)力機(jī)關(guān)，也是其決策機(jī)關(guān)。理事會(huì)可委托董事會(huì)行使其任何權(quán)力，但關(guān)于接受新會(huì)員、暫停會(huì)員資格、決定資本的增減、提高有關(guān)債務(wù)的比例、劃分發(fā)展中國家會(huì)員國、劃分會(huì)員國的類別、確定董事的報(bào)酬、停止業(yè)務(wù)和機(jī)構(gòu)清單、清算后把財(cái)產(chǎn)分配給會(huì)員國、修改公約及其附件和附表等權(quán)力除外。理事會(huì)至少每年舉行一次會(huì)議，也可由理事會(huì)或董事會(huì)在任何其他時(shí)間召集。
董事會(huì)至少由12名董事組成，負(fù)責(zé)MIGA的一般業(yè)務(wù)，并且應(yīng)采取《漢城公約》所要或允許的任何行動(dòng)，以履行這一職責(zé)。董事會(huì)主席由世界銀行總裁兼任，除在雙方票數(shù)相等時(shí)得投一決定票外，無投票權(quán)。董事的人數(shù)由理事會(huì)決定，董事也由理事會(huì)選舉產(chǎn)生。
機(jī)構(gòu)的總裁在董事會(huì)的監(jiān)督下，處理MIGA的日常事務(wù)并負(fù)責(zé)職員的組織、任命和辭退。總裁經(jīng)董事會(huì)主席提名，由董事會(huì)任命，由理事會(huì)決定其新近和服務(wù)合同中的條款?？偛煤吐殕T在履行其職責(zé)時(shí)應(yīng)完全對(duì)MIGA負(fù)責(zé)，而不對(duì)其他機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。
（三）MIGA股權(quán)及投票權(quán)的分配
為了保證MIGA能為各國普遍接受，《漢城公約》在許多重大問題上，尤其在投票權(quán)的安排方面體現(xiàn)了平衡發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家利益的努力。《漢城公約》在1985年的附表A中將會(huì)員國分為兩大類：第一類發(fā)達(dá)國家21個(gè)，第二類發(fā)展中國家127個(gè)。根據(jù)各國經(jīng)濟(jì)實(shí)力，為會(huì)員國確定認(rèn)繳股份數(shù)。MIGA法定資本為10億特別提款權(quán)，分為10萬股。在表中所有國家完成締約手續(xù)并認(rèn)繳股金，從而正式成為會(huì)員國以后，發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在MIGA各占60%和40%的股份，按照一股一票原則，發(fā)達(dá)國家所得的股份票要多于發(fā)展中國家。同時(shí)，《漢城公約》規(guī)定每一會(huì)員國享有177票的會(huì)員票，由于發(fā)展中國家數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于發(fā)達(dá)國家，所得會(huì)員票又多于發(fā)達(dá)國家，這樣發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在MIGA中所持的投票權(quán)總數(shù)可基本實(shí)現(xiàn)均衡。
（四）MIGA的擔(dān)保業(yè)務(wù)
MIGA的宗旨是鼓勵(lì)外國投資流向發(fā)展中國家，實(shí)現(xiàn)這一宗旨的手段之一就是為外國投資在發(fā)展中國家遇到的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行擔(dān)保。MIGA的投資擔(dān)保業(yè)務(wù)涉及以下幾方面的具體規(guī)定：
1.承保范圍
MIGA承保下列幾種非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)：
（1）貨幣匯兌險(xiǎn)：指由于東道國政府的責(zé)任而采取的任何措施，限制將其貨幣轉(zhuǎn)換成可自由使用貨幣或擔(dān)保權(quán)人可接受的另一貨幣并匯出東道國境外，包括東道國政府未能在合理的時(shí)間內(nèi)對(duì)該被保險(xiǎn)人提出的此類匯兌申請(qǐng)做出行動(dòng)。任何措施包括限制或禁止轉(zhuǎn)移的一切新措施，無論是直接的還是間接的，是法律上規(guī)定的還是事實(shí)上存在的。此外還包括歧視性匯率險(xiǎn)，即按低于東道國現(xiàn)行匯率進(jìn)行兌換。
（2）征收或類似措施險(xiǎn)：指東道國政府所采取的立法行為或者行政的作為或不作為，實(shí)際上剝奪了投資者對(duì)其投資和收益的所有權(quán)或控制權(quán)。但政府為管理其境內(nèi)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而通常采取的普通適用的非歧視性措施不在此列。MIGA所擔(dān)保的征收險(xiǎn)，不僅包括直接征收，而且包括間接征收。如果東道國采取的一系列行政措施，其累積效果相當(dāng)于征收，即使這些措施的單一行為屬于政府正常管理行為的范疇，依然構(gòu)成所謂類似措施，屬于間接征收的范疇，但確定間接征收的條件是，投資者必須證明東道國所采取的措施使得相關(guān)企業(yè)嚴(yán)重虧損或是的企業(yè)經(jīng)營成為不可能。
（3）違約險(xiǎn)：指東道國不履行或違反與投保人簽訂的合同，并且①被保險(xiǎn)人無法求助于司法或仲裁機(jī)關(guān)對(duì)其提出的有關(guān)訴訟作出裁決，或②該司法或仲裁機(jī)關(guān)未能在擔(dān)保合同根據(jù)機(jī)構(gòu)的細(xì)則所規(guī)定的合理期限內(nèi)作出裁決，或③雖有這樣的裁決但未能執(zhí)行。MIGA承保的違約險(xiǎn)主要是針對(duì)程序方面的，即東道國政府不僅違反其與投資者簽訂的合同，而且拒絕司法。MIGA將違約險(xiǎn)作為一個(gè) 獨(dú)立的險(xiǎn)別列入承保范圍，是國際投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的一個(gè)創(chuàng)新，目的在于加強(qiáng)東道國和投資者之間合同安排的可信賴性，保證投資者的有效經(jīng)營和合同權(quán)利的實(shí)施。
（4）戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂險(xiǎn)：指發(fā)生在東道國領(lǐng)土內(nèi)的任何軍事行動(dòng)或內(nèi)亂。軍事行動(dòng)既包括不同國家間的戰(zhàn)爭(zhēng)行為，也包括一國內(nèi)相互競(jìng)爭(zhēng)的政府的武裝力量之間的戰(zhàn)爭(zhēng)行動(dòng)，包括經(jīng)宣戰(zhàn)或未經(jīng)宣戰(zhàn)的戰(zhàn)爭(zhēng)。內(nèi)亂通常指直接針對(duì)政府的、以*政府或?qū)⑵潋?qū)逐出某個(gè)特定的地區(qū)為目的的有組織的暴力行動(dòng)，包括革命、*、叛亂和軍事政變等，具有政治或意識(shí)形態(tài)的目的。不包括罷工、學(xué)潮和針對(duì)投資者個(gè)人的恐怖主義行為。戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂發(fā)生在東道國境外，但其結(jié)果是摧毀或損壞了東道國投資項(xiàng)目下的財(cái)產(chǎn)，干擾了投資項(xiàng)目的經(jīng)營，同樣在可保之列。
（5）其他非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)：經(jīng)投資者和東道國聯(lián)合申請(qǐng)并經(jīng)MIGA董事會(huì)特別多數(shù)票通過，MIGA可以承保上述四種以外的其他特定的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。但在任何情況下均不包括貨幣的貶值或降低定值。
根據(jù)《漢城公約》第11條（c）的規(guī)定，因以下兩種原因而造成的損失不在擔(dān)保之列：①被保險(xiǎn)人認(rèn)可或負(fù)有責(zé)任的東道國政府的任何行為或懈??；以及②擔(dān)保合同締結(jié)之前發(fā)生的東道國政府的任何行為、懈怠或其他任何事件。
2.合格投資
（1）合格東道國：只有向發(fā)展中國家會(huì)員國的跨國投資才有資格向MIGA申請(qǐng)投保。
（2）投資類型：MIGA承保的合格投資既包括股權(quán)投資，也包括非股權(quán)直接投資，股權(quán)持有人在有關(guān)企業(yè)中所發(fā)放或擔(dān)保的中長期貸款。同時(shí)，董事會(huì)經(jīng)特別多數(shù)票通過，可將合格投資擴(kuò)大到其他任何中長期形式的投資。但是，可以投保的各類貸款僅限定于與MIGA承保的特定投資有關(guān)的貸款。
（3）投資時(shí)間：MIGA承保的投資限于新投資，即必須是在投保申請(qǐng)注冊(cè)之后才開始執(zhí)行的投資，包括現(xiàn)有投資的更新、擴(kuò)大或發(fā)展的投資以及利潤的再投資。
（4）投資條件：MIGA承保的投資應(yīng)符合以下幾個(gè)條件：①必須具備經(jīng)濟(jì)合理性；②能夠給東道國帶來良好的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)效益；③符合東道國的法律和條理（以東道國事先批準(zhǔn)MIGA對(duì)該項(xiàng)投資的擔(dān)保為準(zhǔn)）；④與東道國宣布的發(fā)展目標(biāo)和發(fā)展重點(diǎn)相一致；⑤在東道國可以得到公平待遇和法律保護(hù)。
3.合格投資者
根據(jù)《漢城公約》規(guī)定，在下列條件下，任何自然人和法人都有資格取得機(jī)構(gòu)的擔(dān)保：（1）該自然人是東道國以外一會(huì)員國國民；（2）該法人在一會(huì)員國注冊(cè)并在該會(huì)員國設(shè)有主要業(yè)務(wù)點(diǎn)，或其多數(shù)資本為一會(huì)員國或幾個(gè)會(huì)員國或這些會(huì)員國國民所有，在上述任何情況下，該會(huì)員國必須不是東道國；（3）該法人無論是否私營，均按商業(yè)規(guī)范經(jīng)營。
此外，根據(jù)投資者和東道國的聯(lián)合申請(qǐng)，董事會(huì)經(jīng)特別多數(shù)票通過，可將合格投資者擴(kuò)大到東道國的自然人，或在東道國注冊(cè)的法人，或其多數(shù)資本為東道國國民所有的法人。但是所投資資產(chǎn)應(yīng)來自東道國境外。
4.代位權(quán)
MIGA一經(jīng)向投保人支付或同意支付賠償，即代位取得投保人對(duì)東道國或其他債務(wù)人所擁有的有關(guān)承保投資的各種權(quán)利或索賠權(quán)。各會(huì)員國都應(yīng)當(dāng)承認(rèn)MIGA的此項(xiàng)權(quán)利。東道國對(duì)于MIGA作為代位人所獲得的東道國貨幣，在其使用和兌換方面給予MIGA的待遇應(yīng)和原保險(xiǎn)人取得這種資金時(shí)可得到的待遇一樣。
雙邊投資條約一般規(guī)定，投資者的投資原本、利潤和其他合法收益可以自由兌換成外匯，自由轉(zhuǎn)移或匯回本國。例如中英協(xié)定第6條第1款規(guī)定：“締約各方保證締約另一方的國民或公司有權(quán)將其投資和收益以及按照與投資有關(guān)的貸款協(xié)議的任何支付款項(xiàng)自由轉(zhuǎn)移至其居住國?！标P(guān)于自由匯兌和轉(zhuǎn)移的范圍，各種協(xié)定的規(guī)定不盡相同，有些規(guī)定得簡(jiǎn)單，有些規(guī)定得詳細(xì)。一般包括：（1）全部或部分投資清算所得款項(xiàng)；（2）投資產(chǎn)生的利潤或其他日常收入；（3）作為投資的貸款及利息的償付款；（4）投資者從著作權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和商譽(yù)中應(yīng)得的使用費(fèi)。無論如何貨幣的兌換與轉(zhuǎn)移的保證也不是絕對(duì)的，在特殊情況下，如果一國遭遇國際收支困難，可以對(duì)貨幣的自由轉(zhuǎn)移進(jìn)行限制。但在限制過程中不能實(shí)行差別待遇，即限制應(yīng)對(duì)所有國家的投資進(jìn)行，而不能單獨(dú)適用于締約國一方。
（四）關(guān)于國有化與征收
為了保護(hù)投資者對(duì)投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，各國在簽定雙邊投資條約時(shí)均對(duì)國有化與征收問題作了具體規(guī)定，這也是條約政治風(fēng)險(xiǎn)保證的重心所在。關(guān)于國有化與征收的規(guī)定一般包含以下幾點(diǎn)：
1.關(guān)于國有化與征收的條件
締約雙方通常允許任何一方可以對(duì)其領(lǐng)土內(nèi)的外國投資企業(yè)或資產(chǎn)實(shí)施國有化或征收，但必須符合一定的條件：
（1）國有化或征收必須是出于國家公共利益的需要；
（2）國有化或征收是非歧視性的；
（3）對(duì)外國投資者予以補(bǔ)償；
（4）國有化或征收是按扎襖適當(dāng)?shù)姆沙绦蜻M(jìn)行的。
2.關(guān)于國有化與征收的方式
征收一般包括直接征收和間接征收。至于哪些國家行為屬于國有化或征收的范疇，國際上沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。大多數(shù)雙邊投資條約沒有作具體規(guī)定，只有一般性的表術(shù)，如“征收、國有化或與征收、國有化效果相同的措施”，“征收、國有化、剝奪措施或其他類似措施”等等。這種一般性的表述簡(jiǎn)單、靈活，為具體的解釋留下了一定的空間。
3.關(guān)于國有化與征收的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)
對(duì)于國有化或征收的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，條約規(guī)定不一。有些條約采納了發(fā)達(dá)國家一向提倡的“充分、及時(shí)、有效”的標(biāo)準(zhǔn)（即赫爾規(guī)則），有些條約則吸收了發(fā)展中國家堅(jiān)持的“適當(dāng)、合理”的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。我國為了吸引外資，充分保護(hù)外國投資者投資的安全與利益，在雙邊投資條約中對(duì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)作了靈活規(guī)定。有的協(xié)定規(guī)定了“適當(dāng)、合理”補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，如中國與科威特雙邊協(xié)定第8條的規(guī)定，對(duì)于被征收的外國投資應(yīng)給予合理補(bǔ)償。大多數(shù)協(xié)定采納的標(biāo)準(zhǔn)已接近“充分、及時(shí)、有效”的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，我國與意大利、英國、奧地利等國的雙邊協(xié)定均規(guī)定，補(bǔ)償應(yīng)相當(dāng)于被征收的投資在公布征收前一刻的價(jià)值，補(bǔ)償?shù)闹Ц恫粦?yīng)不適當(dāng)?shù)剡t延，并應(yīng)是可兌現(xiàn)和自由轉(zhuǎn)移的。
（五）代位權(quán)
代位權(quán)（Subrogation）在國際投資中是指投資者本國的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在對(duì)投資者因東道國的政治風(fēng)險(xiǎn)遭受的損失賠償之后，將取得投資者在該東道國的一切權(quán)益和追償權(quán)。由于不少國家都建立了海外投資保險(xiǎn)制度，因而在雙邊投資條約中普遍對(duì)代位權(quán)作了規(guī)定。美國式雙邊投資條約對(duì)代位權(quán)規(guī)定得較為詳細(xì)，而德國型雙邊投資條約則規(guī)定得比較簡(jiǎn)單。代位權(quán)主要涉及的問題是：
1.代位權(quán)的范圍和條件
條約通常規(guī)定承保人在一定條件下代位取得投保者（投資者）的一切權(quán)利和義務(wù)。如果東道國法律禁止或廢止承保者在其境內(nèi)取得被保險(xiǎn)投資者的任何財(cái)產(chǎn)權(quán)益，則承保者不得代位受償。同時(shí)承保者應(yīng)受投資者尚存法律義務(wù)的約束。
2.代位權(quán)的限度
代位權(quán)的行使不能超過必要的限度，即代位權(quán)的權(quán)益限度不得超過原投資者所享有的權(quán)益。
3.代位權(quán)的限制
代位權(quán)的行使必須受東道國法律的制約，如果東道國法律禁止承保者取得某些財(cái)產(chǎn)，則須服從東道國法律的規(guī)定，并作出相應(yīng)的安排。
（六）爭(zhēng)議的解決
雙邊投資條約一般涉及兩類爭(zhēng)議的解決：一是東道國政府與投資者之間爭(zhēng)議的解決；二是締約國雙方之間關(guān)于條約的解釋、適用發(fā)生爭(zhēng)議的解決。由于兩類爭(zhēng)議的當(dāng)事人、性質(zhì)各不相同，條約通常分別作出規(guī)定。
1.東道國與投資者之間的爭(zhēng)議解決
投資者與東道國之間可能因?yàn)檫`約、征收或國有化等產(chǎn)生爭(zhēng)議。這類爭(zhēng)議的解決方式通常有以下幾種：（1）由爭(zhēng)議雙方通過友好協(xié)商解決；（2）在東道國當(dāng)?shù)貙で缶葷?jì)；（3）提交國際仲裁庭仲裁。
2.締約國雙方之間的爭(zhēng)議解決
締約國雙方如果對(duì)協(xié)議的解釋和適用發(fā)生爭(zhēng)議，一般采用兩種解決方法：（1）談判協(xié)商解決；（2）提交仲裁。
第十一節(jié) 國際投資的多邊國際公約
一、《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》
（一）產(chǎn)生背景
為了促進(jìn)國際投資的發(fā)展，早在1948年，世界銀行就提出了有關(guān)多邊投資保險(xiǎn)計(jì)劃的設(shè)想。在隨后的二十多年間，除世界銀行外，一些國際組織、民間團(tuán)體和個(gè)人也提出了建立多邊投資保險(xiǎn)機(jī)制的種種設(shè)想，其中較重要的有1961年世界銀行與國際商會(huì)共同完成的《多邊投資保險(xiǎn)——工作人員報(bào)告書》、1965年經(jīng)合組織公布的《關(guān)于建立國際投資保證公司的報(bào)告書》、1966年世界銀行提出的《國際投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)協(xié)定草案》等。但這些方案都未能解決一些關(guān)鍵性的問題，包括發(fā)展中國家的出資、代位求償權(quán)、多邊投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)與東道國之間爭(zhēng)議的解決、機(jī)構(gòu)中投票權(quán)的分配等等，因而難以得到眾多發(fā)展中國家的支持。另外，發(fā)達(dá)國家由于國內(nèi)大多建立了官辦投資保險(xiǎn)制度，擔(dān)心一個(gè)多邊投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)會(huì)與它們的官辦投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)發(fā)生競(jìng)爭(zhēng)，因而熱情也不高。上述原因?qū)е逻@些多邊投資保險(xiǎn)計(jì)劃一一失敗了。
進(jìn)入80年代，國際經(jīng)濟(jì)形勢(shì)發(fā)生了新的變化。由于在70年代大量利用國際商業(yè)貸款，許多發(fā)展中國家面臨嚴(yán)重的債務(wù)危機(jī)，無力還債，導(dǎo)致國際債務(wù)糾紛頻起。與此同時(shí)，外國私人直接投資在發(fā)展中國家急劇下降。主要原因是在發(fā)展中國家投資的風(fēng)險(xiǎn)較大，尤其是非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。投資者對(duì)發(fā)展中國家非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的憂慮，成為外國資本流入發(fā)展中國家的主要障礙。雖然一些主要的資本輸出國建有海外投資保證制度，但其投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)只是各國執(zhí)行其對(duì)外經(jīng)濟(jì)政策的工具，有其固有的缺陷。因此，在這種背景下，國際社會(huì)迫切需要建立一個(gè)多邊投資保險(xiǎn)機(jī)制向國際投資者提供非商業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保，以促進(jìn)更多外國直接投資流向發(fā)展中國家。
1981年，新任世界銀行行長克勞森倡議恢復(fù)停頓已久的創(chuàng)建多邊投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的工作。經(jīng)過幾年努力，終于在1985年10月召開的世界銀行漢城年會(huì)上通過了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》（Convention Establishing the Multilateral Investment Guarantee Agency），公約在漢城開放簽字，并且于1988年4月12日正式生效，因而又稱為《漢城公約》。我國于1988年4月30日批準(zhǔn)了該公約，是創(chuàng)始會(huì)員國之一。依照《漢城公約》規(guī)定成立了“多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)”（Multilateral Investment Guarantee Agency，簡(jiǎn)稱MIGA），并于1989年6月開始正式營業(yè)。
（二）MIGA的法律地位與組織機(jī)構(gòu)
根據(jù)《漢城公約》的規(guī)定，MIGA在各成員國國內(nèi)法和國際法上均具有完全的法人地位，特別是有權(quán)簽訂合同，取得并處分不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)以及進(jìn)行法律訴訟。此外，MIGA享有通常國際組織所能享有的特權(quán)與豁免。
MIGA的組織機(jī)構(gòu)模仿世界銀行和國際金融公司，由理事會(huì)、董事會(huì)及總裁和職員三部分組成。
理事會(huì)由各會(huì)員國自行委派理事及副理事各1名組成。理事會(huì)是MIGA的權(quán)力機(jī)關(guān)，也是其決策機(jī)關(guān)。理事會(huì)可委托董事會(huì)行使其任何權(quán)力，但關(guān)于接受新會(huì)員、暫停會(huì)員資格、決定資本的增減、提高有關(guān)債務(wù)的比例、劃分發(fā)展中國家會(huì)員國、劃分會(huì)員國的類別、確定董事的報(bào)酬、停止業(yè)務(wù)和機(jī)構(gòu)清單、清算后把財(cái)產(chǎn)分配給會(huì)員國、修改公約及其附件和附表等權(quán)力除外。理事會(huì)至少每年舉行一次會(huì)議，也可由理事會(huì)或董事會(huì)在任何其他時(shí)間召集。
董事會(huì)至少由12名董事組成，負(fù)責(zé)MIGA的一般業(yè)務(wù)，并且應(yīng)采取《漢城公約》所要或允許的任何行動(dòng)，以履行這一職責(zé)。董事會(huì)主席由世界銀行總裁兼任，除在雙方票數(shù)相等時(shí)得投一決定票外，無投票權(quán)。董事的人數(shù)由理事會(huì)決定，董事也由理事會(huì)選舉產(chǎn)生。
機(jī)構(gòu)的總裁在董事會(huì)的監(jiān)督下，處理MIGA的日常事務(wù)并負(fù)責(zé)職員的組織、任命和辭退。總裁經(jīng)董事會(huì)主席提名，由董事會(huì)任命，由理事會(huì)決定其新近和服務(wù)合同中的條款?？偛煤吐殕T在履行其職責(zé)時(shí)應(yīng)完全對(duì)MIGA負(fù)責(zé)，而不對(duì)其他機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。
（三）MIGA股權(quán)及投票權(quán)的分配
為了保證MIGA能為各國普遍接受，《漢城公約》在許多重大問題上，尤其在投票權(quán)的安排方面體現(xiàn)了平衡發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家利益的努力。《漢城公約》在1985年的附表A中將會(huì)員國分為兩大類：第一類發(fā)達(dá)國家21個(gè)，第二類發(fā)展中國家127個(gè)。根據(jù)各國經(jīng)濟(jì)實(shí)力，為會(huì)員國確定認(rèn)繳股份數(shù)。MIGA法定資本為10億特別提款權(quán)，分為10萬股。在表中所有國家完成締約手續(xù)并認(rèn)繳股金，從而正式成為會(huì)員國以后，發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在MIGA各占60%和40%的股份，按照一股一票原則，發(fā)達(dá)國家所得的股份票要多于發(fā)展中國家。同時(shí)，《漢城公約》規(guī)定每一會(huì)員國享有177票的會(huì)員票，由于發(fā)展中國家數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于發(fā)達(dá)國家，所得會(huì)員票又多于發(fā)達(dá)國家，這樣發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在MIGA中所持的投票權(quán)總數(shù)可基本實(shí)現(xiàn)均衡。
（四）MIGA的擔(dān)保業(yè)務(wù)
MIGA的宗旨是鼓勵(lì)外國投資流向發(fā)展中國家，實(shí)現(xiàn)這一宗旨的手段之一就是為外國投資在發(fā)展中國家遇到的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行擔(dān)保。MIGA的投資擔(dān)保業(yè)務(wù)涉及以下幾方面的具體規(guī)定：
1.承保范圍
MIGA承保下列幾種非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)：
（1）貨幣匯兌險(xiǎn)：指由于東道國政府的責(zé)任而采取的任何措施，限制將其貨幣轉(zhuǎn)換成可自由使用貨幣或擔(dān)保權(quán)人可接受的另一貨幣并匯出東道國境外，包括東道國政府未能在合理的時(shí)間內(nèi)對(duì)該被保險(xiǎn)人提出的此類匯兌申請(qǐng)做出行動(dòng)。任何措施包括限制或禁止轉(zhuǎn)移的一切新措施，無論是直接的還是間接的，是法律上規(guī)定的還是事實(shí)上存在的。此外還包括歧視性匯率險(xiǎn)，即按低于東道國現(xiàn)行匯率進(jìn)行兌換。
（2）征收或類似措施險(xiǎn)：指東道國政府所采取的立法行為或者行政的作為或不作為，實(shí)際上剝奪了投資者對(duì)其投資和收益的所有權(quán)或控制權(quán)。但政府為管理其境內(nèi)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而通常采取的普通適用的非歧視性措施不在此列。MIGA所擔(dān)保的征收險(xiǎn)，不僅包括直接征收，而且包括間接征收。如果東道國采取的一系列行政措施，其累積效果相當(dāng)于征收，即使這些措施的單一行為屬于政府正常管理行為的范疇，依然構(gòu)成所謂類似措施，屬于間接征收的范疇，但確定間接征收的條件是，投資者必須證明東道國所采取的措施使得相關(guān)企業(yè)嚴(yán)重虧損或是的企業(yè)經(jīng)營成為不可能。
（3）違約險(xiǎn)：指東道國不履行或違反與投保人簽訂的合同，并且①被保險(xiǎn)人無法求助于司法或仲裁機(jī)關(guān)對(duì)其提出的有關(guān)訴訟作出裁決，或②該司法或仲裁機(jī)關(guān)未能在擔(dān)保合同根據(jù)機(jī)構(gòu)的細(xì)則所規(guī)定的合理期限內(nèi)作出裁決，或③雖有這樣的裁決但未能執(zhí)行。MIGA承保的違約險(xiǎn)主要是針對(duì)程序方面的，即東道國政府不僅違反其與投資者簽訂的合同，而且拒絕司法。MIGA將違約險(xiǎn)作為一個(gè) 獨(dú)立的險(xiǎn)別列入承保范圍，是國際投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的一個(gè)創(chuàng)新，目的在于加強(qiáng)東道國和投資者之間合同安排的可信賴性，保證投資者的有效經(jīng)營和合同權(quán)利的實(shí)施。
（4）戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂險(xiǎn)：指發(fā)生在東道國領(lǐng)土內(nèi)的任何軍事行動(dòng)或內(nèi)亂。軍事行動(dòng)既包括不同國家間的戰(zhàn)爭(zhēng)行為，也包括一國內(nèi)相互競(jìng)爭(zhēng)的政府的武裝力量之間的戰(zhàn)爭(zhēng)行動(dòng)，包括經(jīng)宣戰(zhàn)或未經(jīng)宣戰(zhàn)的戰(zhàn)爭(zhēng)。內(nèi)亂通常指直接針對(duì)政府的、以*政府或?qū)⑵潋?qū)逐出某個(gè)特定的地區(qū)為目的的有組織的暴力行動(dòng)，包括革命、*、叛亂和軍事政變等，具有政治或意識(shí)形態(tài)的目的。不包括罷工、學(xué)潮和針對(duì)投資者個(gè)人的恐怖主義行為。戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂發(fā)生在東道國境外，但其結(jié)果是摧毀或損壞了東道國投資項(xiàng)目下的財(cái)產(chǎn)，干擾了投資項(xiàng)目的經(jīng)營，同樣在可保之列。
（5）其他非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)：經(jīng)投資者和東道國聯(lián)合申請(qǐng)并經(jīng)MIGA董事會(huì)特別多數(shù)票通過，MIGA可以承保上述四種以外的其他特定的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。但在任何情況下均不包括貨幣的貶值或降低定值。
根據(jù)《漢城公約》第11條（c）的規(guī)定，因以下兩種原因而造成的損失不在擔(dān)保之列：①被保險(xiǎn)人認(rèn)可或負(fù)有責(zé)任的東道國政府的任何行為或懈??；以及②擔(dān)保合同締結(jié)之前發(fā)生的東道國政府的任何行為、懈怠或其他任何事件。
2.合格投資
（1）合格東道國：只有向發(fā)展中國家會(huì)員國的跨國投資才有資格向MIGA申請(qǐng)投保。
（2）投資類型：MIGA承保的合格投資既包括股權(quán)投資，也包括非股權(quán)直接投資，股權(quán)持有人在有關(guān)企業(yè)中所發(fā)放或擔(dān)保的中長期貸款。同時(shí)，董事會(huì)經(jīng)特別多數(shù)票通過，可將合格投資擴(kuò)大到其他任何中長期形式的投資。但是，可以投保的各類貸款僅限定于與MIGA承保的特定投資有關(guān)的貸款。
（3）投資時(shí)間：MIGA承保的投資限于新投資，即必須是在投保申請(qǐng)注冊(cè)之后才開始執(zhí)行的投資，包括現(xiàn)有投資的更新、擴(kuò)大或發(fā)展的投資以及利潤的再投資。
（4）投資條件：MIGA承保的投資應(yīng)符合以下幾個(gè)條件：①必須具備經(jīng)濟(jì)合理性；②能夠給東道國帶來良好的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)效益；③符合東道國的法律和條理（以東道國事先批準(zhǔn)MIGA對(duì)該項(xiàng)投資的擔(dān)保為準(zhǔn)）；④與東道國宣布的發(fā)展目標(biāo)和發(fā)展重點(diǎn)相一致；⑤在東道國可以得到公平待遇和法律保護(hù)。
3.合格投資者
根據(jù)《漢城公約》規(guī)定，在下列條件下，任何自然人和法人都有資格取得機(jī)構(gòu)的擔(dān)保：（1）該自然人是東道國以外一會(huì)員國國民；（2）該法人在一會(huì)員國注冊(cè)并在該會(huì)員國設(shè)有主要業(yè)務(wù)點(diǎn)，或其多數(shù)資本為一會(huì)員國或幾個(gè)會(huì)員國或這些會(huì)員國國民所有，在上述任何情況下，該會(huì)員國必須不是東道國；（3）該法人無論是否私營，均按商業(yè)規(guī)范經(jīng)營。
此外，根據(jù)投資者和東道國的聯(lián)合申請(qǐng)，董事會(huì)經(jīng)特別多數(shù)票通過，可將合格投資者擴(kuò)大到東道國的自然人，或在東道國注冊(cè)的法人，或其多數(shù)資本為東道國國民所有的法人。但是所投資資產(chǎn)應(yīng)來自東道國境外。
4.代位權(quán)
MIGA一經(jīng)向投保人支付或同意支付賠償，即代位取得投保人對(duì)東道國或其他債務(wù)人所擁有的有關(guān)承保投資的各種權(quán)利或索賠權(quán)。各會(huì)員國都應(yīng)當(dāng)承認(rèn)MIGA的此項(xiàng)權(quán)利。東道國對(duì)于MIGA作為代位人所獲得的東道國貨幣，在其使用和兌換方面給予MIGA的待遇應(yīng)和原保險(xiǎn)人取得這種資金時(shí)可得到的待遇一樣。