第五章 司法制度
一、主要司法機構(gòu)：夏商周三朝實行的集權(quán)式的等級分封制度，王權(quán)與神權(quán)結(jié)合，王權(quán)與族權(quán)合一，家與國為一體，王具有的立法權(quán)、執(zhí)法權(quán)和司法權(quán)。所謂“予一人致天之罰”，在王權(quán)下，分為朝廷（中央）和封國（地方）兩極司法體制，設(shè)置專門機構(gòu)，配備專職官員。
1、中央司法機構(gòu)：
（1）行政兼理司法的機構(gòu)：夏朝設(shè)置了“士”的官職，負(fù)責(zé)立法與司法，商朝冢宰，又稱太宰，是商王的輔佐，既負(fù)責(zé)政務(wù)，又負(fù)責(zé)祭祀和占卜，其中包括大案要案的處置，商朝專司占卜的史、尹等，也有立法、司法的解釋權(quán)。周朝的“三公”即太傅、太保、太師，位居百官之首，也掌中央的司法權(quán)。“六卿”中的太卜，負(fù)責(zé)占卜，涉及到司法；太士，專門掌管司法事物。
（2）專理司法的機構(gòu)：商朝設(shè)“司寇”之職，“主除盜賊”并負(fù)責(zé)中央的刑事刑罰。其下有正、史為輔佐，處理大案要案。司徒、司馬等官職，也負(fù)責(zé)處理政事、民事或軍事中的糾紛案件。周朝的司法官員稱“秋官司寇”，有大、小司寇之分。大司寇“掌建邦之三典，以佐王刑邦國”，全面負(fù)責(zé)中央的司法事物，小司寇“以五刑聽萬民之獄訟”，直接進行案件的審理。又專設(shè)“士師”，作為大司寇的助理負(fù)責(zé)禁令和刑罰。司寇之下設(shè)司刑（負(fù)責(zé)定罪），司刺（負(fù)責(zé)赦宥），司隸（負(fù)責(zé)罰沒財務(wù)），司圜（負(fù)責(zé)監(jiān)禁教化），掌囚（負(fù)責(zé)監(jiān)禁盜賊與肉刑罪犯）等，各司其職，分工明確。
2、地方司法機構(gòu)：商朝的各方國，由各國諸侯行使司法權(quán)利，并仿效中央（朝廷）的官員設(shè)置相應(yīng)官職。西周由周王直接管轄的地域，按距離王城的遠近分為國、野兩大地區(qū)，王城周邊地區(qū)為“國”，其外部為“野”。國里的王城與鄉(xiāng)設(shè)“鄉(xiāng)士”，近郊設(shè)“逐士”，是既負(fù)責(zé)政事又兼理司法的官吏?！耙啊敝须x“國”稍近區(qū)域稱縣，設(shè)“縣士”，職責(zé)與鄉(xiāng)士相同?？h之外的區(qū)域設(shè)“方士”，是基層的司法官吏，不理政事。各國諸侯國內(nèi)，亦設(shè)司寇或司?。ǔ?、大理（晉國）以及士、師等職負(fù)責(zé)司法?；鶎用袷录m紛由鄉(xiāng)官負(fù)責(zé)處理，涉及刑罰的案件均上報士、師處理。
二、主要司法方式：
1、起訴：西周有自告、糾告、直告等方式。
（1）自告：由受害者自行提起訴訟，適用于一般刑事犯罪?！吨芏Y》規(guī)定，“凡傷人見血”的行為，由受害者直接訴諸官府，若官府故意不予受理，或者利用權(quán)勢進行阻擾的，查實后一律嚴(yán)加懲處。
（2）糾告：官府糾察犯罪并提起訴訟，適用于嚴(yán)重的犯罪行為。依《禮》，大、小司寇均有“詰四方”、“糾萬民”的責(zé)任；鄉(xiāng)士、遂士、縣士、方士等皆可糾告犯罪。無論自告還是糾告，西周規(guī)定起訴必須有“劑”，即書面訴狀。告訴無“劑”者，官府不予受理。民事糾紛必須向官府交納“束矢”（一百支箭），刑事自訴須交“均金”（三十斤銅）?！笆浮迸c“均金”既相當(dāng)于今的訴訟費，又具有保證金的性質(zhì)，若告訴不實，則沒收不退。
（3）直告：受害者可直接向周王起訴犯罪，是“懷保小民”思想在司法上的反映。西周曾設(shè)“路鼓”（王宮外置一大鼓），“肺石”（王宮外放置一赤色[如肺的顏色]大石）。
（4）西周還有訴訟期限的規(guī)定，按照所轄地區(qū)距離王城的遠近，確定中央司法機構(gòu)（司寇）受理的不同期限：“國中”10天，“郊”20天，“野”30天，“都”3個月不等：“期內(nèi)之治聽，期外不聽”。
2、審理：
（1）自下而上的審級程序。
史——正——大司寇——六卿——周王——周王命三大公與大司寇舉行會議——確定后再報周王；若為重刑，周王再三考慮是否能寬宥，待確定無疑后制刑，即發(fā)布判決。
（2）區(qū)分獄與訟。
獄：判斷罪與非罪，訟：處理財產(chǎn)糾紛，相當(dāng)于今日的民事與刑事區(qū)分。
（3）“兩造”與“五聽”。
兩造：指訴訟雙方當(dāng)事人，即原告和被告。審理案件時雙方必須到庭，士或師（司法官員）應(yīng)“聽獄之兩辭”，即聽取雙方陳述或爭辯后才能判決。
五聽：指五種具體的審理方法。“一曰辭聽”查其言辭真?zhèn)危骸岸簧牎辈槠渖裆?zhèn)定或慌張：“三曰氣聽”查其呼吸平穩(wěn)或急促：“四曰耳聽”查其反應(yīng)真切或慌亂：“五曰目聽”查其目光誠 實坦然或驚恐躲閃。
（4）口供與證物。
三、監(jiān)獄：周朝的監(jiān)獄源于夏之“夏臺”，商之“圜土”，并形成制度。西周設(shè)“司圜”（掌收有違法行為但尚未達到犯罪受刑的人）、“掌囚”（監(jiān)禁被捕的盜賊以及被處“五刑”的罪犯）之官，關(guān)押在“囹圄”之內(nèi)，按三種方式監(jiān)禁：“上罪”將雙手、雙腳及頸項處都載上木制刑具，“中罪”者僅桎（雙腳刑具）梏（頸項刑具），而“下罪”只帶頸項刑具。王族及大夫以上的官員犯罪，則一般只桎不梏。
第二編：中古時期法制
中古時期是公元前475年的戰(zhàn)國至1840年鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)時期。前后2300多年，經(jīng)歷戰(zhàn)國、秦朝、漢朝、魏晉南北朝、隋朝、唐朝、五代十國、宋朝、元朝、明朝、清朝等朝代和時期。中國法制在隋唐時期定型，唐律是具有代表性的法典，直接影響當(dāng)時及后世東亞國家的立法，成為中華法系的標(biāo)志。中古時期的法制在中國法制史中占有重要地位，是中國古代法制的集中表現(xiàn)。
第六章 主要立法活動：
一、立法的主要原則：
1、法隨時變和輕罪重罰的原則。這是戰(zhàn)國時期兩個非常重要的立法原則。
2、法令由一統(tǒng)原則。這是秦始皇統(tǒng)一中國后提出的一個立法原則。要求國家的立法權(quán)要由皇帝控制，其他人不可篡奪，更強調(diào)要制定在全國各地同樣適用的法律。
3、約法省刑和禮法結(jié)合原則。從漢朝開始得到較為徹底貫徹，漢朝初年貫徹的時約法省刑原則，指制定的法律要少，用刑要輕原則。自漢武帝開始推行禮法結(jié)合原則。一些維護等級特權(quán)的制度相繼出現(xiàn)，如：上請制度、親親得相首匿制度等。
4、法律內(nèi)容一致、簡約和穩(wěn)定的原則。
5、治亂世用重刑原則。朱元璋建立明朝后，提出重刑治新國思想。后演變成明朝的立法原則。明初的重刑治國主要是治吏。在《大明律》中新設(shè)“*黨”罪，專門打擊*吏。在《大誥》中由80%左右的內(nèi)容與治吏有關(guān)，而且用刑很重。
6、詳譯明律和參以清制的原則。清朝的重要立法原則。指既使用漢族的明律又保留滿族原有的法律的原則。
二、律典的修訂：律是刑事法律的簡稱，律典即成文的刑事法典。當(dāng)時稱為：律、刑統(tǒng)、通制等。中古時期，各朝的主要律典表現(xiàn)為：
1、《法經(jīng)》：是戰(zhàn)國時期一部重要的法典，也是中國第一部內(nèi)容比較系統(tǒng)、完整的封建成文法典，在中國法制具有重要地位。
（1）制定背景：公元前445年，魏國的魏文侯即位，他任命李悝為相，并進行了一系列改革，改革涉及政治、經(jīng)濟等領(lǐng)域，廢除世卿世祿制度，剝奪奴隸主管貴族的特權(quán)，推行“食有勞而祿有功，使有能而賞必行”為鞏固改革成果，發(fā)揮法制作用，李悝在總結(jié)前人的基礎(chǔ)上制定了《法經(jīng)》。
（2）《法經(jīng)》的篇目及其內(nèi)容：盜法、賊法、網(wǎng)法（亦稱囚法）、捕法、雜法、具法六篇。分三部分，一是圍繞盜、賊兩種重大犯罪展開，二是雜法，打擊其他犯罪，具有拾遺補漏作用，三是具法，作為一般原則的規(guī)定。具法是對《法經(jīng)》中其他5篇的一般原則的規(guī)定，類似今天的總則。另外雜法中具體內(nèi)容是“六禁”分別是：*禁、狡禁、城禁、嘻禁、徒禁、金禁。
（3）《法經(jīng)》的特點及其影響：一是形成了自己的特有體系，二是竭力維護專制的國家政權(quán)，三是貫徹輕罪重罰原則。
2、秦律：公元前361年，秦孝公發(fā)布求賢令，商鞅離魏入秦，被任命為左庶長，主持變法，即是歷的商鞅變法。變法之初，就把《法經(jīng)》該為秦律，即改法為律，從此就有了秦律。秦始皇于公元前221年統(tǒng)一中國后把秦律適用于全國，內(nèi)容作了進一步調(diào)整。秦律包含的律達29種，如：田律、倉律、金布律、關(guān)市律、工律、司空律、置吏律、軍爵律、徭律等等，內(nèi)容涉及政治、經(jīng)濟、文化等各種領(lǐng)域，秦律成為以后漢律的淵源之一。
3、漢律：始于“約法三章”。主要是：
（1）九章律：漢朝最重要的法典之一，共九篇，分別是盜律、賊律、網(wǎng)律、捕律、雜律、具律、戶律、興律、廄律。前6篇與《法經(jīng)》相同，后3篇為新增。
（2）《傍章》、《越宮律》和《朝律》
4、《曹魏律》、《晉律》和《北齊律》：是中國古代法制的主要法典，主要是刪繁從簡，把總則內(nèi)容列入刑名，放在篇首，突出總則地位，八議入律。《晉律》把“準(zhǔn)五服以制罪”入律。形成律注合編的體例?！侗饼R律》共12篇，第一篇是明例律，即總則，后11篇目是分則，規(guī)定了“重罪十條”，第一次把10種對社會危害的犯罪規(guī)定在法典內(nèi)作為重點打擊對象。
5、《開皇律》：隋朝的主要法典。共12篇500條。分別是：名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄。內(nèi)容包括刑罰制度、十惡制度、八議合官當(dāng)制度等。
6、唐律：是唐朝所有法律的統(tǒng)稱。唐朝的法律有：《武德律》、《貞觀律》、《永徽律》、《永徽律疏》、《開元律》、《開元律疏》。唐律有三大特點：一是禮法結(jié)合，二是首創(chuàng)“疏議”，三是內(nèi)容簡約。是中國法系的代表作，是我國現(xiàn)存的第一部完整法典及其注釋。
7、《宋刑統(tǒng)》：是宋朝的一部主要法典。刑統(tǒng)是刑律統(tǒng)類的簡稱。共31卷12篇，基本照錄唐律，但也有不同之處：一是在篇下分門，門下再列條。二是每一律條后，附以其他法律形式相關(guān)內(nèi)容的法條，三是增加了一些律條，如“戶絕資產(chǎn)”“死商錢物”等。
8、《大元通制》：是元朝的一部主要法典。由三部分組成：詔制、條格、斷例。共2539條。
9、《大明律》：是明朝的一部主要法典。共7篇460條。其分則內(nèi)容按當(dāng)時6個中央部的名稱，即按吏、戶、禮、兵、刑、工來分類排定。雖然吸取了唐律許多原則和規(guī)定，但是在定罪與量刑方面則是“重其所重”，“輕其所輕”。
10、《大清律例》：是清朝的一部主要法典。結(jié)構(gòu)與大明律相同，條文只有436條，《大清律例》在法典體例上的一個重大變化是例律合編，即在每一條律后附以若干例條，而且5年一小修，10年一大修，隨形勢發(fā)展不斷修訂，始終適應(yīng)形勢發(fā)展的需要。與唐律比較也有“重其所重”，“輕其所輕”。
三、其他法律形式：
1、綜合法典與單行法規(guī)：中古時期除以律典形式制定刑事法律之外，還將行政、民事、軍事、商事及司法政務(wù)等內(nèi)容用法典的形式表現(xiàn)，稱之為綜合法典。單行法規(guī)有令、制、敕，
2、法律解釋：這里的法律解釋是一種有權(quán)解釋，由立法或司法機關(guān)作出的解釋。包括：法律答問、注、律疏。
3、成例：一種以單項法律規(guī)定或已生效的典型判例作為審判依據(jù)的一種法律形式。典型的有秦的“廷行事”，漢朝的“比”，宋明清使用的“例”。
4、其他：（1）秦“封診式”，（2）北朝“大統(tǒng)式”，（3）唐“貞觀式”。（4）行政法典：《唐六典》、《大明會典》、《大清會典》。（5）法律匯編：宋朝《條法事類》，元朝《元典章》，明朝《大誥》。
第七章 刑事法律制度
一、刑法的主要原則：
1、恤刑原則：是對老幼弱病殘婦女等有生理特殊的犯罪人采用的減免刑罰的原則。
2、特權(quán)處理：官僚貴族所享用的減免刑罰的原則。表現(xiàn)在：
議：即八議，指八類貴族或官吏犯罪后可減免刑罰特點。八類：親（皇親國戚）、故（皇帝的故舊）、賢（國家的賢才）、能（大才干者）、功（立過大功勛者）、貴（大官僚貴族）、勤（為國家勤勞 服務(wù)者）、賓（前朝的皇室宗親）
請：即上請。上奏皇上減免刑罰的特權(quán)制度。
減：指具有一定身份的官員及家屬犯有流以下罪，可享受減一等處罰特權(quán)。
贖：指官吏貴族及其家屬犯有流以下罪的，可享受用銅來贖罪的一種特權(quán)制度。
當(dāng)：即是“官當(dāng)”官吏可以用官品爵位來抵罪的一種特權(quán)制度。
3、自首原則：犯罪者在自己的罪行未被發(fā)現(xiàn)前主動項有關(guān)機關(guān)投案交代的行為。
4、共同犯罪的處理原則：分為首犯和從犯、教唆犯。
5、等級身份原則
6、比附原則：是指把律文無明文規(guī)定的行為，比照較為相近的律條，進行定罪量刑的原則。
7、化外人相犯原則：化外人指外國人。唐朝：屬人主義和屬地主義。明朝：屬地主義，不采用屬人主義。
二、主要罪名：
1、六贓：以六種非法手段獲取錢財犯罪的總稱。分別是：強盜（暴力手段非法獲?。?、竊盜（秘密手段非法獲?。?、受財枉法（官吏利用職權(quán)收錢并違法處置公務(wù)）、受財不枉法（官吏利用職權(quán)收錢但沒有違法處置公務(wù)）、受所監(jiān)臨財物（官吏利用職權(quán)收自己部下或管轄內(nèi)百姓錢財）、坐贓（除以上5種之外的其他非法收受他人錢）等。
2、七殺：指七種非法剝奪他人生命犯罪的總稱。包括：謀殺（事先預(yù)謀共同殺人）、故殺（故意殺人）、劫殺（劫奪囚犯而殺人）、誤殺（斗毆過程中錯殺旁人）、戲殺（嬉戲過程中誤殺他人）、過失殺（意想不到，導(dǎo)致非故意殺人）。唐律七殺準(zhǔn)確具體完備體現(xiàn)在：（1）明確概念，（2）具體規(guī)定殺人行為，（3）分別罪名和情節(jié)量刑。
3、十惡：中國古代認(rèn)為對國家、社會危害的十種犯罪，從南北朝的“重罪十條”演變而來。依次是：謀反（謀危社稷）、謀大逆（圖謀毀壞皇帝的宮廟、陵墓和宮殿等）、謀叛（圖謀背叛國家）、惡逆（毆打謀殺尊親屬）、不道（殺死一家非死罪3人、把人肢解、造畜蠱毒物殺人、以邪術(shù)詛咒人等）、大不敬（危害皇帝人身安全）、不孝（子孫不能善待父母、祖父母）、不睦（親族之間互相傷害）、不義（侵犯長官及夫權(quán)等）、內(nèi)亂（親族之間犯*的犯罪）。
4、其他罪名：
（1）泄密罪：泄露國家機密的犯罪。
（2）*黨罪：官吏互相勾結(jié)，企圖有損中央專制政權(quán)的犯罪。明朝始設(shè)這以一罪名。
（3）和*罪和強*罪：屬于性犯罪，指婚姻以外的非法性行為。和*是雙方自愿，強*是男方違反女方意愿。
（4）重婚罪：已經(jīng)娶妻的丈夫再次娶妻的犯罪。
三、刑罰制度：
1、五刑：有別于上古時期以肉刑為主的五刑，成熟于隋唐時代。是指：
（1）笞刑：用荊條或小竹板捶擊罪犯臂、腿部位的刑罰。分5等，自笞10至笞50.
（2）杖刑：用大竹板捶擊罪犯背、臀、腿部的刑罰。分5等，自60至100.
（3）徒刑：在一定時間內(nèi)剝奪罪犯的人身自由并強制其服勞役的刑罰。分5等，自1年至3年。
（4）流刑：把罪犯遣送到邊遠地區(qū)并強制其服勞役的刑罰。分3等，從二千里到三千里，每等遞加五百里，均服勞役1年。唐初還設(shè)“加役流”適用免死罪犯，流三千里，勞役3年。
（5）死刑：剝奪罪犯生命的刑罰。分兩等：絞和斬。
2、死刑：
（1）具五刑：是一種集黥（臉上刺字）、劓（割鼻子）、斬趾、笞殺和梟首等刑罰為一體的死刑。
（2）凌遲：用刀臠割罪犯的人體，使其慢慢的死去的酷刑。
（3）棄市：在公共場合當(dāng)眾處死罪犯的死刑。
3、復(fù)合刑：指由不同種類的刑罰集成一刑的一種刑罰。在宋、明、清被廣泛使用。
（1）刺配：集黥、流、杖三刑為一體的刑罰。
（2）充軍：把杖和流放到差的地方充軍并參加屯種結(jié)合在一起的刑罰。明朝始創(chuàng)，分終身和永遠。
（3）發(fā)遣：又稱“發(fā)遣為奴”是一種把犯罪者發(fā)配到遠方給軍人做奴隸結(jié)合在一起的刑罰。
四、其他刑罰：
1、徒刑：這里指“五刑”種徒以外的刑。包括：城旦舂、鬼薪白桀、隸臣隸妾、司寇（強迫到邊遠地區(qū)守備兼服勞役。秦漢廣泛使用，“司寇，南守備、女為作女司寇”，刑期2年。
2、恥辱刑：對犯罪較輕的罪犯進行羞辱的刑罰。常用的是髡（剃發(fā)、胡須）和枷號（帶枷示眾）。
3、連坐：是一種對罪犯有某種關(guān)系，但又未對罪犯給予處罰的刑罰。有家庭連坐、鄰居連坐、職務(wù)連坐、軍事連坐。戰(zhàn)國商鞅變法開始持續(xù)到清末法制改革才被廢除。
五、形制改革：
1、西漢初期的刑制改革：源于齊太倉令淳公之女緹縈的上書。廢止了肉刑的主要規(guī)定，用笞、徒、死刑來取代原有的肉刑。漢文帝推行“無為而治，與民休息”的政策。是上古時期五刑向中古時期五刑發(fā)展的中間環(huán)節(jié)。順應(yīng)歷史發(fā)展潮流，為結(jié)束野蠻、殘酷的“肉刑”制邁出了關(guān)鍵的一步，使中國刑罰制度趨向文明和科學(xué)。同時還是后世中國刑制改革的楷模和先導(dǎo)，為最終形成中古時期五刑奠定了基礎(chǔ)。
2、魏晉南北朝時期的刑制改革：（1）正式廢除宮刑，（2）形成了5個刑種，他們是：死、流、耐、鞭、杖刑。（3）規(guī)定了刑等，且逐漸規(guī)范并在律中作明文規(guī)定。上古時期五刑只有刑種，沒有刑等。為中國五刑的最終改革作出了貢獻。
3、折杖法：是一種用笞、杖、徒、流折合成杖刑的規(guī)定。宋初開始確立，《宋刑統(tǒng)》作出具體規(guī)定。折杖法實施后，導(dǎo)致宋初“流罪得遠免徒，徒罪得免役年，笞杖得免決數(shù)”的輕刑局面，這對改變五代十國的重刑狀況，緩和社會矛盾起著積極的作用。
第八章 民事法律制度
一、秦朝法律所有權(quán)的規(guī)定：
1、所有權(quán)內(nèi)容：秦朝法律承認(rèn)的所有權(quán)除了一般的生活資料和個人物品外，主要有以下幾種：
（1）田宅（土地房屋）所有權(quán)：田宅的所有權(quán)取得，主要是靠國家的賞賜。商鞅變法時，實行以軍功受爵位、授田宅的制度，其后頒布的《軍爵律》也明確規(guī)定，這些田宅可以子孫繼承。
（2）牲畜所有權(quán)：作為主要生活資料，其所有權(quán)明確受法律保護。
（3）奴隸：秦朝法律明確規(guī)定將奴隸與牲畜一樣，視同為所有物，承認(rèn)主人對其所有權(quán)。
2、所有權(quán)的保護：秦朝法律規(guī)定以“封”（長四尺高四尺的土臺）作為土地的所有權(quán)標(biāo)記。禁止擅自移動田界標(biāo)志的封，違反者要處以“贖耐”的刑罰
二、漢朝法律的所有權(quán)規(guī)定：
1、所有權(quán)內(nèi)容：兩漢時期所有權(quán)的內(nèi)容主要是土地所有權(quán)。私有土地基本是墾田，占有方式是受賜、買賣、繼承等。由于土地現(xiàn)象兼并嚴(yán)重，漢武帝頒布“限田令”等方式限制土地兼并，保護土地所有權(quán)，對其他財產(chǎn)如貨物、資財、奴隸等同樣予以承認(rèn)和保護。
2、所有權(quán)取得方式：除買賣、受賜、繼承外，主要還有以下幾個方式：
（1）先占：漢朝法律承認(rèn)對無主田地先占的合法性，尤其是對豪門貴族侵占無主山林土地的行為在法律上并不禁止。
（2）對遺失物的取得：凡是拾到遺失物及家禽家畜的，要送到官府招領(lǐng)。無人認(rèn)領(lǐng)的，貴重物品充公，一般物品歸拾到者所有。
（3）發(fā)現(xiàn)埋藏物：漢朝對地下埋藏物的所有權(quán)一般歸發(fā)現(xiàn)者所有。
（4）所有權(quán)保護：對所有權(quán)歸屬不清發(fā)生爭執(zhí)的可以通過法律尋求保護，而在田地、物品等交易過程中訂立的契約、券書則是法律意義上的所有權(quán)確認(rèn)物。
三、唐朝所有權(quán)的規(guī)定：
1、所有權(quán)的內(nèi)容：自隋唐起，隨著封建法律的逐步完善，對土地的所有權(quán)保護的法律規(guī)定也逐漸具體，與前朝相比，更加完備。唐朝沿襲了前朝的均田制，超過允許占有田地限額的就構(gòu)成“占田過限”罪，要依法予以處罰。隨著后來“兩稅法”實行，規(guī)定一年以前私人占有的土地一律按照面積征收地稅，實際上承認(rèn)了私人對土地?fù)碛型耆袡?quán)。
2、所有權(quán)取得的方式：
（1）宿藏物的取得：凡在國家或私人土地上發(fā)現(xiàn)宿藏物的，均歸私人所有，屬于古董類的，則應(yīng)當(dāng)交官府，由官府出價收購，如在他人土地上發(fā)現(xiàn)的，與土地所有人各一半，如果在他人土地上發(fā)現(xiàn)宿藏物隱而不送、或者發(fā)現(xiàn)古董之類的宿藏物而不交官府的，按唐律的規(guī)定給予相應(yīng)處罰。
（2）漂流物的取得：拾得漂流物應(yīng)報告官府，若失主前來認(rèn)領(lǐng)，拾得者可以得到1/5至2/5的報酬，如果官府公告后30天仍然無人認(rèn)領(lǐng)，那么拾得者就可以獲得全部漂流物的所有權(quán)。
四、宋朝所有權(quán)的規(guī)定的變化： 宋朝法律在沿襲唐朝的基礎(chǔ)上，又出現(xiàn)了新的變化。
1、族產(chǎn)的出現(xiàn)。族產(chǎn)是以宗教團體為所有權(quán)主體的產(chǎn)業(yè)，史稱“義莊”。出現(xiàn)于北宋，來源于宗族中大戶的捐贈。南宋時，如果戶絕兒女，依法應(yīng)由女兒繼承的1/3遺產(chǎn)由官府判給義莊所有。族產(chǎn)的收益主要用來祭祀本族祖宗、贍濟族眾、資助族人科舉考試等。一般由掌管人依照相應(yīng)規(guī)定管理，族人不得妄加干涉，族產(chǎn)對于宗族的結(jié)合和鞏固有著重要的意義，法律上對族產(chǎn)的承認(rèn)與保護在一定程度上也促進了族產(chǎn)的發(fā)展。
2、土地所有權(quán)取得方式的變化。出現(xiàn)了“請射”方式。就是準(zhǔn)許別人占有土地，北宋初年由于長期戰(zhàn)亂出現(xiàn)大量荒地，為此朝廷發(fā)布詔令，允許私人以“請射”方式占有別人遺棄的田地，同時承擔(dān)原來附屬土地的賦稅。
3、添附物的所有權(quán)。是不同所有人的物因人為、天然原因結(jié)合在一起，不可分割或不可恢復(fù)原狀、或隨恢復(fù)但經(jīng)濟上不合理，法律一般規(guī)定由一方所有人取得兩物的所有權(quán)。
五、明清法律關(guān)于所有權(quán)的變化：重大的變化就是承認(rèn)拾得遺物的人對遺物所擁有的權(quán)利。
六、秦朝契約的形式和規(guī)定：
1、買賣契約：把奴隸作為所有權(quán)標(biāo)的物可以隨意買賣。
2、借貸契約：百姓間有債務(wù)的不得擅自索取人質(zhì)作為擔(dān)保，違者處罰。欠官府債務(wù)無力償還的可用勞役抵償。
3、租借契約：官府出借財務(wù)到期未能償還或借用者死亡的由經(jīng)手人代為償還。
七、漢朝契約的形式和規(guī)定：
漢朝契約制度有較大的發(fā)展，種類增多，形式、內(nèi)容及訂立程序也逐步規(guī)范。
1、買賣契約：買賣是各種契約中最主要的一種。是買賣關(guān)系的憑證。漢朝稱“券書”，買賣關(guān)系的建立首先要訂立契約，雙方各執(zhí)其一，發(fā)生爭執(zhí)以契約為準(zhǔn)。
2、借貸契約：漢朝為規(guī)范借貸關(guān)系專門制定了《貸錢它物律》，還有大量文書契約，借貸方不還可要求官府強制其履行，還有擔(dān)保制度等。
3、租佃（租賃）契約：是以土地私有制為基礎(chǔ)建立的民事關(guān)系，把土地出租給承租方耕種，向出租方交地租。租賃契約是出租人將土地以外的財產(chǎn)包括不動產(chǎn)交給承租人臨時使用，按照約定的數(shù)額交納租金的一種協(xié)議。
八、唐朝契約的形式和規(guī)定：唐朝規(guī)定契約為“市券”凡是買賣田地、房產(chǎn)、奴婢、牲畜等必須訂立市券。
1、買賣契約：規(guī)定較多，并設(shè)“市司”管理，買賣行為在市場內(nèi)進行，達成合意并依法立“市券”，不動產(chǎn)買賣嚴(yán)格限制，禁止私下買賣土地，后來實行“兩稅制”對土地買賣放寬，對土地買賣契約的內(nèi)容格式有明確要求。
2、借貸契約：對擔(dān)保作出規(guī)定，允許債權(quán)人在債務(wù)人不能清償時扣押其財產(chǎn)，程“牽擎”，但必須報告官府允許后才能進行。無力償還的可以本人或家屬勞役抵債，逃跑或死亡由擔(dān)保人負(fù)責(zé)償還。
3、租賃契約：明確規(guī)定承租人義務(wù)，擔(dān)保方式，可“牽擎”，或保證承租人死后由妻兒償還。
4、寄托契約：專門的“寄附鋪”接受委托寄存財物，還有專門寄存錢幣的“柜坊”，丟失要賠償。
九、宋朝契約的形式和規(guī)定：契約關(guān)系比較發(fā)達，比前朝有很大發(fā)展。
1、買賣契約： 對不動產(chǎn)買賣契約有明確規(guī)定。（1）先問親鄰，（2）過割賦稅，（3）輸錢印契，（4）原主離業(yè)
2、典當(dāng)契約：典當(dāng)稱為“活賣”，具有以下內(nèi)容：（1）典當(dāng)契約的形式（加畫騎縫記號的復(fù)本書面契約形式），（2）典當(dāng)契約成立的程序方面的條件（與買賣契約相同），（3）業(yè)主與錢主的權(quán)利（錢主支付典價，業(yè)主在法定30年待贖器可隨時贖回典當(dāng)標(biāo)的物，在待贖期可轉(zhuǎn)典給他人，如業(yè)主不贖回，則錢主擁有對產(chǎn)業(yè)的完全處分權(quán)。）。
十、元朝契約的形式和規(guī)定：
1、買賣契約：（1）先問親鄰，（2）經(jīng)官給據(jù)，（3）簽押文契，（4）印契稅契。
2、典當(dāng)契約：與買賣契約相同。
3、借貸契約：（1）本金數(shù)額為利息總額上限，（2）月利限制在3分以下，禁止利滾利、以人身抵債。
十一、明朝契約形式有單契與合同契。簡化了不動產(chǎn)買賣合典當(dāng)?shù)某绦颉?BR> 十二、清朝契約形式主要體現(xiàn)在不動產(chǎn)典賣契約方面。規(guī)定典當(dāng)契約以十年為贖回年限。
十三、秦朝婚姻家庭制度：結(jié)婚到官府登記，未登記不受保護。歧視到女方就婚的贅婿。
十四、漢朝婚姻家庭制度：實行強制早婚政策，父母之命，媒妁之言為基本條件，禁止同性結(jié)婚，“七出”“三不去”為解除婚姻原則。家庭方面首倡“三綱”（父為子綱、夫為妻綱、君為臣綱）。
十五、唐朝婚姻家庭制度：
1、婚姻制度：父母之命，媒妁之言為基本條件，包括“抱婚書”“有私約”“受聘財”，女方尊長在已“抱婚書”、“受聘財”后悔婚要處杖60，婚約有效。另許他人處杖100，后者婚約無效，成婚者處徒1年半，男方悔婚無罪，聘財不追。解除婚約有：出妻、和離、斷離等方式?；橐龅南拗朴袃深悾骸凹奕⑦`律”“違律為婚”。
2、家庭制度：維護父權(quán)和夫權(quán)。
十六、宋朝婚姻家庭制度：基本沿襲唐朝制度，具體做法有些變動，如規(guī)定女方在3種情況下可以提出離婚（1）丈夫外出3年不歸，（2）丈夫因犯罪被移鄉(xiāng)編管，（3）被丈夫同居親屬強*或未成。
十七、元朝婚姻家庭制度：大量保存蒙古的婚姻習(xí)慣，將訂婚書作為婚姻關(guān)系成立的法定條件婚姻形式有（1）入贅（分養(yǎng)老型女婿、年限女婿、出舌女婿、歸宗女婿），（2）收繼婚。
十八、明朝、清朝婚姻家庭制度：沿襲前代的基礎(chǔ)上，進一步加強對封建倫理關(guān)系的保護，加強父權(quán)、夫權(quán)保護，明確丈夫?qū)ζ拮佑斜O(jiān)管權(quán)，家庭關(guān)系歸納為：“三父八母”和“諸子”。
1、三父八母：“三父”指三種不同的繼父，即“同居繼父”、“不同居繼父”、“從繼母嫁繼父”?！鞍四浮敝葛B(yǎng)母、嫡母、繼母、慈母、嫁母、出母、庶母、乳母。
2、諸子：嫡子與嫡長子、庶子、婢生子、*生子、繼子、嗣子、養(yǎng)子。
十九、繼承制度
1、秦漢法律關(guān)于繼承的規(guī)定：秦漢法律保護的繼承關(guān)系包括爵位和財產(chǎn)兩方面。漢朝初年實行分封制度，規(guī)定必須是由嫡長子才能繼承爵位，財產(chǎn)方面民間基本實行諸子平均分配做法。對女子繼承權(quán)也認(rèn)可。
2、唐宋法律關(guān)于繼承規(guī)定的發(fā)展：主要是身份繼承和財產(chǎn)繼承；身份繼承包括家族血緣繼承和封爵繼承，采取嫡長子繼承原則。財產(chǎn)繼承采取諸子平分，規(guī)定得更具體：
（1）男子的繼承權(quán)：《戶令》規(guī)定，家庭財產(chǎn)應(yīng)由兄弟均分，不論嫡庶，都有同等份額，有兄弟死亡的可以由其子代位繼承，如兄弟俱亡的，由兄弟之子均分。養(yǎng)子與親子共同繼承財產(chǎn)。
（2）女子財產(chǎn)繼承權(quán)：在一定條件下可以繼承有限的財產(chǎn)。未出嫁的女兒可以享有男子聘財一半的繼承權(quán)。寡妻妾無子而又沒改嫁的可以享受繼承份額，對“戶絕”財產(chǎn)女子可享受繼承權(quán)。
（3）戶絕財產(chǎn)的繼承：指沒有男繼承人的情況。戶絕情況下，死者有遺囑的按遺囑，沒遺囑的遺產(chǎn)減喪葬費后由女兒繼承，無女的由親屬繼承，無親屬的由官府處理。
（4）死亡商人財產(chǎn)的繼承：客商死亡時，身邊沒有親屬的，遺產(chǎn)由官府收管，其后有來認(rèn)領(lǐng)查實后交其繼承。
二十、元、明、清法律關(guān)于繼承規(guī)定的演變：明清劃分財產(chǎn)繼承范圍和順序，第一順序是親生子，包括妻生子、妾生子、婢生子、*生子。第二順序是擬制血親的嗣子。即先親侄、后依次為堂侄、族侄，第三順序是女兒。*生子與非*生子共同繼承時，*生子只能分到非*生子二分之一的份額，與嗣子共同繼承時可以獲得同樣份額，無繼承人時可獲得全部財產(chǎn)。
一、主要司法機構(gòu)：夏商周三朝實行的集權(quán)式的等級分封制度，王權(quán)與神權(quán)結(jié)合，王權(quán)與族權(quán)合一，家與國為一體，王具有的立法權(quán)、執(zhí)法權(quán)和司法權(quán)。所謂“予一人致天之罰”，在王權(quán)下，分為朝廷（中央）和封國（地方）兩極司法體制，設(shè)置專門機構(gòu)，配備專職官員。
1、中央司法機構(gòu)：
（1）行政兼理司法的機構(gòu)：夏朝設(shè)置了“士”的官職，負(fù)責(zé)立法與司法，商朝冢宰，又稱太宰，是商王的輔佐，既負(fù)責(zé)政務(wù)，又負(fù)責(zé)祭祀和占卜，其中包括大案要案的處置，商朝專司占卜的史、尹等，也有立法、司法的解釋權(quán)。周朝的“三公”即太傅、太保、太師，位居百官之首，也掌中央的司法權(quán)。“六卿”中的太卜，負(fù)責(zé)占卜，涉及到司法；太士，專門掌管司法事物。
（2）專理司法的機構(gòu)：商朝設(shè)“司寇”之職，“主除盜賊”并負(fù)責(zé)中央的刑事刑罰。其下有正、史為輔佐，處理大案要案。司徒、司馬等官職，也負(fù)責(zé)處理政事、民事或軍事中的糾紛案件。周朝的司法官員稱“秋官司寇”，有大、小司寇之分。大司寇“掌建邦之三典，以佐王刑邦國”，全面負(fù)責(zé)中央的司法事物，小司寇“以五刑聽萬民之獄訟”，直接進行案件的審理。又專設(shè)“士師”，作為大司寇的助理負(fù)責(zé)禁令和刑罰。司寇之下設(shè)司刑（負(fù)責(zé)定罪），司刺（負(fù)責(zé)赦宥），司隸（負(fù)責(zé)罰沒財務(wù)），司圜（負(fù)責(zé)監(jiān)禁教化），掌囚（負(fù)責(zé)監(jiān)禁盜賊與肉刑罪犯）等，各司其職，分工明確。
2、地方司法機構(gòu)：商朝的各方國，由各國諸侯行使司法權(quán)利，并仿效中央（朝廷）的官員設(shè)置相應(yīng)官職。西周由周王直接管轄的地域，按距離王城的遠近分為國、野兩大地區(qū)，王城周邊地區(qū)為“國”，其外部為“野”。國里的王城與鄉(xiāng)設(shè)“鄉(xiāng)士”，近郊設(shè)“逐士”，是既負(fù)責(zé)政事又兼理司法的官吏?！耙啊敝须x“國”稍近區(qū)域稱縣，設(shè)“縣士”，職責(zé)與鄉(xiāng)士相同?？h之外的區(qū)域設(shè)“方士”，是基層的司法官吏，不理政事。各國諸侯國內(nèi)，亦設(shè)司寇或司?。ǔ?、大理（晉國）以及士、師等職負(fù)責(zé)司法?；鶎用袷录m紛由鄉(xiāng)官負(fù)責(zé)處理，涉及刑罰的案件均上報士、師處理。
二、主要司法方式：
1、起訴：西周有自告、糾告、直告等方式。
（1）自告：由受害者自行提起訴訟，適用于一般刑事犯罪?！吨芏Y》規(guī)定，“凡傷人見血”的行為，由受害者直接訴諸官府，若官府故意不予受理，或者利用權(quán)勢進行阻擾的，查實后一律嚴(yán)加懲處。
（2）糾告：官府糾察犯罪并提起訴訟，適用于嚴(yán)重的犯罪行為。依《禮》，大、小司寇均有“詰四方”、“糾萬民”的責(zé)任；鄉(xiāng)士、遂士、縣士、方士等皆可糾告犯罪。無論自告還是糾告，西周規(guī)定起訴必須有“劑”，即書面訴狀。告訴無“劑”者，官府不予受理。民事糾紛必須向官府交納“束矢”（一百支箭），刑事自訴須交“均金”（三十斤銅）?！笆浮迸c“均金”既相當(dāng)于今的訴訟費，又具有保證金的性質(zhì)，若告訴不實，則沒收不退。
（3）直告：受害者可直接向周王起訴犯罪，是“懷保小民”思想在司法上的反映。西周曾設(shè)“路鼓”（王宮外置一大鼓），“肺石”（王宮外放置一赤色[如肺的顏色]大石）。
（4）西周還有訴訟期限的規(guī)定，按照所轄地區(qū)距離王城的遠近，確定中央司法機構(gòu)（司寇）受理的不同期限：“國中”10天，“郊”20天，“野”30天，“都”3個月不等：“期內(nèi)之治聽，期外不聽”。
2、審理：
（1）自下而上的審級程序。
史——正——大司寇——六卿——周王——周王命三大公與大司寇舉行會議——確定后再報周王；若為重刑，周王再三考慮是否能寬宥，待確定無疑后制刑，即發(fā)布判決。
（2）區(qū)分獄與訟。
獄：判斷罪與非罪，訟：處理財產(chǎn)糾紛，相當(dāng)于今日的民事與刑事區(qū)分。
（3）“兩造”與“五聽”。
兩造：指訴訟雙方當(dāng)事人，即原告和被告。審理案件時雙方必須到庭，士或師（司法官員）應(yīng)“聽獄之兩辭”，即聽取雙方陳述或爭辯后才能判決。
五聽：指五種具體的審理方法。“一曰辭聽”查其言辭真?zhèn)危骸岸簧牎辈槠渖裆?zhèn)定或慌張：“三曰氣聽”查其呼吸平穩(wěn)或急促：“四曰耳聽”查其反應(yīng)真切或慌亂：“五曰目聽”查其目光誠 實坦然或驚恐躲閃。
（4）口供與證物。
三、監(jiān)獄：周朝的監(jiān)獄源于夏之“夏臺”，商之“圜土”，并形成制度。西周設(shè)“司圜”（掌收有違法行為但尚未達到犯罪受刑的人）、“掌囚”（監(jiān)禁被捕的盜賊以及被處“五刑”的罪犯）之官，關(guān)押在“囹圄”之內(nèi)，按三種方式監(jiān)禁：“上罪”將雙手、雙腳及頸項處都載上木制刑具，“中罪”者僅桎（雙腳刑具）梏（頸項刑具），而“下罪”只帶頸項刑具。王族及大夫以上的官員犯罪，則一般只桎不梏。
第二編：中古時期法制
中古時期是公元前475年的戰(zhàn)國至1840年鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)時期。前后2300多年，經(jīng)歷戰(zhàn)國、秦朝、漢朝、魏晉南北朝、隋朝、唐朝、五代十國、宋朝、元朝、明朝、清朝等朝代和時期。中國法制在隋唐時期定型，唐律是具有代表性的法典，直接影響當(dāng)時及后世東亞國家的立法，成為中華法系的標(biāo)志。中古時期的法制在中國法制史中占有重要地位，是中國古代法制的集中表現(xiàn)。
第六章 主要立法活動：
一、立法的主要原則：
1、法隨時變和輕罪重罰的原則。這是戰(zhàn)國時期兩個非常重要的立法原則。
2、法令由一統(tǒng)原則。這是秦始皇統(tǒng)一中國后提出的一個立法原則。要求國家的立法權(quán)要由皇帝控制，其他人不可篡奪，更強調(diào)要制定在全國各地同樣適用的法律。
3、約法省刑和禮法結(jié)合原則。從漢朝開始得到較為徹底貫徹，漢朝初年貫徹的時約法省刑原則，指制定的法律要少，用刑要輕原則。自漢武帝開始推行禮法結(jié)合原則。一些維護等級特權(quán)的制度相繼出現(xiàn)，如：上請制度、親親得相首匿制度等。
4、法律內(nèi)容一致、簡約和穩(wěn)定的原則。
5、治亂世用重刑原則。朱元璋建立明朝后，提出重刑治新國思想。后演變成明朝的立法原則。明初的重刑治國主要是治吏。在《大明律》中新設(shè)“*黨”罪，專門打擊*吏。在《大誥》中由80%左右的內(nèi)容與治吏有關(guān)，而且用刑很重。
6、詳譯明律和參以清制的原則。清朝的重要立法原則。指既使用漢族的明律又保留滿族原有的法律的原則。
二、律典的修訂：律是刑事法律的簡稱，律典即成文的刑事法典。當(dāng)時稱為：律、刑統(tǒng)、通制等。中古時期，各朝的主要律典表現(xiàn)為：
1、《法經(jīng)》：是戰(zhàn)國時期一部重要的法典，也是中國第一部內(nèi)容比較系統(tǒng)、完整的封建成文法典，在中國法制具有重要地位。
（1）制定背景：公元前445年，魏國的魏文侯即位，他任命李悝為相，并進行了一系列改革，改革涉及政治、經(jīng)濟等領(lǐng)域，廢除世卿世祿制度，剝奪奴隸主管貴族的特權(quán)，推行“食有勞而祿有功，使有能而賞必行”為鞏固改革成果，發(fā)揮法制作用，李悝在總結(jié)前人的基礎(chǔ)上制定了《法經(jīng)》。
（2）《法經(jīng)》的篇目及其內(nèi)容：盜法、賊法、網(wǎng)法（亦稱囚法）、捕法、雜法、具法六篇。分三部分，一是圍繞盜、賊兩種重大犯罪展開，二是雜法，打擊其他犯罪，具有拾遺補漏作用，三是具法，作為一般原則的規(guī)定。具法是對《法經(jīng)》中其他5篇的一般原則的規(guī)定，類似今天的總則。另外雜法中具體內(nèi)容是“六禁”分別是：*禁、狡禁、城禁、嘻禁、徒禁、金禁。
（3）《法經(jīng)》的特點及其影響：一是形成了自己的特有體系，二是竭力維護專制的國家政權(quán)，三是貫徹輕罪重罰原則。
2、秦律：公元前361年，秦孝公發(fā)布求賢令，商鞅離魏入秦，被任命為左庶長，主持變法，即是歷的商鞅變法。變法之初，就把《法經(jīng)》該為秦律，即改法為律，從此就有了秦律。秦始皇于公元前221年統(tǒng)一中國后把秦律適用于全國，內(nèi)容作了進一步調(diào)整。秦律包含的律達29種，如：田律、倉律、金布律、關(guān)市律、工律、司空律、置吏律、軍爵律、徭律等等，內(nèi)容涉及政治、經(jīng)濟、文化等各種領(lǐng)域，秦律成為以后漢律的淵源之一。
3、漢律：始于“約法三章”。主要是：
（1）九章律：漢朝最重要的法典之一，共九篇，分別是盜律、賊律、網(wǎng)律、捕律、雜律、具律、戶律、興律、廄律。前6篇與《法經(jīng)》相同，后3篇為新增。
（2）《傍章》、《越宮律》和《朝律》
4、《曹魏律》、《晉律》和《北齊律》：是中國古代法制的主要法典，主要是刪繁從簡，把總則內(nèi)容列入刑名，放在篇首，突出總則地位，八議入律。《晉律》把“準(zhǔn)五服以制罪”入律。形成律注合編的體例?！侗饼R律》共12篇，第一篇是明例律，即總則，后11篇目是分則，規(guī)定了“重罪十條”，第一次把10種對社會危害的犯罪規(guī)定在法典內(nèi)作為重點打擊對象。
5、《開皇律》：隋朝的主要法典。共12篇500條。分別是：名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄。內(nèi)容包括刑罰制度、十惡制度、八議合官當(dāng)制度等。
6、唐律：是唐朝所有法律的統(tǒng)稱。唐朝的法律有：《武德律》、《貞觀律》、《永徽律》、《永徽律疏》、《開元律》、《開元律疏》。唐律有三大特點：一是禮法結(jié)合，二是首創(chuàng)“疏議”，三是內(nèi)容簡約。是中國法系的代表作，是我國現(xiàn)存的第一部完整法典及其注釋。
7、《宋刑統(tǒng)》：是宋朝的一部主要法典。刑統(tǒng)是刑律統(tǒng)類的簡稱。共31卷12篇，基本照錄唐律，但也有不同之處：一是在篇下分門，門下再列條。二是每一律條后，附以其他法律形式相關(guān)內(nèi)容的法條，三是增加了一些律條，如“戶絕資產(chǎn)”“死商錢物”等。
8、《大元通制》：是元朝的一部主要法典。由三部分組成：詔制、條格、斷例。共2539條。
9、《大明律》：是明朝的一部主要法典。共7篇460條。其分則內(nèi)容按當(dāng)時6個中央部的名稱，即按吏、戶、禮、兵、刑、工來分類排定。雖然吸取了唐律許多原則和規(guī)定，但是在定罪與量刑方面則是“重其所重”，“輕其所輕”。
10、《大清律例》：是清朝的一部主要法典。結(jié)構(gòu)與大明律相同，條文只有436條，《大清律例》在法典體例上的一個重大變化是例律合編，即在每一條律后附以若干例條，而且5年一小修，10年一大修，隨形勢發(fā)展不斷修訂，始終適應(yīng)形勢發(fā)展的需要。與唐律比較也有“重其所重”，“輕其所輕”。
三、其他法律形式：
1、綜合法典與單行法規(guī)：中古時期除以律典形式制定刑事法律之外，還將行政、民事、軍事、商事及司法政務(wù)等內(nèi)容用法典的形式表現(xiàn)，稱之為綜合法典。單行法規(guī)有令、制、敕，
2、法律解釋：這里的法律解釋是一種有權(quán)解釋，由立法或司法機關(guān)作出的解釋。包括：法律答問、注、律疏。
3、成例：一種以單項法律規(guī)定或已生效的典型判例作為審判依據(jù)的一種法律形式。典型的有秦的“廷行事”，漢朝的“比”，宋明清使用的“例”。
4、其他：（1）秦“封診式”，（2）北朝“大統(tǒng)式”，（3）唐“貞觀式”。（4）行政法典：《唐六典》、《大明會典》、《大清會典》。（5）法律匯編：宋朝《條法事類》，元朝《元典章》，明朝《大誥》。
第七章 刑事法律制度
一、刑法的主要原則：
1、恤刑原則：是對老幼弱病殘婦女等有生理特殊的犯罪人采用的減免刑罰的原則。
2、特權(quán)處理：官僚貴族所享用的減免刑罰的原則。表現(xiàn)在：
議：即八議，指八類貴族或官吏犯罪后可減免刑罰特點。八類：親（皇親國戚）、故（皇帝的故舊）、賢（國家的賢才）、能（大才干者）、功（立過大功勛者）、貴（大官僚貴族）、勤（為國家勤勞 服務(wù)者）、賓（前朝的皇室宗親）
請：即上請。上奏皇上減免刑罰的特權(quán)制度。
減：指具有一定身份的官員及家屬犯有流以下罪，可享受減一等處罰特權(quán)。
贖：指官吏貴族及其家屬犯有流以下罪的，可享受用銅來贖罪的一種特權(quán)制度。
當(dāng)：即是“官當(dāng)”官吏可以用官品爵位來抵罪的一種特權(quán)制度。
3、自首原則：犯罪者在自己的罪行未被發(fā)現(xiàn)前主動項有關(guān)機關(guān)投案交代的行為。
4、共同犯罪的處理原則：分為首犯和從犯、教唆犯。
5、等級身份原則
6、比附原則：是指把律文無明文規(guī)定的行為，比照較為相近的律條，進行定罪量刑的原則。
7、化外人相犯原則：化外人指外國人。唐朝：屬人主義和屬地主義。明朝：屬地主義，不采用屬人主義。
二、主要罪名：
1、六贓：以六種非法手段獲取錢財犯罪的總稱。分別是：強盜（暴力手段非法獲?。?、竊盜（秘密手段非法獲?。?、受財枉法（官吏利用職權(quán)收錢并違法處置公務(wù)）、受財不枉法（官吏利用職權(quán)收錢但沒有違法處置公務(wù)）、受所監(jiān)臨財物（官吏利用職權(quán)收自己部下或管轄內(nèi)百姓錢財）、坐贓（除以上5種之外的其他非法收受他人錢）等。
2、七殺：指七種非法剝奪他人生命犯罪的總稱。包括：謀殺（事先預(yù)謀共同殺人）、故殺（故意殺人）、劫殺（劫奪囚犯而殺人）、誤殺（斗毆過程中錯殺旁人）、戲殺（嬉戲過程中誤殺他人）、過失殺（意想不到，導(dǎo)致非故意殺人）。唐律七殺準(zhǔn)確具體完備體現(xiàn)在：（1）明確概念，（2）具體規(guī)定殺人行為，（3）分別罪名和情節(jié)量刑。
3、十惡：中國古代認(rèn)為對國家、社會危害的十種犯罪，從南北朝的“重罪十條”演變而來。依次是：謀反（謀危社稷）、謀大逆（圖謀毀壞皇帝的宮廟、陵墓和宮殿等）、謀叛（圖謀背叛國家）、惡逆（毆打謀殺尊親屬）、不道（殺死一家非死罪3人、把人肢解、造畜蠱毒物殺人、以邪術(shù)詛咒人等）、大不敬（危害皇帝人身安全）、不孝（子孫不能善待父母、祖父母）、不睦（親族之間互相傷害）、不義（侵犯長官及夫權(quán)等）、內(nèi)亂（親族之間犯*的犯罪）。
4、其他罪名：
（1）泄密罪：泄露國家機密的犯罪。
（2）*黨罪：官吏互相勾結(jié)，企圖有損中央專制政權(quán)的犯罪。明朝始設(shè)這以一罪名。
（3）和*罪和強*罪：屬于性犯罪，指婚姻以外的非法性行為。和*是雙方自愿，強*是男方違反女方意愿。
（4）重婚罪：已經(jīng)娶妻的丈夫再次娶妻的犯罪。
三、刑罰制度：
1、五刑：有別于上古時期以肉刑為主的五刑，成熟于隋唐時代。是指：
（1）笞刑：用荊條或小竹板捶擊罪犯臂、腿部位的刑罰。分5等，自笞10至笞50.
（2）杖刑：用大竹板捶擊罪犯背、臀、腿部的刑罰。分5等，自60至100.
（3）徒刑：在一定時間內(nèi)剝奪罪犯的人身自由并強制其服勞役的刑罰。分5等，自1年至3年。
（4）流刑：把罪犯遣送到邊遠地區(qū)并強制其服勞役的刑罰。分3等，從二千里到三千里，每等遞加五百里，均服勞役1年。唐初還設(shè)“加役流”適用免死罪犯，流三千里，勞役3年。
（5）死刑：剝奪罪犯生命的刑罰。分兩等：絞和斬。
2、死刑：
（1）具五刑：是一種集黥（臉上刺字）、劓（割鼻子）、斬趾、笞殺和梟首等刑罰為一體的死刑。
（2）凌遲：用刀臠割罪犯的人體，使其慢慢的死去的酷刑。
（3）棄市：在公共場合當(dāng)眾處死罪犯的死刑。
3、復(fù)合刑：指由不同種類的刑罰集成一刑的一種刑罰。在宋、明、清被廣泛使用。
（1）刺配：集黥、流、杖三刑為一體的刑罰。
（2）充軍：把杖和流放到差的地方充軍并參加屯種結(jié)合在一起的刑罰。明朝始創(chuàng)，分終身和永遠。
（3）發(fā)遣：又稱“發(fā)遣為奴”是一種把犯罪者發(fā)配到遠方給軍人做奴隸結(jié)合在一起的刑罰。
四、其他刑罰：
1、徒刑：這里指“五刑”種徒以外的刑。包括：城旦舂、鬼薪白桀、隸臣隸妾、司寇（強迫到邊遠地區(qū)守備兼服勞役。秦漢廣泛使用，“司寇，南守備、女為作女司寇”，刑期2年。
2、恥辱刑：對犯罪較輕的罪犯進行羞辱的刑罰。常用的是髡（剃發(fā)、胡須）和枷號（帶枷示眾）。
3、連坐：是一種對罪犯有某種關(guān)系，但又未對罪犯給予處罰的刑罰。有家庭連坐、鄰居連坐、職務(wù)連坐、軍事連坐。戰(zhàn)國商鞅變法開始持續(xù)到清末法制改革才被廢除。
五、形制改革：
1、西漢初期的刑制改革：源于齊太倉令淳公之女緹縈的上書。廢止了肉刑的主要規(guī)定，用笞、徒、死刑來取代原有的肉刑。漢文帝推行“無為而治，與民休息”的政策。是上古時期五刑向中古時期五刑發(fā)展的中間環(huán)節(jié)。順應(yīng)歷史發(fā)展潮流，為結(jié)束野蠻、殘酷的“肉刑”制邁出了關(guān)鍵的一步，使中國刑罰制度趨向文明和科學(xué)。同時還是后世中國刑制改革的楷模和先導(dǎo)，為最終形成中古時期五刑奠定了基礎(chǔ)。
2、魏晉南北朝時期的刑制改革：（1）正式廢除宮刑，（2）形成了5個刑種，他們是：死、流、耐、鞭、杖刑。（3）規(guī)定了刑等，且逐漸規(guī)范并在律中作明文規(guī)定。上古時期五刑只有刑種，沒有刑等。為中國五刑的最終改革作出了貢獻。
3、折杖法：是一種用笞、杖、徒、流折合成杖刑的規(guī)定。宋初開始確立，《宋刑統(tǒng)》作出具體規(guī)定。折杖法實施后，導(dǎo)致宋初“流罪得遠免徒，徒罪得免役年，笞杖得免決數(shù)”的輕刑局面，這對改變五代十國的重刑狀況，緩和社會矛盾起著積極的作用。
第八章 民事法律制度
一、秦朝法律所有權(quán)的規(guī)定：
1、所有權(quán)內(nèi)容：秦朝法律承認(rèn)的所有權(quán)除了一般的生活資料和個人物品外，主要有以下幾種：
（1）田宅（土地房屋）所有權(quán)：田宅的所有權(quán)取得，主要是靠國家的賞賜。商鞅變法時，實行以軍功受爵位、授田宅的制度，其后頒布的《軍爵律》也明確規(guī)定，這些田宅可以子孫繼承。
（2）牲畜所有權(quán)：作為主要生活資料，其所有權(quán)明確受法律保護。
（3）奴隸：秦朝法律明確規(guī)定將奴隸與牲畜一樣，視同為所有物，承認(rèn)主人對其所有權(quán)。
2、所有權(quán)的保護：秦朝法律規(guī)定以“封”（長四尺高四尺的土臺）作為土地的所有權(quán)標(biāo)記。禁止擅自移動田界標(biāo)志的封，違反者要處以“贖耐”的刑罰
二、漢朝法律的所有權(quán)規(guī)定：
1、所有權(quán)內(nèi)容：兩漢時期所有權(quán)的內(nèi)容主要是土地所有權(quán)。私有土地基本是墾田，占有方式是受賜、買賣、繼承等。由于土地現(xiàn)象兼并嚴(yán)重，漢武帝頒布“限田令”等方式限制土地兼并，保護土地所有權(quán)，對其他財產(chǎn)如貨物、資財、奴隸等同樣予以承認(rèn)和保護。
2、所有權(quán)取得方式：除買賣、受賜、繼承外，主要還有以下幾個方式：
（1）先占：漢朝法律承認(rèn)對無主田地先占的合法性，尤其是對豪門貴族侵占無主山林土地的行為在法律上并不禁止。
（2）對遺失物的取得：凡是拾到遺失物及家禽家畜的，要送到官府招領(lǐng)。無人認(rèn)領(lǐng)的，貴重物品充公，一般物品歸拾到者所有。
（3）發(fā)現(xiàn)埋藏物：漢朝對地下埋藏物的所有權(quán)一般歸發(fā)現(xiàn)者所有。
（4）所有權(quán)保護：對所有權(quán)歸屬不清發(fā)生爭執(zhí)的可以通過法律尋求保護，而在田地、物品等交易過程中訂立的契約、券書則是法律意義上的所有權(quán)確認(rèn)物。
三、唐朝所有權(quán)的規(guī)定：
1、所有權(quán)的內(nèi)容：自隋唐起，隨著封建法律的逐步完善，對土地的所有權(quán)保護的法律規(guī)定也逐漸具體，與前朝相比，更加完備。唐朝沿襲了前朝的均田制，超過允許占有田地限額的就構(gòu)成“占田過限”罪，要依法予以處罰。隨著后來“兩稅法”實行，規(guī)定一年以前私人占有的土地一律按照面積征收地稅，實際上承認(rèn)了私人對土地?fù)碛型耆袡?quán)。
2、所有權(quán)取得的方式：
（1）宿藏物的取得：凡在國家或私人土地上發(fā)現(xiàn)宿藏物的，均歸私人所有，屬于古董類的，則應(yīng)當(dāng)交官府，由官府出價收購，如在他人土地上發(fā)現(xiàn)的，與土地所有人各一半，如果在他人土地上發(fā)現(xiàn)宿藏物隱而不送、或者發(fā)現(xiàn)古董之類的宿藏物而不交官府的，按唐律的規(guī)定給予相應(yīng)處罰。
（2）漂流物的取得：拾得漂流物應(yīng)報告官府，若失主前來認(rèn)領(lǐng)，拾得者可以得到1/5至2/5的報酬，如果官府公告后30天仍然無人認(rèn)領(lǐng)，那么拾得者就可以獲得全部漂流物的所有權(quán)。
四、宋朝所有權(quán)的規(guī)定的變化： 宋朝法律在沿襲唐朝的基礎(chǔ)上，又出現(xiàn)了新的變化。
1、族產(chǎn)的出現(xiàn)。族產(chǎn)是以宗教團體為所有權(quán)主體的產(chǎn)業(yè)，史稱“義莊”。出現(xiàn)于北宋，來源于宗族中大戶的捐贈。南宋時，如果戶絕兒女，依法應(yīng)由女兒繼承的1/3遺產(chǎn)由官府判給義莊所有。族產(chǎn)的收益主要用來祭祀本族祖宗、贍濟族眾、資助族人科舉考試等。一般由掌管人依照相應(yīng)規(guī)定管理，族人不得妄加干涉，族產(chǎn)對于宗族的結(jié)合和鞏固有著重要的意義，法律上對族產(chǎn)的承認(rèn)與保護在一定程度上也促進了族產(chǎn)的發(fā)展。
2、土地所有權(quán)取得方式的變化。出現(xiàn)了“請射”方式。就是準(zhǔn)許別人占有土地，北宋初年由于長期戰(zhàn)亂出現(xiàn)大量荒地，為此朝廷發(fā)布詔令，允許私人以“請射”方式占有別人遺棄的田地，同時承擔(dān)原來附屬土地的賦稅。
3、添附物的所有權(quán)。是不同所有人的物因人為、天然原因結(jié)合在一起，不可分割或不可恢復(fù)原狀、或隨恢復(fù)但經(jīng)濟上不合理，法律一般規(guī)定由一方所有人取得兩物的所有權(quán)。
五、明清法律關(guān)于所有權(quán)的變化：重大的變化就是承認(rèn)拾得遺物的人對遺物所擁有的權(quán)利。
六、秦朝契約的形式和規(guī)定：
1、買賣契約：把奴隸作為所有權(quán)標(biāo)的物可以隨意買賣。
2、借貸契約：百姓間有債務(wù)的不得擅自索取人質(zhì)作為擔(dān)保，違者處罰。欠官府債務(wù)無力償還的可用勞役抵償。
3、租借契約：官府出借財務(wù)到期未能償還或借用者死亡的由經(jīng)手人代為償還。
七、漢朝契約的形式和規(guī)定：
漢朝契約制度有較大的發(fā)展，種類增多，形式、內(nèi)容及訂立程序也逐步規(guī)范。
1、買賣契約：買賣是各種契約中最主要的一種。是買賣關(guān)系的憑證。漢朝稱“券書”，買賣關(guān)系的建立首先要訂立契約，雙方各執(zhí)其一，發(fā)生爭執(zhí)以契約為準(zhǔn)。
2、借貸契約：漢朝為規(guī)范借貸關(guān)系專門制定了《貸錢它物律》，還有大量文書契約，借貸方不還可要求官府強制其履行，還有擔(dān)保制度等。
3、租佃（租賃）契約：是以土地私有制為基礎(chǔ)建立的民事關(guān)系，把土地出租給承租方耕種，向出租方交地租。租賃契約是出租人將土地以外的財產(chǎn)包括不動產(chǎn)交給承租人臨時使用，按照約定的數(shù)額交納租金的一種協(xié)議。
八、唐朝契約的形式和規(guī)定：唐朝規(guī)定契約為“市券”凡是買賣田地、房產(chǎn)、奴婢、牲畜等必須訂立市券。
1、買賣契約：規(guī)定較多，并設(shè)“市司”管理，買賣行為在市場內(nèi)進行，達成合意并依法立“市券”，不動產(chǎn)買賣嚴(yán)格限制，禁止私下買賣土地，后來實行“兩稅制”對土地買賣放寬，對土地買賣契約的內(nèi)容格式有明確要求。
2、借貸契約：對擔(dān)保作出規(guī)定，允許債權(quán)人在債務(wù)人不能清償時扣押其財產(chǎn)，程“牽擎”，但必須報告官府允許后才能進行。無力償還的可以本人或家屬勞役抵債，逃跑或死亡由擔(dān)保人負(fù)責(zé)償還。
3、租賃契約：明確規(guī)定承租人義務(wù)，擔(dān)保方式，可“牽擎”，或保證承租人死后由妻兒償還。
4、寄托契約：專門的“寄附鋪”接受委托寄存財物，還有專門寄存錢幣的“柜坊”，丟失要賠償。
九、宋朝契約的形式和規(guī)定：契約關(guān)系比較發(fā)達，比前朝有很大發(fā)展。
1、買賣契約： 對不動產(chǎn)買賣契約有明確規(guī)定。（1）先問親鄰，（2）過割賦稅，（3）輸錢印契，（4）原主離業(yè)
2、典當(dāng)契約：典當(dāng)稱為“活賣”，具有以下內(nèi)容：（1）典當(dāng)契約的形式（加畫騎縫記號的復(fù)本書面契約形式），（2）典當(dāng)契約成立的程序方面的條件（與買賣契約相同），（3）業(yè)主與錢主的權(quán)利（錢主支付典價，業(yè)主在法定30年待贖器可隨時贖回典當(dāng)標(biāo)的物，在待贖期可轉(zhuǎn)典給他人，如業(yè)主不贖回，則錢主擁有對產(chǎn)業(yè)的完全處分權(quán)。）。
十、元朝契約的形式和規(guī)定：
1、買賣契約：（1）先問親鄰，（2）經(jīng)官給據(jù)，（3）簽押文契，（4）印契稅契。
2、典當(dāng)契約：與買賣契約相同。
3、借貸契約：（1）本金數(shù)額為利息總額上限，（2）月利限制在3分以下，禁止利滾利、以人身抵債。
十一、明朝契約形式有單契與合同契。簡化了不動產(chǎn)買賣合典當(dāng)?shù)某绦颉?BR> 十二、清朝契約形式主要體現(xiàn)在不動產(chǎn)典賣契約方面。規(guī)定典當(dāng)契約以十年為贖回年限。
十三、秦朝婚姻家庭制度：結(jié)婚到官府登記，未登記不受保護。歧視到女方就婚的贅婿。
十四、漢朝婚姻家庭制度：實行強制早婚政策，父母之命，媒妁之言為基本條件，禁止同性結(jié)婚，“七出”“三不去”為解除婚姻原則。家庭方面首倡“三綱”（父為子綱、夫為妻綱、君為臣綱）。
十五、唐朝婚姻家庭制度：
1、婚姻制度：父母之命，媒妁之言為基本條件，包括“抱婚書”“有私約”“受聘財”，女方尊長在已“抱婚書”、“受聘財”后悔婚要處杖60，婚約有效。另許他人處杖100，后者婚約無效，成婚者處徒1年半，男方悔婚無罪，聘財不追。解除婚約有：出妻、和離、斷離等方式?；橐龅南拗朴袃深悾骸凹奕⑦`律”“違律為婚”。
2、家庭制度：維護父權(quán)和夫權(quán)。
十六、宋朝婚姻家庭制度：基本沿襲唐朝制度，具體做法有些變動，如規(guī)定女方在3種情況下可以提出離婚（1）丈夫外出3年不歸，（2）丈夫因犯罪被移鄉(xiāng)編管，（3）被丈夫同居親屬強*或未成。
十七、元朝婚姻家庭制度：大量保存蒙古的婚姻習(xí)慣，將訂婚書作為婚姻關(guān)系成立的法定條件婚姻形式有（1）入贅（分養(yǎng)老型女婿、年限女婿、出舌女婿、歸宗女婿），（2）收繼婚。
十八、明朝、清朝婚姻家庭制度：沿襲前代的基礎(chǔ)上，進一步加強對封建倫理關(guān)系的保護，加強父權(quán)、夫權(quán)保護，明確丈夫?qū)ζ拮佑斜O(jiān)管權(quán)，家庭關(guān)系歸納為：“三父八母”和“諸子”。
1、三父八母：“三父”指三種不同的繼父，即“同居繼父”、“不同居繼父”、“從繼母嫁繼父”?！鞍四浮敝葛B(yǎng)母、嫡母、繼母、慈母、嫁母、出母、庶母、乳母。
2、諸子：嫡子與嫡長子、庶子、婢生子、*生子、繼子、嗣子、養(yǎng)子。
十九、繼承制度
1、秦漢法律關(guān)于繼承的規(guī)定：秦漢法律保護的繼承關(guān)系包括爵位和財產(chǎn)兩方面。漢朝初年實行分封制度，規(guī)定必須是由嫡長子才能繼承爵位，財產(chǎn)方面民間基本實行諸子平均分配做法。對女子繼承權(quán)也認(rèn)可。
2、唐宋法律關(guān)于繼承規(guī)定的發(fā)展：主要是身份繼承和財產(chǎn)繼承；身份繼承包括家族血緣繼承和封爵繼承，采取嫡長子繼承原則。財產(chǎn)繼承采取諸子平分，規(guī)定得更具體：
（1）男子的繼承權(quán)：《戶令》規(guī)定，家庭財產(chǎn)應(yīng)由兄弟均分，不論嫡庶，都有同等份額，有兄弟死亡的可以由其子代位繼承，如兄弟俱亡的，由兄弟之子均分。養(yǎng)子與親子共同繼承財產(chǎn)。
（2）女子財產(chǎn)繼承權(quán)：在一定條件下可以繼承有限的財產(chǎn)。未出嫁的女兒可以享有男子聘財一半的繼承權(quán)。寡妻妾無子而又沒改嫁的可以享受繼承份額，對“戶絕”財產(chǎn)女子可享受繼承權(quán)。
（3）戶絕財產(chǎn)的繼承：指沒有男繼承人的情況。戶絕情況下，死者有遺囑的按遺囑，沒遺囑的遺產(chǎn)減喪葬費后由女兒繼承，無女的由親屬繼承，無親屬的由官府處理。
（4）死亡商人財產(chǎn)的繼承：客商死亡時，身邊沒有親屬的，遺產(chǎn)由官府收管，其后有來認(rèn)領(lǐng)查實后交其繼承。
二十、元、明、清法律關(guān)于繼承規(guī)定的演變：明清劃分財產(chǎn)繼承范圍和順序，第一順序是親生子，包括妻生子、妾生子、婢生子、*生子。第二順序是擬制血親的嗣子。即先親侄、后依次為堂侄、族侄，第三順序是女兒。*生子與非*生子共同繼承時，*生子只能分到非*生子二分之一的份額，與嗣子共同繼承時可以獲得同樣份額，無繼承人時可獲得全部財產(chǎn)。