第二十三章 居間合同
一、單選題
甲公司欲購買一批文具，委托乙提供媒介服務(wù)。甲公司和有關(guān)當(dāng)事人對(duì)乙提供媒介服務(wù)的費(fèi)用承擔(dān)問題沒有約定，后又不能協(xié)商確定。在此情況下，對(duì)乙提供媒介服務(wù)的費(fèi)用應(yīng)怎么確定？（?。?BR> A.在乙促成合同成立時(shí)，應(yīng)當(dāng)由乙自己承擔(dān)提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
B.在乙未促成合同成立時(shí)，應(yīng)當(dāng)由乙自己承擔(dān)提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
C.在乙促成合同成立時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
D.甲公司應(yīng)當(dāng)向乙預(yù)付提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
二、多選題
甲是某畫店老板的朋友，為了介紹生意，二人約定：每介紹成一筆買賣，按合同金額的10%給甲報(bào)酬。乙為國內(nèi)某知名大學(xué)教授，有收藏中國山水畫的興趣，一日被甲撞上，二人達(dá)成約定：如甲能幫乙物色到中意的山水畫，將給付買賣價(jià)款15%的報(bào)酬。后甲帶乙在該店以10萬元買到一幅令其滿意的山水畫。則下列說法正確的有：（?。?BR> A.乙拒絕按照約定支付報(bào)酬，理由是老板已經(jīng)支付了報(bào)酬給甲
B.甲既可以向畫店老板主張報(bào)酬也可以向乙主張報(bào)酬
C.乙可以拒絕給付報(bào)酬，但應(yīng)該承擔(dān)甲為此而支出的居間費(fèi)用
D.居間費(fèi)用應(yīng)該由甲自行承擔(dān)
三、案例分析題
（一）李某因公出國半年，有房屋一套，請(qǐng)鄰居孫某幫其照看，雙方約定，孫某無償照看其房屋，但是在不損害原有的房屋設(shè)施和家具的情況下可以使用。在此期間，孫某發(fā)現(xiàn)李某的防盜門已經(jīng)損壞不能使用，于是請(qǐng)人來進(jìn)行了修理，花去人民幣200元。后孫某覺得房屋空著非?？上?，就發(fā)布了一個(gè)房屋租賃廣告，以每月2000元的價(jià)格出租給在此做生意的劉某夫婦。后李某因故延長了在國外的時(shí)間，但一直未跟孫某聯(lián)系。設(shè)兩年后，李某回國，發(fā)現(xiàn)房屋因受潮墻壁發(fā)生霉變，受損嚴(yán)重。根據(jù)案情回答下列問題：
1.孫某可否要求李某支付其修理防盜門的修理費(fèi)用？為什么？
2.設(shè)劉某已經(jīng)盡了保管義務(wù)但房屋仍發(fā)生損害，李某是否有權(quán)要求其承擔(dān)賠償責(zé)任？
3.設(shè)房屋的損失是孫某的重大過失造成，李某要求孫某承擔(dān)房屋的損失，孫某則認(rèn)為雙方約定的保管期限為半年，房屋損失是發(fā)生在第二年，保管期限已過，自己不再承擔(dān)保管責(zé)任。孫某的說法是否正確？為什么？
4.假設(shè)李某拒絕支付其修理防盜門的費(fèi)用200元，而孫某收取房租共計(jì)12000元，請(qǐng)問孫某能否以行使留置權(quán)為由拒絕返還12000元租金？為什么？
5.假設(shè)孫某在其保管房屋期間，將房屋出賣給趙某，趙某一直以為該房屋系孫某自己所有，便支付了全部價(jià)款，并已入住，但未辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。后李某回國。請(qǐng)問，孫某的行為屬于什么性質(zhì)的行為？該房屋買賣合同效力如何？趙某能否以善意取得為由主張?jiān)摲课莸乃袡?quán)？
（二）甲乙二人在街上逛街，看到前面一個(gè)人掉下一個(gè)錢包，甲上去撿起來，發(fā)現(xiàn)里面有50元現(xiàn)金，二人決定均分。由于當(dāng)時(shí)兩人都沒有零錢，說好在甲回家后再分。兩人在回家的路上，看到一個(gè)福利彩票銷售點(diǎn)在發(fā)售福利彩票。甲即用撿到的50元錢買了5注，乙沒有阻止。在開獎(jiǎng)后，甲所買的福利彩票中了10000元的獎(jiǎng)金，乙要求均分獎(jiǎng)金，遭甲拒絕，兩人發(fā)生爭吵。福利彩票工作人員得知原委后，以購買獎(jiǎng)券的50元錢是甲非法所得為由拒付獎(jiǎng)金。甲便以福彩中心為被告，向人民法院起訴要求福彩中心給付獎(jiǎng)金。乙則作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人請(qǐng)求均分獎(jiǎng)金。
根據(jù)案情，請(qǐng)回答下列問題：
1.甲撿的50元錢屬于什么性質(zhì)？對(duì)這50元錢應(yīng)該如何處理？
2.甲對(duì)乙許諾均分50元錢是一種什么行為？是否對(duì)甲產(chǎn)生約束力？
3.甲和福彩中心之間是一種什么法律關(guān)系？福彩中心拒付獎(jiǎng)金是否有理？
4.法院應(yīng)如何處理本案？
5.設(shè)甲某為一14歲少年，則福彩中心能否以甲為限制民事行為能力人，其購買彩票的行為無效為由，拒絕支付獎(jiǎng)金？理由何在？
（三）大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司與真心毛紡廠商定訂立一份毛呢買賣合同，大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將兩份自己起草的合同書加蓋公章寄給真心毛紡廠。大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司是在A地簽字、蓋章的，要求真心毛紡廠在合同書上加蓋公章后，將其中的一份寄還給大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司，并要求真心毛紡廠將合同書寄至B地。真心毛紡廠于1月4日收到該兩份合同書，1月5日在上面蓋章。1月6日將其中一份寄至B地，1月10日，大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司在B地收到寄回的一份合同書。合同中約定大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將定金5萬元于合同訂立后打入真心毛紡廠的賬戶，真心毛紡廠在兩個(gè)月內(nèi)組織貨源。合同中沒有規(guī)定履行地，只是約定由真心毛紡廠代為辦理托運(yùn)手續(xù)。3月5日，真心毛紡廠按照約定，將約定的毛呢在其廠所在地辦理了汽車托運(yùn)手續(xù)，并通知了大洋公司。大洋公司提出異議認(rèn)為應(yīng)該采取鐵路托運(yùn)而不是汽運(yùn)。真心毛紡稱大洋公司訂立合同時(shí)并沒有做出明確的要求，而且采取汽運(yùn)對(duì)大洋公司更加有利。托運(yùn)毛呢的汽車在快進(jìn)入A市時(shí)遭遇百年罕見的臺(tái)風(fēng)，發(fā)生車禍，車上的毛呢?fù)p毀60%.根據(jù)案情，回答下列問題：
1.如果雙方在合同中約定，發(fā)生糾紛由合同成立地法院管轄，則合同的成立地在什么地方？
2.如果訂立合同后，大洋公司并未將約定的定金打入真心毛紡廠的賬戶，而真心毛紡廠沒有提出異議但履行了合同，如果一方違約，可否適用定金規(guī)則？為什么？
3.雙方對(duì)合同的履行方式發(fā)生爭議，則應(yīng)該如何解決？
4.大洋貿(mào)易公司以貨物發(fā)生毀損，真心毛紡廠違約為由，拒絕支付貨款，請(qǐng)問它的理由能否成立？為什么？
5.如果真心毛紡廠與汽運(yùn)公司簽訂的是運(yùn)費(fèi)到付合同，約定由大洋貿(mào)易公司在提取貨物時(shí)支付，則事故發(fā)生后，汽運(yùn)公司能否要求大洋貿(mào)易公司支付運(yùn)費(fèi)？為什么？
（四）2001年6月5日，甲、乙雙方簽訂了買賣1000噸煙煤的合同。約定：甲方的交貨期是2002年1月至3月底，甲方一次性交貨，并負(fù)責(zé)運(yùn)輸。至2002年1月20日，甲方通知乙方，無力履行合同。2002年3月1日，乙方通知甲方解除合同，甲方于2002年3月4日收到解除合同通知，2002年3月6日，甲方將貨送至乙方，乙方予以拒絕，甲方被迫將該批煙煤存放在丙處。2002年3月8日，因?yàn)槌霈F(xiàn)罕見暴雨，露天存放的煙煤流失甚多。問：
1.甲方屬于屆期違約，還是預(yù)期違約？為什么？
2.乙方有無解除合同的權(quán)利？乙方拒絕受領(lǐng)有無過錯(cuò)？
3.乙方可否在3月底以前起訴甲方？
4.對(duì)于煙煤流失的損失，乙方應(yīng)否承擔(dān)？
（五）2002年10月1日上午9時(shí)，張某給好朋友李某打電話，要把自己的一套高級(jí)音響以6000元的價(jià)格賣給他。李某說，我考慮考慮，張某說：“行，但你必須給我一個(gè)書面答復(fù)?！?002年10月2日晚10時(shí)，李某打電話給張某，張某家中無人，李某在電話中錄音留言，表示購買。2002年10月3日上午，李某寫了書面答復(fù)，準(zhǔn)備下午寄給張某，此時(shí)接到張某電話，說音響已經(jīng)賣給另一位朋友黃某。李某下午通過郵局，將書面答復(fù)寄給張某，張某于第二天收到。李某于2002年10月10日起訴至法院，要求按《合同法》第110條的規(guī)定強(qiáng)制張某實(shí)際履行合同。你作為張某的律師分析此案。
一、單選題
「答案」A
「考點(diǎn)」居間合同
「解析」居間人的主要義務(wù)有以下幾點(diǎn)：（1）報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或者提供訂立合同媒介的義務(wù)。（2）忠實(shí)義務(wù)，如果故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人的利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；（3）負(fù)擔(dān)居間費(fèi)用的義務(wù)。居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。
委托人義務(wù)主要有：（1）支付居間報(bào)酬義務(wù)，居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬；未訂立合同的，委托人可以拒絕支付報(bào)酬；因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬；
（2）償付費(fèi)用義務(wù)。居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)而支出的費(fèi)用。因此正確答案是A。
二、多選題
「答案」BD
「考點(diǎn)」居間合同
「解析」《合同法》第426條規(guī)定，居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬。對(duì)居間人的報(bào)酬沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。同法第427條規(guī)定，居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用。
三、案例分析題
（一）「答案」
1.可以。李某與孫某之間是無償保管合同，保管人修理防盜門支付的費(fèi)用屬于必要的費(fèi)用，應(yīng)該由孫某承擔(dān)。李某與孫某之間是無償保管合同，但保管人為了被保管人的利益，而進(jìn)行的修理，支付的費(fèi)用屬于必要的費(fèi)用，應(yīng)該由受益人承擔(dān)。
2.李某無權(quán)要求劉某承擔(dān)賠償責(zé)任。無償保管人的輕過失免責(zé)，劉某不存在故意或重大過失，則不承擔(dān)賠償責(zé)任。
按照《合同法》規(guī)定，保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀壞、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
3.不正確。依據(jù)誠實(shí)信用原則，保管人仍然承擔(dān)妥善保管的義務(wù)。
保管人負(fù)有交還保管物的義務(wù)，只是在本案中，由于寄存人的原因，保管人無法履行該義務(wù)。當(dāng)這種情形發(fā)生時(shí)，依據(jù)誠實(shí)信用原則，保管人仍然承擔(dān)妥善保管的義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的附隨義務(wù)。因而，在此之前，保管人不能擅自降低自己的保管注意義務(wù)，如因保管不善造成保管物滅失，保管人有重大過失的，保管人仍然要承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.不能全部留置。房租屬于法定孳息，孫某負(fù)有返還義務(wù)，同時(shí)孫某可以行使留置權(quán)，但應(yīng)該以200元為限，超過部分應(yīng)該返還給李某。
按照《合同法》的規(guī)定，保管期間屆滿或者寄存人提前領(lǐng)取保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)將原物及其孽息歸還寄存人。房租屬于法定孳息，應(yīng)該返還。孫某可以行使留置權(quán)，但應(yīng)該以200元為限，而不能全部留置。
5.孫某的行為為無權(quán)處分行為，該房屋買賣合同效力待定，房屋屬于不動(dòng)產(chǎn)，趙某不能以善意取得為由主張房屋所有權(quán)。
孫某作為保管人，不享有房屋的所有權(quán)，而擅自處分該房屋屬于無權(quán)處分行為，買賣合同效力待定，如果房屋所有人李某對(duì)合同進(jìn)行了追認(rèn)則有效，不追認(rèn)則無效。善意取得制度是針對(duì)動(dòng)產(chǎn)而言的，盡管趙某是善意有償?shù)男袨?，但房屋是不?dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)的取得還需登記，因而并不能善意取得。
（二）「答案」
1.屬于不當(dāng)?shù)美?。甲?yīng)當(dāng)交還失主或派出所。
甲撿到他人錢包據(jù)為己有的行為使他人受損自己獲利，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟棕?fù)有返還義務(wù)，應(yīng)該返還失主或交給派出所。
2.甲對(duì)乙許諾均分拾到的50元錢屬于贈(zèng)與行為。該贈(zèng)與行為對(duì)甲具有拘束力，但甲可以在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前撤銷贈(zèng)與。
贈(zèng)與合同為諾成性合同，《合同法》第186條第1款規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！惫试诒景钢校讓?duì)乙的贈(zèng)與合同已經(jīng)成立且生效，對(duì)甲具有拘束力，但根據(jù)第186條第1款的規(guī)定，贈(zèng)與人有任意撤銷權(quán)，甲在交付約定的25元錢之前可以撤銷贈(zèng)與。
3.甲和福彩中心之間是彩票買賣關(guān)系；福彩中心拒付獎(jiǎng)金沒有理由。
甲和福彩中心之間是彩票買賣關(guān)系；福彩中心不能拒付獎(jiǎng)金。因?yàn)橘徺I彩票的50元錢的來源是否合法不能影響買賣彩票合同的效力，貨幣作為一般等價(jià)物的特點(diǎn)意味著誰持有誰擁有所有權(quán)，甲作為該50元錢的所有人，其購買彩票的行為屬于有效民事行為，因此福彩中心應(yīng)當(dāng)支付獎(jiǎng)金。
4.法院應(yīng)當(dāng)判令：（1）福彩中心支付甲10000元獎(jiǎng)金；（2）駁回乙的請(qǐng)求；（3）甲返還不當(dāng)?shù)美话噶戆柑幚怼?BR> 本案中，彩票買賣合同有效，因而法院應(yīng)當(dāng)判令福彩中心支付甲10000元獎(jiǎng)金；贈(zèng)與合同被撤消，因而應(yīng)駁回乙的請(qǐng)求；同時(shí)對(duì)于甲檢到他人錢包后據(jù)為己有，構(gòu)成的不當(dāng)?shù)美话噶戆柑幚怼?BR> 5.不能。甲購買彩票的行為應(yīng)當(dāng)屬于與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，行為有效。
《民通意見》第3條規(guī)定：“十周歲以上的未成年人進(jìn)行的民事活動(dòng)是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定?！奔啄碁?4歲少年，摸獎(jiǎng)金額為50元，因而其利用50元錢購買彩票的行為應(yīng)當(dāng)屬于與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，行為有效。故福彩中心不得拒絕支付獎(jiǎng)金。
（三）「答案」
1.B地是合同成立地
大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將一式兩份條款齊全的加蓋公章的合同書寄給真心毛紡廠，要求真心毛紡廠加蓋公章后寄還一份。顯然大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司的行為構(gòu)成了要約。真心毛紡廠加蓋公章，寄回一份，完全接受了大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司的要約，構(gòu)成了承諾。本案的特殊之處在于承諾送達(dá)B地，B地不是簽字地，但B地是承諾生效地。因此，B地是合同成立地。
2.不能適用定金規(guī)則。定金交付定金合同才生效，未實(shí)際交付的，不生效，因而不能適用定金規(guī)則。
我國《擔(dān)保法》第90條規(guī)定：“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效”。因此，首先，定金合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。其次，定金合同是實(shí)踐性合同，給付定金是定金合同的生效條件。本案中盡管當(dāng)事人以書面形式進(jìn)行了約定，定金并未實(shí)際交付，因而沒有生效。
3.雙方可以以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
依據(jù)《合同法》的規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)約定不明的，以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
4.不能成立。真心毛紡廠將標(biāo)的物交付給汽運(yùn)公司后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人大洋貿(mào)易公司承擔(dān)。
《合同法》第145條規(guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。第141條第2款第1項(xiàng)規(guī)定，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人。交付給第一承運(yùn)人，視為出賣人完成了交付義務(wù)，按照風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的一般規(guī)則，交付同時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給買受人。本案中，自真心毛紡廠將貨物交給第一承運(yùn)人時(shí)貨物風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給大洋貿(mào)易公司，大洋貿(mào)易公司應(yīng)該支付貨款。
5.不能。貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失的，未收取運(yùn)費(fèi)的承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)。
《合同法》314條規(guī)定，貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失，為未收取運(yùn)費(fèi)的承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)，已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。
（四）「答案」
1.甲方屬于預(yù)期違約，預(yù)期違約是違約人在履行期屆滿之前表示不履行合同（第94條第2項(xiàng)）?！逗贤ā返?38條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付?！逼谙薨ㄆ陂g和期日。甲、乙雙方約定的“1月至3月底”屬于期間，在1月至3月底以前，任何時(shí)間交付都不算違約，因此，甲方屬于預(yù)期違約而不是屆期（實(shí)際）違約。
2.根據(jù)《合同法》第94條第2項(xiàng)的規(guī)定，甲方屬于重大預(yù)期違約，乙方不須催告，可以直接通知甲方解除合同。合同解除，乙方拒絕受領(lǐng)無任何過錯(cuò)。
3.《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”故乙方可以在3月底以前起訴甲方。
4.因乙方拒絕受領(lǐng)無任何過錯(cuò)，雙方之間已無合同關(guān)系，因此，對(duì)煙煤的流失，乙方不承擔(dān)任何責(zé)任。
（五）「答案」
1.張某給李某打電話，是以口頭方式發(fā)出的出售要約。
2.該要約要求李某以書面的方式承諾，“要約人是要約的主人”，有權(quán)決定承諾的方式。
3.要約中沒有規(guī)定承諾期限，因此，該要約屬于可以撤銷的要約。
4.《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！睆埬硨?biāo)的物轉(zhuǎn)賣他人并通知李某，是撤銷要約的行為，該撤銷通知于李某發(fā)出承諾通知前送達(dá)，撤銷有效，故張、李之間的買賣合同不成立。
5.合同不成立，自然沒有履行效力，因此不存在強(qiáng)制執(zhí)行的問題。
誤區(qū)之一：認(rèn)為李某在電話錄音中留言，承諾生效，以此承諾認(rèn)定雙方合同成立。這是不正確的，因?yàn)殡娫掍浺舨环蠌埬骋?guī)定的承諾方式。
誤區(qū)之二：認(rèn)為標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣他人，為第三人善意取得，因此，強(qiáng)制實(shí)際履行屬于法律不能。合同尚未成立，并沒有履行的問題。
一、單選題
甲公司欲購買一批文具，委托乙提供媒介服務(wù)。甲公司和有關(guān)當(dāng)事人對(duì)乙提供媒介服務(wù)的費(fèi)用承擔(dān)問題沒有約定，后又不能協(xié)商確定。在此情況下，對(duì)乙提供媒介服務(wù)的費(fèi)用應(yīng)怎么確定？（?。?BR> A.在乙促成合同成立時(shí)，應(yīng)當(dāng)由乙自己承擔(dān)提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
B.在乙未促成合同成立時(shí)，應(yīng)當(dāng)由乙自己承擔(dān)提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
C.在乙促成合同成立時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
D.甲公司應(yīng)當(dāng)向乙預(yù)付提供媒介服務(wù)的費(fèi)用
二、多選題
甲是某畫店老板的朋友，為了介紹生意，二人約定：每介紹成一筆買賣，按合同金額的10%給甲報(bào)酬。乙為國內(nèi)某知名大學(xué)教授，有收藏中國山水畫的興趣，一日被甲撞上，二人達(dá)成約定：如甲能幫乙物色到中意的山水畫，將給付買賣價(jià)款15%的報(bào)酬。后甲帶乙在該店以10萬元買到一幅令其滿意的山水畫。則下列說法正確的有：（?。?BR> A.乙拒絕按照約定支付報(bào)酬，理由是老板已經(jīng)支付了報(bào)酬給甲
B.甲既可以向畫店老板主張報(bào)酬也可以向乙主張報(bào)酬
C.乙可以拒絕給付報(bào)酬，但應(yīng)該承擔(dān)甲為此而支出的居間費(fèi)用
D.居間費(fèi)用應(yīng)該由甲自行承擔(dān)
三、案例分析題
（一）李某因公出國半年，有房屋一套，請(qǐng)鄰居孫某幫其照看，雙方約定，孫某無償照看其房屋，但是在不損害原有的房屋設(shè)施和家具的情況下可以使用。在此期間，孫某發(fā)現(xiàn)李某的防盜門已經(jīng)損壞不能使用，于是請(qǐng)人來進(jìn)行了修理，花去人民幣200元。后孫某覺得房屋空著非?？上?，就發(fā)布了一個(gè)房屋租賃廣告，以每月2000元的價(jià)格出租給在此做生意的劉某夫婦。后李某因故延長了在國外的時(shí)間，但一直未跟孫某聯(lián)系。設(shè)兩年后，李某回國，發(fā)現(xiàn)房屋因受潮墻壁發(fā)生霉變，受損嚴(yán)重。根據(jù)案情回答下列問題：
1.孫某可否要求李某支付其修理防盜門的修理費(fèi)用？為什么？
2.設(shè)劉某已經(jīng)盡了保管義務(wù)但房屋仍發(fā)生損害，李某是否有權(quán)要求其承擔(dān)賠償責(zé)任？
3.設(shè)房屋的損失是孫某的重大過失造成，李某要求孫某承擔(dān)房屋的損失，孫某則認(rèn)為雙方約定的保管期限為半年，房屋損失是發(fā)生在第二年，保管期限已過，自己不再承擔(dān)保管責(zé)任。孫某的說法是否正確？為什么？
4.假設(shè)李某拒絕支付其修理防盜門的費(fèi)用200元，而孫某收取房租共計(jì)12000元，請(qǐng)問孫某能否以行使留置權(quán)為由拒絕返還12000元租金？為什么？
5.假設(shè)孫某在其保管房屋期間，將房屋出賣給趙某，趙某一直以為該房屋系孫某自己所有，便支付了全部價(jià)款，并已入住，但未辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。后李某回國。請(qǐng)問，孫某的行為屬于什么性質(zhì)的行為？該房屋買賣合同效力如何？趙某能否以善意取得為由主張?jiān)摲课莸乃袡?quán)？
（二）甲乙二人在街上逛街，看到前面一個(gè)人掉下一個(gè)錢包，甲上去撿起來，發(fā)現(xiàn)里面有50元現(xiàn)金，二人決定均分。由于當(dāng)時(shí)兩人都沒有零錢，說好在甲回家后再分。兩人在回家的路上，看到一個(gè)福利彩票銷售點(diǎn)在發(fā)售福利彩票。甲即用撿到的50元錢買了5注，乙沒有阻止。在開獎(jiǎng)后，甲所買的福利彩票中了10000元的獎(jiǎng)金，乙要求均分獎(jiǎng)金，遭甲拒絕，兩人發(fā)生爭吵。福利彩票工作人員得知原委后，以購買獎(jiǎng)券的50元錢是甲非法所得為由拒付獎(jiǎng)金。甲便以福彩中心為被告，向人民法院起訴要求福彩中心給付獎(jiǎng)金。乙則作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人請(qǐng)求均分獎(jiǎng)金。
根據(jù)案情，請(qǐng)回答下列問題：
1.甲撿的50元錢屬于什么性質(zhì)？對(duì)這50元錢應(yīng)該如何處理？
2.甲對(duì)乙許諾均分50元錢是一種什么行為？是否對(duì)甲產(chǎn)生約束力？
3.甲和福彩中心之間是一種什么法律關(guān)系？福彩中心拒付獎(jiǎng)金是否有理？
4.法院應(yīng)如何處理本案？
5.設(shè)甲某為一14歲少年，則福彩中心能否以甲為限制民事行為能力人，其購買彩票的行為無效為由，拒絕支付獎(jiǎng)金？理由何在？
（三）大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司與真心毛紡廠商定訂立一份毛呢買賣合同，大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將兩份自己起草的合同書加蓋公章寄給真心毛紡廠。大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司是在A地簽字、蓋章的，要求真心毛紡廠在合同書上加蓋公章后，將其中的一份寄還給大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司，并要求真心毛紡廠將合同書寄至B地。真心毛紡廠于1月4日收到該兩份合同書，1月5日在上面蓋章。1月6日將其中一份寄至B地，1月10日，大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司在B地收到寄回的一份合同書。合同中約定大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將定金5萬元于合同訂立后打入真心毛紡廠的賬戶，真心毛紡廠在兩個(gè)月內(nèi)組織貨源。合同中沒有規(guī)定履行地，只是約定由真心毛紡廠代為辦理托運(yùn)手續(xù)。3月5日，真心毛紡廠按照約定，將約定的毛呢在其廠所在地辦理了汽車托運(yùn)手續(xù)，并通知了大洋公司。大洋公司提出異議認(rèn)為應(yīng)該采取鐵路托運(yùn)而不是汽運(yùn)。真心毛紡稱大洋公司訂立合同時(shí)并沒有做出明確的要求，而且采取汽運(yùn)對(duì)大洋公司更加有利。托運(yùn)毛呢的汽車在快進(jìn)入A市時(shí)遭遇百年罕見的臺(tái)風(fēng)，發(fā)生車禍，車上的毛呢?fù)p毀60%.根據(jù)案情，回答下列問題：
1.如果雙方在合同中約定，發(fā)生糾紛由合同成立地法院管轄，則合同的成立地在什么地方？
2.如果訂立合同后，大洋公司并未將約定的定金打入真心毛紡廠的賬戶，而真心毛紡廠沒有提出異議但履行了合同，如果一方違約，可否適用定金規(guī)則？為什么？
3.雙方對(duì)合同的履行方式發(fā)生爭議，則應(yīng)該如何解決？
4.大洋貿(mào)易公司以貨物發(fā)生毀損，真心毛紡廠違約為由，拒絕支付貨款，請(qǐng)問它的理由能否成立？為什么？
5.如果真心毛紡廠與汽運(yùn)公司簽訂的是運(yùn)費(fèi)到付合同，約定由大洋貿(mào)易公司在提取貨物時(shí)支付，則事故發(fā)生后，汽運(yùn)公司能否要求大洋貿(mào)易公司支付運(yùn)費(fèi)？為什么？
（四）2001年6月5日，甲、乙雙方簽訂了買賣1000噸煙煤的合同。約定：甲方的交貨期是2002年1月至3月底，甲方一次性交貨，并負(fù)責(zé)運(yùn)輸。至2002年1月20日，甲方通知乙方，無力履行合同。2002年3月1日，乙方通知甲方解除合同，甲方于2002年3月4日收到解除合同通知，2002年3月6日，甲方將貨送至乙方，乙方予以拒絕，甲方被迫將該批煙煤存放在丙處。2002年3月8日，因?yàn)槌霈F(xiàn)罕見暴雨，露天存放的煙煤流失甚多。問：
1.甲方屬于屆期違約，還是預(yù)期違約？為什么？
2.乙方有無解除合同的權(quán)利？乙方拒絕受領(lǐng)有無過錯(cuò)？
3.乙方可否在3月底以前起訴甲方？
4.對(duì)于煙煤流失的損失，乙方應(yīng)否承擔(dān)？
（五）2002年10月1日上午9時(shí)，張某給好朋友李某打電話，要把自己的一套高級(jí)音響以6000元的價(jià)格賣給他。李某說，我考慮考慮，張某說：“行，但你必須給我一個(gè)書面答復(fù)?！?002年10月2日晚10時(shí)，李某打電話給張某，張某家中無人，李某在電話中錄音留言，表示購買。2002年10月3日上午，李某寫了書面答復(fù)，準(zhǔn)備下午寄給張某，此時(shí)接到張某電話，說音響已經(jīng)賣給另一位朋友黃某。李某下午通過郵局，將書面答復(fù)寄給張某，張某于第二天收到。李某于2002年10月10日起訴至法院，要求按《合同法》第110條的規(guī)定強(qiáng)制張某實(shí)際履行合同。你作為張某的律師分析此案。
一、單選題
「答案」A
「考點(diǎn)」居間合同
「解析」居間人的主要義務(wù)有以下幾點(diǎn)：（1）報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或者提供訂立合同媒介的義務(wù)。（2）忠實(shí)義務(wù)，如果故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人的利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；（3）負(fù)擔(dān)居間費(fèi)用的義務(wù)。居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。
委托人義務(wù)主要有：（1）支付居間報(bào)酬義務(wù)，居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬；未訂立合同的，委托人可以拒絕支付報(bào)酬；因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬；
（2）償付費(fèi)用義務(wù)。居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)而支出的費(fèi)用。因此正確答案是A。
二、多選題
「答案」BD
「考點(diǎn)」居間合同
「解析」《合同法》第426條規(guī)定，居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬。對(duì)居間人的報(bào)酬沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。同法第427條規(guī)定，居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用。
三、案例分析題
（一）「答案」
1.可以。李某與孫某之間是無償保管合同，保管人修理防盜門支付的費(fèi)用屬于必要的費(fèi)用，應(yīng)該由孫某承擔(dān)。李某與孫某之間是無償保管合同，但保管人為了被保管人的利益，而進(jìn)行的修理，支付的費(fèi)用屬于必要的費(fèi)用，應(yīng)該由受益人承擔(dān)。
2.李某無權(quán)要求劉某承擔(dān)賠償責(zé)任。無償保管人的輕過失免責(zé)，劉某不存在故意或重大過失，則不承擔(dān)賠償責(zé)任。
按照《合同法》規(guī)定，保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀壞、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
3.不正確。依據(jù)誠實(shí)信用原則，保管人仍然承擔(dān)妥善保管的義務(wù)。
保管人負(fù)有交還保管物的義務(wù)，只是在本案中，由于寄存人的原因，保管人無法履行該義務(wù)。當(dāng)這種情形發(fā)生時(shí)，依據(jù)誠實(shí)信用原則，保管人仍然承擔(dān)妥善保管的義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的附隨義務(wù)。因而，在此之前，保管人不能擅自降低自己的保管注意義務(wù)，如因保管不善造成保管物滅失，保管人有重大過失的，保管人仍然要承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.不能全部留置。房租屬于法定孳息，孫某負(fù)有返還義務(wù)，同時(shí)孫某可以行使留置權(quán)，但應(yīng)該以200元為限，超過部分應(yīng)該返還給李某。
按照《合同法》的規(guī)定，保管期間屆滿或者寄存人提前領(lǐng)取保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)將原物及其孽息歸還寄存人。房租屬于法定孳息，應(yīng)該返還。孫某可以行使留置權(quán)，但應(yīng)該以200元為限，而不能全部留置。
5.孫某的行為為無權(quán)處分行為，該房屋買賣合同效力待定，房屋屬于不動(dòng)產(chǎn)，趙某不能以善意取得為由主張房屋所有權(quán)。
孫某作為保管人，不享有房屋的所有權(quán)，而擅自處分該房屋屬于無權(quán)處分行為，買賣合同效力待定，如果房屋所有人李某對(duì)合同進(jìn)行了追認(rèn)則有效，不追認(rèn)則無效。善意取得制度是針對(duì)動(dòng)產(chǎn)而言的，盡管趙某是善意有償?shù)男袨?，但房屋是不?dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)的取得還需登記，因而并不能善意取得。
（二）「答案」
1.屬于不當(dāng)?shù)美?。甲?yīng)當(dāng)交還失主或派出所。
甲撿到他人錢包據(jù)為己有的行為使他人受損自己獲利，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟棕?fù)有返還義務(wù)，應(yīng)該返還失主或交給派出所。
2.甲對(duì)乙許諾均分拾到的50元錢屬于贈(zèng)與行為。該贈(zèng)與行為對(duì)甲具有拘束力，但甲可以在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前撤銷贈(zèng)與。
贈(zèng)與合同為諾成性合同，《合同法》第186條第1款規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！惫试诒景钢校讓?duì)乙的贈(zèng)與合同已經(jīng)成立且生效，對(duì)甲具有拘束力，但根據(jù)第186條第1款的規(guī)定，贈(zèng)與人有任意撤銷權(quán)，甲在交付約定的25元錢之前可以撤銷贈(zèng)與。
3.甲和福彩中心之間是彩票買賣關(guān)系；福彩中心拒付獎(jiǎng)金沒有理由。
甲和福彩中心之間是彩票買賣關(guān)系；福彩中心不能拒付獎(jiǎng)金。因?yàn)橘徺I彩票的50元錢的來源是否合法不能影響買賣彩票合同的效力，貨幣作為一般等價(jià)物的特點(diǎn)意味著誰持有誰擁有所有權(quán)，甲作為該50元錢的所有人，其購買彩票的行為屬于有效民事行為，因此福彩中心應(yīng)當(dāng)支付獎(jiǎng)金。
4.法院應(yīng)當(dāng)判令：（1）福彩中心支付甲10000元獎(jiǎng)金；（2）駁回乙的請(qǐng)求；（3）甲返還不當(dāng)?shù)美话噶戆柑幚怼?BR> 本案中，彩票買賣合同有效，因而法院應(yīng)當(dāng)判令福彩中心支付甲10000元獎(jiǎng)金；贈(zèng)與合同被撤消，因而應(yīng)駁回乙的請(qǐng)求；同時(shí)對(duì)于甲檢到他人錢包后據(jù)為己有，構(gòu)成的不當(dāng)?shù)美话噶戆柑幚怼?BR> 5.不能。甲購買彩票的行為應(yīng)當(dāng)屬于與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，行為有效。
《民通意見》第3條規(guī)定：“十周歲以上的未成年人進(jìn)行的民事活動(dòng)是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定?！奔啄碁?4歲少年，摸獎(jiǎng)金額為50元，因而其利用50元錢購買彩票的行為應(yīng)當(dāng)屬于與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，行為有效。故福彩中心不得拒絕支付獎(jiǎng)金。
（三）「答案」
1.B地是合同成立地
大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將一式兩份條款齊全的加蓋公章的合同書寄給真心毛紡廠，要求真心毛紡廠加蓋公章后寄還一份。顯然大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司的行為構(gòu)成了要約。真心毛紡廠加蓋公章，寄回一份，完全接受了大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司的要約，構(gòu)成了承諾。本案的特殊之處在于承諾送達(dá)B地，B地不是簽字地，但B地是承諾生效地。因此，B地是合同成立地。
2.不能適用定金規(guī)則。定金交付定金合同才生效，未實(shí)際交付的，不生效，因而不能適用定金規(guī)則。
我國《擔(dān)保法》第90條規(guī)定：“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效”。因此，首先，定金合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。其次，定金合同是實(shí)踐性合同，給付定金是定金合同的生效條件。本案中盡管當(dāng)事人以書面形式進(jìn)行了約定，定金并未實(shí)際交付，因而沒有生效。
3.雙方可以以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
依據(jù)《合同法》的規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)約定不明的，以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
4.不能成立。真心毛紡廠將標(biāo)的物交付給汽運(yùn)公司后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人大洋貿(mào)易公司承擔(dān)。
《合同法》第145條規(guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。第141條第2款第1項(xiàng)規(guī)定，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人。交付給第一承運(yùn)人，視為出賣人完成了交付義務(wù)，按照風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的一般規(guī)則，交付同時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給買受人。本案中，自真心毛紡廠將貨物交給第一承運(yùn)人時(shí)貨物風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給大洋貿(mào)易公司，大洋貿(mào)易公司應(yīng)該支付貨款。
5.不能。貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失的，未收取運(yùn)費(fèi)的承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)。
《合同法》314條規(guī)定，貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失，為未收取運(yùn)費(fèi)的承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)，已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。
（四）「答案」
1.甲方屬于預(yù)期違約，預(yù)期違約是違約人在履行期屆滿之前表示不履行合同（第94條第2項(xiàng)）?！逗贤ā返?38條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付?！逼谙薨ㄆ陂g和期日。甲、乙雙方約定的“1月至3月底”屬于期間，在1月至3月底以前，任何時(shí)間交付都不算違約，因此，甲方屬于預(yù)期違約而不是屆期（實(shí)際）違約。
2.根據(jù)《合同法》第94條第2項(xiàng)的規(guī)定，甲方屬于重大預(yù)期違約，乙方不須催告，可以直接通知甲方解除合同。合同解除，乙方拒絕受領(lǐng)無任何過錯(cuò)。
3.《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”故乙方可以在3月底以前起訴甲方。
4.因乙方拒絕受領(lǐng)無任何過錯(cuò)，雙方之間已無合同關(guān)系，因此，對(duì)煙煤的流失，乙方不承擔(dān)任何責(zé)任。
（五）「答案」
1.張某給李某打電話，是以口頭方式發(fā)出的出售要約。
2.該要約要求李某以書面的方式承諾，“要約人是要約的主人”，有權(quán)決定承諾的方式。
3.要約中沒有規(guī)定承諾期限，因此，該要約屬于可以撤銷的要約。
4.《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！睆埬硨?biāo)的物轉(zhuǎn)賣他人并通知李某，是撤銷要約的行為，該撤銷通知于李某發(fā)出承諾通知前送達(dá)，撤銷有效，故張、李之間的買賣合同不成立。
5.合同不成立，自然沒有履行效力，因此不存在強(qiáng)制執(zhí)行的問題。
誤區(qū)之一：認(rèn)為李某在電話錄音中留言，承諾生效，以此承諾認(rèn)定雙方合同成立。這是不正確的，因?yàn)殡娫掍浺舨环蠌埬骋?guī)定的承諾方式。
誤區(qū)之二：認(rèn)為標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣他人，為第三人善意取得，因此，強(qiáng)制實(shí)際履行屬于法律不能。合同尚未成立，并沒有履行的問題。