36.階級對立社會中法的兩種社會作用及相互間的聯(lián)系和區(qū)別:
⑴ 維護統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治,這是法的社會作用的核心。體現(xiàn)在:
①階級統(tǒng)治的含義極為廣泛,包括經(jīng)濟、政治、思想等各個領域。
②法在維護階級統(tǒng)治方面,最重要的作用是確認和維護以生產(chǎn)資料私有制為基礎的社會經(jīng)濟制度以及統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的專政。
③法在調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部和統(tǒng)治階級及其同盟者之間的關系方面也具有重要作用。
⑵ 執(zhí)行社會公共事務的作用。體現(xiàn)在:
①法執(zhí)行社會公共事務方面的作用主要體現(xiàn)在:為維護人類社會基本生活條件的法律;有關生產(chǎn)力和科學技術方面的法律;有關技術規(guī)范的法律;有關一般文化事務的法律等等。
②隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展和社會制度的變革,執(zhí)行社會公共事務的法律必然會日益復雜和增多。
⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別:
①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。首先,它們是相互依存的,缺少任何一方,另一方也就不存在了。其次,就具體法律而論,有的明顯地體現(xiàn)這一或那一方面的作用,有的則兩種作用交錯存在,或者以某一方面為主,另一方面為次。
②這兩方面作用的差別主要是:
首先,前一方面作用的對象是階級統(tǒng)治,后一種是階級統(tǒng)治以外的事務。兩者保護的直接對象是不同的。其次,維護階級統(tǒng)治的法律當然僅有利于統(tǒng)治階級,對被統(tǒng)治階級則是剝奪和壓迫;執(zhí)行社會公共事務的法律,則有利于全社會而不是僅有利于統(tǒng)治階級。再次,執(zhí)行社會公共事務作用的法律,即使在不同社會制度下,往往是相似的,可以相互借鑒。
37.從政治理論角度來看我國法的社會作用是什么:
⑴ 保障和促進社會主義經(jīng)濟建設和經(jīng)濟體制改革;
⑵ 保障和促進社會主義精神文明建設;
⑶ 保障和促進社會主義民主建設和政治體制改革;
⑷ 保障和促進對外開放。
38.從法學角度來看我國法的社會作用是什么:
⑴ 維護秩序,促進建設與改革開放,實現(xiàn)富強、民主與文明;
⑵ 根據(jù)一定的價值準則分配利益,確認和維護社會成員(公民和法人)的權利、義務;
⑶ 為國家機關和國家公職人員執(zhí)行公務(行使權力)的行為提供法律根據(jù),并對他們?yōu)E用權力或不盡職責的行為實行制約;
⑷ 預防和解決社會成員之間以及他們與國家機關之間或國家機關之間的爭端;
⑸ 預防和制裁違法行為;(法律良好的一個重要標準是預防違法行為,盡可能減少違法行為,對已發(fā)生的違法行為加以相應的制裁。)
⑹ 為法律本身的運行與發(fā)展提供制度和程序。(法律不同于其他社會規(guī)范的一個特點是法律本身應規(guī)定它本身健全運行和發(fā)展的制度和程序,這是其他社會規(guī)范不可能具有或不完全具有的一個特點。)
39.怎樣理解社會主義法律的作用的重要性:
法律在建設社會主義現(xiàn)代化國家這一根本任務中具有重大作用,這種認識是從建國以來正反兩方面經(jīng)驗,特別是十一屆三中全會以來的有益經(jīng)驗中總結出來的。黨的十五大報告明確提出“依法治國,建設社會主義法治國家”的號召。而且社會主義現(xiàn)代化建設事業(yè)越發(fā)展,社會主義法律的作用也必將隨之增長。經(jīng)濟、政治等體制的改革,社會主義物質(zhì)文明和精神文明的建設,社會主義民主的發(fā)展以及良好的社會秩序,是和社會主義法制并行發(fā)展的。
40.法的作用的局限性:
⑴ 法并不是調(diào)整社會關系的手段,除法律外,還有經(jīng)濟、政治、行政、道德等各種手段;法也不是的社會規(guī)范。以國家名義規(guī)定社會生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。對社會生活的調(diào)整,法律具有主導地位,而對有些社會關系的調(diào)整,只能起輔助作用。有的問題不能應用法律。
⑵“徒善不足以為政,徒法不足以自行”。即使是制定得很好的法律,也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用;還需要絕大多數(shù)社會成員的支持;法律的實現(xiàn)必須要有相應的社會、經(jīng)濟、政治、文化條件的配合。
⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現(xiàn)實生活的矛盾。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。法律本身存在缺陷也是難以避免的。
⑷ 法律所要適用的事實無法確定。
41.為什么說“法只是一些法律條文”是一種片面的認識?
⑴ 這只是指法的一種現(xiàn)象而不是本質(zhì),法律規(guī)范是以國家名義發(fā)布的,具有很大的權威性。
⑵ 這是從法的靜態(tài)概念來說的,法的動態(tài)概念是指從法律的制定到實行的整個過程。
⑶ 從一定意義上說,這種認識是正確的,但卻又是一種片面的認識。
42.為什么說“法是國家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法?
⑴ 就實在法而論,法的確是國家意志的體現(xiàn),但這并不是指法是以意志為基礎的,法是以社會為基礎的,是由各種社會因素在經(jīng)濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。
⑵ 在分析經(jīng)濟因素和其他社會因素對法本身的影響時還應特別注意正義和利益的影響。
43.為什么說“法是專管老百姓的”是一種錯誤的觀點?
⑴ 這里講的“管”是指約束,是封建社會講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn),它與權大于法、以言代法之類思想是相通的。
⑵ 現(xiàn)代社會的法對所有的人不論老百姓和國家公職人員都是適用的。
44.為什么說“法就是刑”是一種錯誤的觀點?
⑴ 這種看法是古代中國法刑不分的一種定勢,有著悠久的歷史淵源。在古代漢語中,法就是刑,各封建王朝的律主要指刑律。這種看法對中國現(xiàn)代社會仍有較大影響,具有較大的危害性。
⑵ 刑法是每個國家法律體系中一個極為重要的部分,是國家的基本法律之一,但刑法并不代表整個法律體系。
法的歷史發(fā)展
45.原始社會的社會組織和行為規(guī)則:
⑴ 原始社會的社會組織是氏族。氏族是原始社會組織的基本單位,是以血緣關系結合的人群,而不是地域性組織。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟,構成原始社會的組織系統(tǒng)。氏族的公共事務由氏族議事會共同討論決定,并由議事會選舉產(chǎn)生酋長執(zhí)行經(jīng)常性職務,另選軍事首領在戰(zhàn)時執(zhí)行職務。部落議事會由各氏族酋長組成,是部落的機關。氏族組織的特點是共同占有生產(chǎn)資料,共同勞動,平均分配,沒有私有制、剝削和階級,也沒有國家和法,以血緣關系為基礎。
⑵ 原始社會的行為規(guī)則是人們在長期生產(chǎn)和生活中自發(fā)形成的習慣,例如禁止氏族內(nèi)通婚,進行血族復仇等。特點是依靠氏族成員自覺遵守和氏族首領的威望來維持,但也有一定強制性,違反這種規(guī)則也會受到很嚴厲的制裁,如違犯者被逐出氏族之外。
46.法產(chǎn)生的原因:
⑴ 總的來說,法是各種社會因素,在經(jīng)濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和發(fā)展的。
⑵ 首先法是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物,即把每天重復著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為,用一種共同規(guī)則概括起來,這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣,后來便成為法律。
⑶ 其次是政治原因,隨著私有制和階級的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級的奴隸主利用法律來維護自己的統(tǒng)治。
⑷ 其他原因是社會公共事務愈益增加及人的獨立意識的成長,因而需要一種新的行為規(guī)則-法律。
47.法的產(chǎn)生的共同規(guī)律:
⑴ 對人們行為的個別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整;
⑵ 法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習慣演變?yōu)榱晳T法,再發(fā)展成為成文法的過程;
⑶ 法律、道德和宗教規(guī)范混為一體,逐漸分化為各個相對獨立的、不同的社會規(guī)范。
48.階級社會的法與原始社會習慣的區(qū)別:
⑴ 階級對立社會的法代表統(tǒng)治階級意志,原始社會的習慣代表該社會全體成員的利益。
⑵ 法由國家制定或認可,并由國家強制力保證其執(zhí)行。原始社會習慣一般是自發(fā)形成的。
⑶ 一般來說,法的內(nèi)容是原始社會習慣中不可能有的。
⑷ 法適用于國家權力管轄范圍內(nèi)所有居民,原始社會習慣僅適用于同一氏族或部落,即相同血緣關系成員,不以地域為劃分標準。
49.法的歷史類型(劃分標準):
這是指根據(jù)馬克思主義歷史唯物論,按照法的階級本質(zhì)和經(jīng)濟基礎而將法劃分為不同社會形態(tài)的法。以奴隸制社會的法、封建制社會的法、資本主義社會的法以及社會主義社會的法,這四種社會形態(tài)為標準的劃分,通稱為法的歷史類型。它不同于法的淵源的分類和一般法的分類(國內(nèi)法和國際法)、部門法的分類或法系的分類。
50.法的量變與質(zhì)變:
法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分,法的質(zhì)變可以理解為法的歷史類型的變更,也即法所代表的社會基本制度的變化,質(zhì)的變化一般要通過社會革命。法的量變可以有多種形式。將法的社會性質(zhì)的變化理解為法的質(zhì)變是科學的,但也應承認,同一社會形態(tài)的法律之間,也存在某種性質(zhì)上的差別。
51.法的借鑒與吸收:
這是指世界上大多數(shù)國家在創(chuàng)制本國法律過程中一個共同的規(guī)律:在立法時主要根據(jù)本國國情,以本國經(jīng)驗為基礎,同時也要借鑒與吸收歷和其他國家和地區(qū)的法律中對本國現(xiàn)在有用的因素。
52.法的借鑒與吸收的理論根據(jù):
⑴ 人類物質(zhì)生產(chǎn)的歷史延續(xù)性;
⑵ 法的相對獨立性;
⑶ 法作為人類文明成果的共同性;
⑷ 法的歷史發(fā)展事實的證明。
資本主義法
53.封建社會中后期出現(xiàn)帶有資本主義因素的法律:
⑴ 商法的興起。這是封建社會中后期出現(xiàn)的,帶有資本主義因素法律的第一個例證。較早出現(xiàn)的商法是港口城市的海商法,其中的是:
10世紀的《阿馬爾非法》、12、13世紀的《奧萊龍法》和《維斯比法》以及15世紀西班牙巴塞羅那城的《海事法匯編》等。后來商法的范圍日益擴大,包括票據(jù)法、保險法、公司法和破產(chǎn)法等。
⑵ 羅馬法的復興。這是西歐大陸中世紀中后期帶有資本主義因素法律的一例證。復興的主要原因是以《查士丁尼民法大全》為代表的羅馬私法對私有制和簡單商品經(jīng)濟有較詳盡的規(guī)定;它們正好適合西歐中世紀中后期資本主義經(jīng)濟成長的需要。同時,羅馬法代表一個統(tǒng)一帝國的法律,這一特點也正適合中世紀中后期市場統(tǒng)一和民族統(tǒng)一以及君主擴大權力的需要。
⑶ 資本原始積累的法律。在西歐,這一過程自15世紀開始,以英國(圈地運動)最為典型。資本原始積累是指資本主義生產(chǎn)方式確立以前通過暴力迫使小生產(chǎn)者同生產(chǎn)資料分離并積累貨幣資本的歷史過程。這種法律是直接為資本原始積累服務的,馬克思將這些法律稱為對于被剝削者的血腥的立法。資本主義法產(chǎn)生的前提是資產(chǎn)階級國家政權的建立。這樣才可能產(chǎn)生完全意義上的資本主義法。
54.主要資本主義國家法律的產(chǎn)生形式:
⑴ 英國17世紀資產(chǎn)階級革命的一個重要特征是資產(chǎn)階級和新貴族的妥協(xié),是不徹底的革命。這一特征在法律上體現(xiàn)為許多封建社會的法律形式和訴訟程序被資產(chǎn)階級保存下來并在以后不斷加以改造。
⑵ 法國18世紀資產(chǎn)階級革命是相當徹底的。這一特征在法律上體現(xiàn)為掃除封建制度的遺跡,并在羅馬法和法國習慣法的基礎上制定了適合資本主義經(jīng)濟發(fā)展的新法律。1804年制定的《法國民法典》,即《拿破侖法典》,是法國資產(chǎn)階級奪取政權后制定的最為重要的一部基本法典,它的制定標志著法國資產(chǎn)階級開始系統(tǒng)地制定鞏固和發(fā)展資本主義的基本法律。
⑶ 美國資產(chǎn)階級政權是通過反對英國殖民統(tǒng)治的獨立戰(zhàn)爭這一形式建立的。
⑷ 德國在19世紀通過君主和貴族自上而下的改革,使封建經(jīng)濟逐步向資本主義經(jīng)濟轉(zhuǎn)變,又通過普魯士王朝的三次對外戰(zhàn)爭,最終于1871年實現(xiàn)統(tǒng)一,為資本主義迅速發(fā)展進一步提供條件。在統(tǒng)一前,代表資產(chǎn)階級利益的法律已不斷出現(xiàn),統(tǒng)一后在法律領域中進行了重大改革,制定了憲法和《德國民法典》等一系列法典。
⑸ 日本通過1868開始的“明治維新”,自上而下地進行改革,為資本主義發(fā)展創(chuàng)造條件。19世紀末,以西方國家法律為藍本,制定了一系列基本法典。
55.資本主義法和以往私有制社會的法的繼承關系:
⑴ 這種繼承關系主要有兩種形式:一種以英國資本主義法律為代表,即資產(chǎn)階級在建立自己政權后仍承認舊政權法律的效力,但賦予它以新的階級內(nèi)容并根據(jù)自己的利益對舊法律不斷地改造和補充。另一種是以法國資本主義法律為代表,即資產(chǎn)階級在建立自己政權后在法律上不承認舊政權法律的效力,但卻在以前社會的法律(主要是羅馬私法和法國的習慣法)的基礎上重新制定新的法律。
⑵ 美國資本主義法律的產(chǎn)生現(xiàn)有以上兩種形式。
⑶ 德、日兩國資本主義法律的產(chǎn)生,并不存在是否承認舊政權法律效力的問題,而是在現(xiàn)存政權的領導下使原先的封建制法律逐步改造為資本主義法律。
56.資本主義法的階級本質(zhì):
⑴ 資本主義社會的法律是建立在資本主義經(jīng)濟基礎之上的法律(上層建筑),它的本質(zhì)首先是資產(chǎn)階級意志和利益的體現(xiàn),在壟斷資本主義時期,則是壟斷集團意志和利益的體現(xiàn)。
⑵ 資本主義社會的法律決不是“超階級”的。資本主義社會中存在資產(chǎn)階級與無產(chǎn)階級的劃分與對立,存在貧富懸殊的事實。從立法、執(zhí)法到司法機關的構成,從立法程序到訴訟程序,從法律的制定到實施,從法律的精神到具體的條文,都可以說明資本主義法律所代表的是作為一個整體的資產(chǎn)階級的意志和利益。
57.資本主義社會法律的特征:
⑴ 維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制;
①維護資本主義私有制即資產(chǎn)階級的財產(chǎn)權是資產(chǎn)階級法律的核心。資本主義的私法即民法和商法等,更是直接體現(xiàn)資產(chǎn)階級財產(chǎn)權的法律。
②在自由資本主義時期,自由競爭占統(tǒng)治地位,法律在經(jīng)濟領域中的作用主要是保證私有財產(chǎn)權的安全,為資本主義經(jīng)濟運行的各種法律關系(如合同、債務關系)提供公認的準則,以及對財產(chǎn)和其他多種法律關系中的糾紛進行裁決等。在壟斷資本主義時期,壟斷代替自由競爭,成為資本主義經(jīng)濟生活中的基礎。資產(chǎn)階級國家不斷加強對經(jīng)濟生活的干預,法律在經(jīng)濟領域中的社會作用也大大擴展。
③進入壟斷資本主義時期后,資產(chǎn)階級國家的法律一般已不再公開標榜“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”的原則。這種改變在法律規(guī)定以及理論上表現(xiàn)為:在自由資本主義時期,私有財產(chǎn)被認為是一種天賦的、自然的、神圣不可侵犯的權利。在壟斷資本主義時期,卻被認為是一種擔當了為“社會福利”服務的社會職能或義務。1789年法國《人權宣言》和1919年德國《魏瑪憲法》中關于私有財產(chǎn)權的條文就代表了這兩種不同的理論和法律規(guī)定。
⑵ 維護資產(chǎn)階級專政和代議制政府;
①資產(chǎn)階級法律的另一特征是維護資產(chǎn)階級國家制度——資產(chǎn)階級專政。資產(chǎn)階級法律在這方面的作用主要體現(xiàn)在公法,特別是刑法上。在這種法律中,資產(chǎn)階級專政是以“公共”的、“超階級”的權利的面目出現(xiàn)的。資產(chǎn)階級刑法將危害資產(chǎn)階級專政的行為規(guī)定為最嚴重的罪行——國事罪、謀判罪、破壞國家安全罪等。
②政黨制是資本主義政治制度中的一項重要政治制度。(兩黨制、多黨制)
③就統(tǒng)治方式而論。資產(chǎn)階級國家又有資產(chǎn)階級民主制和法西斯統(tǒng)治這兩種政治制度之分。前者主要指:由公民通過選舉產(chǎn)生的代表組成立法機關(議會);政府和公民都應遵守法律;公民在法律面前一律平等并享有其他基本權利和自由等。因而資產(chǎn)階級政府又稱代議制政府,資產(chǎn)階級民主又稱代議制民主。法西斯統(tǒng)治主要指對外瘋狂侵略和擴張,對內(nèi)實行恐怖統(tǒng)治,干脆連資產(chǎn)階級民主形式也拋棄了。
④在實行代議制政府的國家中,就立法機關和行政機關之間的關系而論,又有內(nèi)閣制,也稱議會制(英國)和總統(tǒng)制(美國)之分。前者指在法律上行政機關由議會產(chǎn)生并向議會負責;后者則指行政首腦由選民直接或間接選舉產(chǎn)生,立法、行政和司法三機關相互獨立,各自向憲法負責。(法國)所建立的是介乎內(nèi)閣制和總統(tǒng)制之間的制度。
⑶ 維護資產(chǎn)階級的自由、平等和人權。
①資本主義社會不同于奴隸制、封建制社會的重要特征是:在形式上、法律上不論資本家和工人、富人和窮人,都處于“平等”地位,都“平等”地享有各種“自由”。這種平等和自由又被稱為“人權”。
②資產(chǎn)階級人權的思想淵源最早來自歐洲文藝復興時期的人文主義思潮,以英國洛克和法國盧梭等人為代表的資產(chǎn)階級啟蒙思想家提出的“天賦人權論”作為理論基礎。
③資產(chǎn)階級關于自由、平等、人權的觀念屬于資產(chǎn)階級民主范疇。資產(chǎn)階級民主在歷有過巨大的歷史進步作用,它反對封建制度以及為這一制度效勞的神學,促進新興資本主義、社會生產(chǎn)力的發(fā)展,使無產(chǎn)階級有可能團結起來。但從根本上說,資產(chǎn)階級民主是為資產(chǎn)階級服務的,它始終是而且在資本主義制度下不能不是虛偽的民主。
④資產(chǎn)階級民主之所以是狹隘的、騙人的民主,最根本的原因就在于它是建立在資本主義私有制基礎上的。這種民主只是供資產(chǎn)階級享受的,而對廣大勞動者來說是沒有物質(zhì)條件保障的、虛偽的。
58.資本主義法的淵源:
⑴ 正式意義上的淵源一般包括制定法、條約、經(jīng)認可的習慣。判例作為法的淵源,在普通法法系國家中,被認為是正式意義上的法律淵源之一。但在民法法系國家,判例是非正式意義上的法律淵源。
⑵ 非正式意義上的淵源除判例外,主要指權威性法學著作,正義和公平等觀念、政策等。
59.制定法的特征:
⑴ 廣義講的制定法是指與判例法相對稱的所有成文法,主要包括憲法、法律、法規(guī)等。憲法是基本法,其法律地位高于一般法律,在法律淵源中列于首位。但這一原則對成文憲法制國家才適用(如美國),而對實行不成文憲法制的國家就不適用(如英國)。
⑵ 狹義講的制定法往往僅指議會制定的法律,立法機關(議會)制定的法律是僅次于憲法而高于其它制定法的。
⑶“授權立法”或“委托立法”日益成為資產(chǎn)階級國家的一個法律淵源。這種立法的含義是立法機關(議會)在它所制定的一項原則立法(授權法)中,規(guī)定將某些具體事項立法權授予行政部門、專門設立的機關、司法機關或地方國家機關。
60.資本主義法關于公法和私法的分類:
⑴ 羅馬法學家烏爾比安首先提出了劃分公法和私法的學說。他認為,保護國家利益的法律屬于公法,保護私人利益的法律屬于私法。
⑵ 在民法法系國家,法律的基本分類是公法和私法。公法主要指憲法、行政法、刑法和訴訟程序法。私法主要指民法和商法。而勞動法、社會法、經(jīng)濟法則是兼有公、私法兩種成分的法律。
⑶ 在普通法法系國家中,法律的基本分類是普通法和衡平法。私法中并沒有民法這一部門法,因此,私法一般指合同法、財產(chǎn)法、民事侵權行為法、繼承法、家庭婚姻法等。
61.自由資本主義時期的資本主義法制:
⑴ 近代意義的憲法是17、18世紀資產(chǎn)階級革命時期的產(chǎn)物。英國開創(chuàng)了不成文憲法制。首先取得革命勝利的英國在1688年政變后由議會制定了兩個具有憲法性質(zhì)的法律,即1689年的《權利法案》和1700年的《王位繼承法》用以確立君主立憲的政體。美國獨立戰(zhàn)爭和法國資產(chǎn)階級革命時期開始采用了成文憲法制,美國獨立戰(zhàn)爭過程中制定了一些州憲法是歷最早出現(xiàn)的成文憲法。
⑵ 法國拿破侖主持的法典編纂工作標志著19世紀歐洲大陸廣泛的立法活動的開始。其中影響的是法國民法典。
⑶ 在17至18世紀,資本主義法制是反對封建統(tǒng)治的一個重要武器。
⑷ 在19世紀,總的來說,資產(chǎn)階級是重視法制的。
62.[法律社會化]:
“法律社會化”是資本主義法制進入壟斷資本主義時期后的一個重要特征。從實質(zhì)上看,法律社會化是指資本主義從自由競爭走向壟斷、社會矛盾加劇的條件下,資產(chǎn)階級要求充分利用國家以法律手段來緩和階級矛盾或加強暴力鎮(zhèn)壓、加強國家對經(jīng)濟領域的大規(guī)模的干預。另一方面,在社會經(jīng)濟和科技迅速發(fā)展的條件下,客觀上也要求國家以法律手段來擴大對社會公共事務的調(diào)節(jié)。
63.資本主義國家的兩大法系:
⑴ [民法法系]指以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱,又稱羅馬法系、大陸法系等。首先在歐洲大陸各國興起,主要由拉丁族和日耳曼族構成,法系的內(nèi)容主要是民法,代表性法律文獻是《查士丁尼民法大全》和《法國民法典》。代表國家是法、德。
⑵ [普通法法系]指以英國普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。主要以英國為代表或英美兩國為代表,又稱英國法系或英美法系。
⑶ 另外,由于歷史原因,有些國家或地區(qū),如:菲律賓、南非、英國的蘇格蘭、美國路易斯安納州、加拿大魁北克省的法律兼有兩大法系的特點。而在亞洲和非洲的一些國家和地區(qū)的法律,往往兼有西方某一法系與原有的宗教法系的特點,如印度法律主要屬于普通法法系,但又屬于印度教法系;敘利亞法律主要屬于民法法系,但又屬于伊斯蘭教法系。
64.美國法與英國法的區(qū)別:
⑴ 美國法有聯(lián)邦法和州法之分,英國法是單一制國家的法律;
⑵ 美國實行成文憲法制,聯(lián)邦憲法占有法律地位,英國實行不成文憲法制;
⑶ 美國法院,特別是聯(lián)邦法院,擁有審查一般法律是否違反憲法的權利,英國法院并沒有審查議會立法的權利。
65.資本主義兩大法系的比較:
⑴ 法律淵源方面的差別。在民法法系國家,判例在法律上或理論上不被認為是正式意義上的法的淵源,判例在法院審判中可以有重大參考作用,但只能被認為是非正式意義上的法的淵源。在普通法法系國家,判例被認為是正式意義上的法的淵源,即上級法院(甚至本法院)以前類似案件的判決,作為前例,對下級法院(甚至本法院)有法律上的約束力,制定法與判例法并行存在,相互作用。
⑵ 在適用法律技術方面的差別。由于法的淵源上的差別,在法官審理案件適用法律的技術,或者說在法律推理方面,也就存在重大差別。民法法系國家,法官審理案件除確定事實外,首先是考慮有關制定法的規(guī)定,而不能把判例作為判案的依據(jù);普通法法系國家,法官除確定事實外,首先要考慮以前類似案件的判例,并確定是否有可以適用于本案的法律規(guī)則,以便作為判決本案的依據(jù)。
⑶ 在法典編撰方面的差別。民法法系國家的一些基本法律一般采用較系統(tǒng)的法典形式。普通法法系國家一般不傾向法典形式,它的制定法一般是單行的法律、法規(guī)。
⑷ 在法律分類方面的差別。在民法法系國家,法律的基本分類是公法和私法。公法主要指憲法、行政法、刑法和訴訟程序法。私法主要指民法和商法。而勞動法、社會法、經(jīng)濟法則是兼有公、私法兩種成分的法律。在普通法法系國家中,法律的基本分類是普通法和衡平法。私法中并沒有民法這一部門法,因此,私法一般指合同法、財產(chǎn)法、民事侵權行為法、繼承法、家庭婚姻法等。
⑸ 在法律概念、術語上也有不少差別。
⑹ 哲學傾向上的差別。民法法系較傾向理性主義,普通法法系較傾向經(jīng)驗主義。
⑴ 維護統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治,這是法的社會作用的核心。體現(xiàn)在:
①階級統(tǒng)治的含義極為廣泛,包括經(jīng)濟、政治、思想等各個領域。
②法在維護階級統(tǒng)治方面,最重要的作用是確認和維護以生產(chǎn)資料私有制為基礎的社會經(jīng)濟制度以及統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的專政。
③法在調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部和統(tǒng)治階級及其同盟者之間的關系方面也具有重要作用。
⑵ 執(zhí)行社會公共事務的作用。體現(xiàn)在:
①法執(zhí)行社會公共事務方面的作用主要體現(xiàn)在:為維護人類社會基本生活條件的法律;有關生產(chǎn)力和科學技術方面的法律;有關技術規(guī)范的法律;有關一般文化事務的法律等等。
②隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展和社會制度的變革,執(zhí)行社會公共事務的法律必然會日益復雜和增多。
⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別:
①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。首先,它們是相互依存的,缺少任何一方,另一方也就不存在了。其次,就具體法律而論,有的明顯地體現(xiàn)這一或那一方面的作用,有的則兩種作用交錯存在,或者以某一方面為主,另一方面為次。
②這兩方面作用的差別主要是:
首先,前一方面作用的對象是階級統(tǒng)治,后一種是階級統(tǒng)治以外的事務。兩者保護的直接對象是不同的。其次,維護階級統(tǒng)治的法律當然僅有利于統(tǒng)治階級,對被統(tǒng)治階級則是剝奪和壓迫;執(zhí)行社會公共事務的法律,則有利于全社會而不是僅有利于統(tǒng)治階級。再次,執(zhí)行社會公共事務作用的法律,即使在不同社會制度下,往往是相似的,可以相互借鑒。
37.從政治理論角度來看我國法的社會作用是什么:
⑴ 保障和促進社會主義經(jīng)濟建設和經(jīng)濟體制改革;
⑵ 保障和促進社會主義精神文明建設;
⑶ 保障和促進社會主義民主建設和政治體制改革;
⑷ 保障和促進對外開放。
38.從法學角度來看我國法的社會作用是什么:
⑴ 維護秩序,促進建設與改革開放,實現(xiàn)富強、民主與文明;
⑵ 根據(jù)一定的價值準則分配利益,確認和維護社會成員(公民和法人)的權利、義務;
⑶ 為國家機關和國家公職人員執(zhí)行公務(行使權力)的行為提供法律根據(jù),并對他們?yōu)E用權力或不盡職責的行為實行制約;
⑷ 預防和解決社會成員之間以及他們與國家機關之間或國家機關之間的爭端;
⑸ 預防和制裁違法行為;(法律良好的一個重要標準是預防違法行為,盡可能減少違法行為,對已發(fā)生的違法行為加以相應的制裁。)
⑹ 為法律本身的運行與發(fā)展提供制度和程序。(法律不同于其他社會規(guī)范的一個特點是法律本身應規(guī)定它本身健全運行和發(fā)展的制度和程序,這是其他社會規(guī)范不可能具有或不完全具有的一個特點。)
39.怎樣理解社會主義法律的作用的重要性:
法律在建設社會主義現(xiàn)代化國家這一根本任務中具有重大作用,這種認識是從建國以來正反兩方面經(jīng)驗,特別是十一屆三中全會以來的有益經(jīng)驗中總結出來的。黨的十五大報告明確提出“依法治國,建設社會主義法治國家”的號召。而且社會主義現(xiàn)代化建設事業(yè)越發(fā)展,社會主義法律的作用也必將隨之增長。經(jīng)濟、政治等體制的改革,社會主義物質(zhì)文明和精神文明的建設,社會主義民主的發(fā)展以及良好的社會秩序,是和社會主義法制并行發(fā)展的。
40.法的作用的局限性:
⑴ 法并不是調(diào)整社會關系的手段,除法律外,還有經(jīng)濟、政治、行政、道德等各種手段;法也不是的社會規(guī)范。以國家名義規(guī)定社會生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。對社會生活的調(diào)整,法律具有主導地位,而對有些社會關系的調(diào)整,只能起輔助作用。有的問題不能應用法律。
⑵“徒善不足以為政,徒法不足以自行”。即使是制定得很好的法律,也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用;還需要絕大多數(shù)社會成員的支持;法律的實現(xiàn)必須要有相應的社會、經(jīng)濟、政治、文化條件的配合。
⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現(xiàn)實生活的矛盾。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。法律本身存在缺陷也是難以避免的。
⑷ 法律所要適用的事實無法確定。
41.為什么說“法只是一些法律條文”是一種片面的認識?
⑴ 這只是指法的一種現(xiàn)象而不是本質(zhì),法律規(guī)范是以國家名義發(fā)布的,具有很大的權威性。
⑵ 這是從法的靜態(tài)概念來說的,法的動態(tài)概念是指從法律的制定到實行的整個過程。
⑶ 從一定意義上說,這種認識是正確的,但卻又是一種片面的認識。
42.為什么說“法是國家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法?
⑴ 就實在法而論,法的確是國家意志的體現(xiàn),但這并不是指法是以意志為基礎的,法是以社會為基礎的,是由各種社會因素在經(jīng)濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。
⑵ 在分析經(jīng)濟因素和其他社會因素對法本身的影響時還應特別注意正義和利益的影響。
43.為什么說“法是專管老百姓的”是一種錯誤的觀點?
⑴ 這里講的“管”是指約束,是封建社會講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn),它與權大于法、以言代法之類思想是相通的。
⑵ 現(xiàn)代社會的法對所有的人不論老百姓和國家公職人員都是適用的。
44.為什么說“法就是刑”是一種錯誤的觀點?
⑴ 這種看法是古代中國法刑不分的一種定勢,有著悠久的歷史淵源。在古代漢語中,法就是刑,各封建王朝的律主要指刑律。這種看法對中國現(xiàn)代社會仍有較大影響,具有較大的危害性。
⑵ 刑法是每個國家法律體系中一個極為重要的部分,是國家的基本法律之一,但刑法并不代表整個法律體系。
法的歷史發(fā)展
45.原始社會的社會組織和行為規(guī)則:
⑴ 原始社會的社會組織是氏族。氏族是原始社會組織的基本單位,是以血緣關系結合的人群,而不是地域性組織。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟,構成原始社會的組織系統(tǒng)。氏族的公共事務由氏族議事會共同討論決定,并由議事會選舉產(chǎn)生酋長執(zhí)行經(jīng)常性職務,另選軍事首領在戰(zhàn)時執(zhí)行職務。部落議事會由各氏族酋長組成,是部落的機關。氏族組織的特點是共同占有生產(chǎn)資料,共同勞動,平均分配,沒有私有制、剝削和階級,也沒有國家和法,以血緣關系為基礎。
⑵ 原始社會的行為規(guī)則是人們在長期生產(chǎn)和生活中自發(fā)形成的習慣,例如禁止氏族內(nèi)通婚,進行血族復仇等。特點是依靠氏族成員自覺遵守和氏族首領的威望來維持,但也有一定強制性,違反這種規(guī)則也會受到很嚴厲的制裁,如違犯者被逐出氏族之外。
46.法產(chǎn)生的原因:
⑴ 總的來說,法是各種社會因素,在經(jīng)濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和發(fā)展的。
⑵ 首先法是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物,即把每天重復著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為,用一種共同規(guī)則概括起來,這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣,后來便成為法律。
⑶ 其次是政治原因,隨著私有制和階級的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級的奴隸主利用法律來維護自己的統(tǒng)治。
⑷ 其他原因是社會公共事務愈益增加及人的獨立意識的成長,因而需要一種新的行為規(guī)則-法律。
47.法的產(chǎn)生的共同規(guī)律:
⑴ 對人們行為的個別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整;
⑵ 法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習慣演變?yōu)榱晳T法,再發(fā)展成為成文法的過程;
⑶ 法律、道德和宗教規(guī)范混為一體,逐漸分化為各個相對獨立的、不同的社會規(guī)范。
48.階級社會的法與原始社會習慣的區(qū)別:
⑴ 階級對立社會的法代表統(tǒng)治階級意志,原始社會的習慣代表該社會全體成員的利益。
⑵ 法由國家制定或認可,并由國家強制力保證其執(zhí)行。原始社會習慣一般是自發(fā)形成的。
⑶ 一般來說,法的內(nèi)容是原始社會習慣中不可能有的。
⑷ 法適用于國家權力管轄范圍內(nèi)所有居民,原始社會習慣僅適用于同一氏族或部落,即相同血緣關系成員,不以地域為劃分標準。
49.法的歷史類型(劃分標準):
這是指根據(jù)馬克思主義歷史唯物論,按照法的階級本質(zhì)和經(jīng)濟基礎而將法劃分為不同社會形態(tài)的法。以奴隸制社會的法、封建制社會的法、資本主義社會的法以及社會主義社會的法,這四種社會形態(tài)為標準的劃分,通稱為法的歷史類型。它不同于法的淵源的分類和一般法的分類(國內(nèi)法和國際法)、部門法的分類或法系的分類。
50.法的量變與質(zhì)變:
法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分,法的質(zhì)變可以理解為法的歷史類型的變更,也即法所代表的社會基本制度的變化,質(zhì)的變化一般要通過社會革命。法的量變可以有多種形式。將法的社會性質(zhì)的變化理解為法的質(zhì)變是科學的,但也應承認,同一社會形態(tài)的法律之間,也存在某種性質(zhì)上的差別。
51.法的借鑒與吸收:
這是指世界上大多數(shù)國家在創(chuàng)制本國法律過程中一個共同的規(guī)律:在立法時主要根據(jù)本國國情,以本國經(jīng)驗為基礎,同時也要借鑒與吸收歷和其他國家和地區(qū)的法律中對本國現(xiàn)在有用的因素。
52.法的借鑒與吸收的理論根據(jù):
⑴ 人類物質(zhì)生產(chǎn)的歷史延續(xù)性;
⑵ 法的相對獨立性;
⑶ 法作為人類文明成果的共同性;
⑷ 法的歷史發(fā)展事實的證明。
資本主義法
53.封建社會中后期出現(xiàn)帶有資本主義因素的法律:
⑴ 商法的興起。這是封建社會中后期出現(xiàn)的,帶有資本主義因素法律的第一個例證。較早出現(xiàn)的商法是港口城市的海商法,其中的是:
10世紀的《阿馬爾非法》、12、13世紀的《奧萊龍法》和《維斯比法》以及15世紀西班牙巴塞羅那城的《海事法匯編》等。后來商法的范圍日益擴大,包括票據(jù)法、保險法、公司法和破產(chǎn)法等。
⑵ 羅馬法的復興。這是西歐大陸中世紀中后期帶有資本主義因素法律的一例證。復興的主要原因是以《查士丁尼民法大全》為代表的羅馬私法對私有制和簡單商品經(jīng)濟有較詳盡的規(guī)定;它們正好適合西歐中世紀中后期資本主義經(jīng)濟成長的需要。同時,羅馬法代表一個統(tǒng)一帝國的法律,這一特點也正適合中世紀中后期市場統(tǒng)一和民族統(tǒng)一以及君主擴大權力的需要。
⑶ 資本原始積累的法律。在西歐,這一過程自15世紀開始,以英國(圈地運動)最為典型。資本原始積累是指資本主義生產(chǎn)方式確立以前通過暴力迫使小生產(chǎn)者同生產(chǎn)資料分離并積累貨幣資本的歷史過程。這種法律是直接為資本原始積累服務的,馬克思將這些法律稱為對于被剝削者的血腥的立法。資本主義法產(chǎn)生的前提是資產(chǎn)階級國家政權的建立。這樣才可能產(chǎn)生完全意義上的資本主義法。
54.主要資本主義國家法律的產(chǎn)生形式:
⑴ 英國17世紀資產(chǎn)階級革命的一個重要特征是資產(chǎn)階級和新貴族的妥協(xié),是不徹底的革命。這一特征在法律上體現(xiàn)為許多封建社會的法律形式和訴訟程序被資產(chǎn)階級保存下來并在以后不斷加以改造。
⑵ 法國18世紀資產(chǎn)階級革命是相當徹底的。這一特征在法律上體現(xiàn)為掃除封建制度的遺跡,并在羅馬法和法國習慣法的基礎上制定了適合資本主義經(jīng)濟發(fā)展的新法律。1804年制定的《法國民法典》,即《拿破侖法典》,是法國資產(chǎn)階級奪取政權后制定的最為重要的一部基本法典,它的制定標志著法國資產(chǎn)階級開始系統(tǒng)地制定鞏固和發(fā)展資本主義的基本法律。
⑶ 美國資產(chǎn)階級政權是通過反對英國殖民統(tǒng)治的獨立戰(zhàn)爭這一形式建立的。
⑷ 德國在19世紀通過君主和貴族自上而下的改革,使封建經(jīng)濟逐步向資本主義經(jīng)濟轉(zhuǎn)變,又通過普魯士王朝的三次對外戰(zhàn)爭,最終于1871年實現(xiàn)統(tǒng)一,為資本主義迅速發(fā)展進一步提供條件。在統(tǒng)一前,代表資產(chǎn)階級利益的法律已不斷出現(xiàn),統(tǒng)一后在法律領域中進行了重大改革,制定了憲法和《德國民法典》等一系列法典。
⑸ 日本通過1868開始的“明治維新”,自上而下地進行改革,為資本主義發(fā)展創(chuàng)造條件。19世紀末,以西方國家法律為藍本,制定了一系列基本法典。
55.資本主義法和以往私有制社會的法的繼承關系:
⑴ 這種繼承關系主要有兩種形式:一種以英國資本主義法律為代表,即資產(chǎn)階級在建立自己政權后仍承認舊政權法律的效力,但賦予它以新的階級內(nèi)容并根據(jù)自己的利益對舊法律不斷地改造和補充。另一種是以法國資本主義法律為代表,即資產(chǎn)階級在建立自己政權后在法律上不承認舊政權法律的效力,但卻在以前社會的法律(主要是羅馬私法和法國的習慣法)的基礎上重新制定新的法律。
⑵ 美國資本主義法律的產(chǎn)生現(xiàn)有以上兩種形式。
⑶ 德、日兩國資本主義法律的產(chǎn)生,并不存在是否承認舊政權法律效力的問題,而是在現(xiàn)存政權的領導下使原先的封建制法律逐步改造為資本主義法律。
56.資本主義法的階級本質(zhì):
⑴ 資本主義社會的法律是建立在資本主義經(jīng)濟基礎之上的法律(上層建筑),它的本質(zhì)首先是資產(chǎn)階級意志和利益的體現(xiàn),在壟斷資本主義時期,則是壟斷集團意志和利益的體現(xiàn)。
⑵ 資本主義社會的法律決不是“超階級”的。資本主義社會中存在資產(chǎn)階級與無產(chǎn)階級的劃分與對立,存在貧富懸殊的事實。從立法、執(zhí)法到司法機關的構成,從立法程序到訴訟程序,從法律的制定到實施,從法律的精神到具體的條文,都可以說明資本主義法律所代表的是作為一個整體的資產(chǎn)階級的意志和利益。
57.資本主義社會法律的特征:
⑴ 維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制;
①維護資本主義私有制即資產(chǎn)階級的財產(chǎn)權是資產(chǎn)階級法律的核心。資本主義的私法即民法和商法等,更是直接體現(xiàn)資產(chǎn)階級財產(chǎn)權的法律。
②在自由資本主義時期,自由競爭占統(tǒng)治地位,法律在經(jīng)濟領域中的作用主要是保證私有財產(chǎn)權的安全,為資本主義經(jīng)濟運行的各種法律關系(如合同、債務關系)提供公認的準則,以及對財產(chǎn)和其他多種法律關系中的糾紛進行裁決等。在壟斷資本主義時期,壟斷代替自由競爭,成為資本主義經(jīng)濟生活中的基礎。資產(chǎn)階級國家不斷加強對經(jīng)濟生活的干預,法律在經(jīng)濟領域中的社會作用也大大擴展。
③進入壟斷資本主義時期后,資產(chǎn)階級國家的法律一般已不再公開標榜“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”的原則。這種改變在法律規(guī)定以及理論上表現(xiàn)為:在自由資本主義時期,私有財產(chǎn)被認為是一種天賦的、自然的、神圣不可侵犯的權利。在壟斷資本主義時期,卻被認為是一種擔當了為“社會福利”服務的社會職能或義務。1789年法國《人權宣言》和1919年德國《魏瑪憲法》中關于私有財產(chǎn)權的條文就代表了這兩種不同的理論和法律規(guī)定。
⑵ 維護資產(chǎn)階級專政和代議制政府;
①資產(chǎn)階級法律的另一特征是維護資產(chǎn)階級國家制度——資產(chǎn)階級專政。資產(chǎn)階級法律在這方面的作用主要體現(xiàn)在公法,特別是刑法上。在這種法律中,資產(chǎn)階級專政是以“公共”的、“超階級”的權利的面目出現(xiàn)的。資產(chǎn)階級刑法將危害資產(chǎn)階級專政的行為規(guī)定為最嚴重的罪行——國事罪、謀判罪、破壞國家安全罪等。
②政黨制是資本主義政治制度中的一項重要政治制度。(兩黨制、多黨制)
③就統(tǒng)治方式而論。資產(chǎn)階級國家又有資產(chǎn)階級民主制和法西斯統(tǒng)治這兩種政治制度之分。前者主要指:由公民通過選舉產(chǎn)生的代表組成立法機關(議會);政府和公民都應遵守法律;公民在法律面前一律平等并享有其他基本權利和自由等。因而資產(chǎn)階級政府又稱代議制政府,資產(chǎn)階級民主又稱代議制民主。法西斯統(tǒng)治主要指對外瘋狂侵略和擴張,對內(nèi)實行恐怖統(tǒng)治,干脆連資產(chǎn)階級民主形式也拋棄了。
④在實行代議制政府的國家中,就立法機關和行政機關之間的關系而論,又有內(nèi)閣制,也稱議會制(英國)和總統(tǒng)制(美國)之分。前者指在法律上行政機關由議會產(chǎn)生并向議會負責;后者則指行政首腦由選民直接或間接選舉產(chǎn)生,立法、行政和司法三機關相互獨立,各自向憲法負責。(法國)所建立的是介乎內(nèi)閣制和總統(tǒng)制之間的制度。
⑶ 維護資產(chǎn)階級的自由、平等和人權。
①資本主義社會不同于奴隸制、封建制社會的重要特征是:在形式上、法律上不論資本家和工人、富人和窮人,都處于“平等”地位,都“平等”地享有各種“自由”。這種平等和自由又被稱為“人權”。
②資產(chǎn)階級人權的思想淵源最早來自歐洲文藝復興時期的人文主義思潮,以英國洛克和法國盧梭等人為代表的資產(chǎn)階級啟蒙思想家提出的“天賦人權論”作為理論基礎。
③資產(chǎn)階級關于自由、平等、人權的觀念屬于資產(chǎn)階級民主范疇。資產(chǎn)階級民主在歷有過巨大的歷史進步作用,它反對封建制度以及為這一制度效勞的神學,促進新興資本主義、社會生產(chǎn)力的發(fā)展,使無產(chǎn)階級有可能團結起來。但從根本上說,資產(chǎn)階級民主是為資產(chǎn)階級服務的,它始終是而且在資本主義制度下不能不是虛偽的民主。
④資產(chǎn)階級民主之所以是狹隘的、騙人的民主,最根本的原因就在于它是建立在資本主義私有制基礎上的。這種民主只是供資產(chǎn)階級享受的,而對廣大勞動者來說是沒有物質(zhì)條件保障的、虛偽的。
58.資本主義法的淵源:
⑴ 正式意義上的淵源一般包括制定法、條約、經(jīng)認可的習慣。判例作為法的淵源,在普通法法系國家中,被認為是正式意義上的法律淵源之一。但在民法法系國家,判例是非正式意義上的法律淵源。
⑵ 非正式意義上的淵源除判例外,主要指權威性法學著作,正義和公平等觀念、政策等。
59.制定法的特征:
⑴ 廣義講的制定法是指與判例法相對稱的所有成文法,主要包括憲法、法律、法規(guī)等。憲法是基本法,其法律地位高于一般法律,在法律淵源中列于首位。但這一原則對成文憲法制國家才適用(如美國),而對實行不成文憲法制的國家就不適用(如英國)。
⑵ 狹義講的制定法往往僅指議會制定的法律,立法機關(議會)制定的法律是僅次于憲法而高于其它制定法的。
⑶“授權立法”或“委托立法”日益成為資產(chǎn)階級國家的一個法律淵源。這種立法的含義是立法機關(議會)在它所制定的一項原則立法(授權法)中,規(guī)定將某些具體事項立法權授予行政部門、專門設立的機關、司法機關或地方國家機關。
60.資本主義法關于公法和私法的分類:
⑴ 羅馬法學家烏爾比安首先提出了劃分公法和私法的學說。他認為,保護國家利益的法律屬于公法,保護私人利益的法律屬于私法。
⑵ 在民法法系國家,法律的基本分類是公法和私法。公法主要指憲法、行政法、刑法和訴訟程序法。私法主要指民法和商法。而勞動法、社會法、經(jīng)濟法則是兼有公、私法兩種成分的法律。
⑶ 在普通法法系國家中,法律的基本分類是普通法和衡平法。私法中并沒有民法這一部門法,因此,私法一般指合同法、財產(chǎn)法、民事侵權行為法、繼承法、家庭婚姻法等。
61.自由資本主義時期的資本主義法制:
⑴ 近代意義的憲法是17、18世紀資產(chǎn)階級革命時期的產(chǎn)物。英國開創(chuàng)了不成文憲法制。首先取得革命勝利的英國在1688年政變后由議會制定了兩個具有憲法性質(zhì)的法律,即1689年的《權利法案》和1700年的《王位繼承法》用以確立君主立憲的政體。美國獨立戰(zhàn)爭和法國資產(chǎn)階級革命時期開始采用了成文憲法制,美國獨立戰(zhàn)爭過程中制定了一些州憲法是歷最早出現(xiàn)的成文憲法。
⑵ 法國拿破侖主持的法典編纂工作標志著19世紀歐洲大陸廣泛的立法活動的開始。其中影響的是法國民法典。
⑶ 在17至18世紀,資本主義法制是反對封建統(tǒng)治的一個重要武器。
⑷ 在19世紀,總的來說,資產(chǎn)階級是重視法制的。
62.[法律社會化]:
“法律社會化”是資本主義法制進入壟斷資本主義時期后的一個重要特征。從實質(zhì)上看,法律社會化是指資本主義從自由競爭走向壟斷、社會矛盾加劇的條件下,資產(chǎn)階級要求充分利用國家以法律手段來緩和階級矛盾或加強暴力鎮(zhèn)壓、加強國家對經(jīng)濟領域的大規(guī)模的干預。另一方面,在社會經(jīng)濟和科技迅速發(fā)展的條件下,客觀上也要求國家以法律手段來擴大對社會公共事務的調(diào)節(jié)。
63.資本主義國家的兩大法系:
⑴ [民法法系]指以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱,又稱羅馬法系、大陸法系等。首先在歐洲大陸各國興起,主要由拉丁族和日耳曼族構成,法系的內(nèi)容主要是民法,代表性法律文獻是《查士丁尼民法大全》和《法國民法典》。代表國家是法、德。
⑵ [普通法法系]指以英國普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。主要以英國為代表或英美兩國為代表,又稱英國法系或英美法系。
⑶ 另外,由于歷史原因,有些國家或地區(qū),如:菲律賓、南非、英國的蘇格蘭、美國路易斯安納州、加拿大魁北克省的法律兼有兩大法系的特點。而在亞洲和非洲的一些國家和地區(qū)的法律,往往兼有西方某一法系與原有的宗教法系的特點,如印度法律主要屬于普通法法系,但又屬于印度教法系;敘利亞法律主要屬于民法法系,但又屬于伊斯蘭教法系。
64.美國法與英國法的區(qū)別:
⑴ 美國法有聯(lián)邦法和州法之分,英國法是單一制國家的法律;
⑵ 美國實行成文憲法制,聯(lián)邦憲法占有法律地位,英國實行不成文憲法制;
⑶ 美國法院,特別是聯(lián)邦法院,擁有審查一般法律是否違反憲法的權利,英國法院并沒有審查議會立法的權利。
65.資本主義兩大法系的比較:
⑴ 法律淵源方面的差別。在民法法系國家,判例在法律上或理論上不被認為是正式意義上的法的淵源,判例在法院審判中可以有重大參考作用,但只能被認為是非正式意義上的法的淵源。在普通法法系國家,判例被認為是正式意義上的法的淵源,即上級法院(甚至本法院)以前類似案件的判決,作為前例,對下級法院(甚至本法院)有法律上的約束力,制定法與判例法并行存在,相互作用。
⑵ 在適用法律技術方面的差別。由于法的淵源上的差別,在法官審理案件適用法律的技術,或者說在法律推理方面,也就存在重大差別。民法法系國家,法官審理案件除確定事實外,首先是考慮有關制定法的規(guī)定,而不能把判例作為判案的依據(jù);普通法法系國家,法官除確定事實外,首先要考慮以前類似案件的判例,并確定是否有可以適用于本案的法律規(guī)則,以便作為判決本案的依據(jù)。
⑶ 在法典編撰方面的差別。民法法系國家的一些基本法律一般采用較系統(tǒng)的法典形式。普通法法系國家一般不傾向法典形式,它的制定法一般是單行的法律、法規(guī)。
⑷ 在法律分類方面的差別。在民法法系國家,法律的基本分類是公法和私法。公法主要指憲法、行政法、刑法和訴訟程序法。私法主要指民法和商法。而勞動法、社會法、經(jīng)濟法則是兼有公、私法兩種成分的法律。在普通法法系國家中,法律的基本分類是普通法和衡平法。私法中并沒有民法這一部門法,因此,私法一般指合同法、財產(chǎn)法、民事侵權行為法、繼承法、家庭婚姻法等。
⑸ 在法律概念、術語上也有不少差別。
⑹ 哲學傾向上的差別。民法法系較傾向理性主義,普通法法系較傾向經(jīng)驗主義。