自考《中國法制史》知識點(1)

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第一章 奴隸制法律制度
    第一節(jié) 中國法的起源
    一、 中國國家與法起源于夏朝
    主要證據(jù)
    1、夏啟是中國歷第一個凌駕于全社會之上的世襲專制帝王。
    2、夏已開始按地域劃分統(tǒng)治區(qū)域。
    3、夏已建立了完備的國家機器,包括軍隊、職官、監(jiān)獄以及貢賦制度。
    4、夏還建立了以國家強制力為直接后盾的法律制度。
    國家與舊的氏族組織的區(qū)別:
    1、按地域劃分國民 2、公共權(quán)利的設(shè)立
    二、中國國家與法的起源的特點
    1、濃厚的宗法氏族血緣色彩。
    2、以家長制的集權(quán)統(tǒng)治為基本統(tǒng)治方式。
    3、法律與道德互相結(jié)合,界限不清。
    4、刑事法規(guī)相對發(fā)達,民事法規(guī)相對落后。
    第二節(jié) 法制指導(dǎo)思想
    一、夏、商法制指導(dǎo)思想
    神權(quán)法思想一直是占統(tǒng)治地位的法制指導(dǎo)思想,他是原始自然宗教與階級社會有政治目的的天神崇拜和祖先崇拜相結(jié)合的產(chǎn)物。影響了后世家天下的政治理論和社會格局。
    神權(quán)法的主要內(nèi)容是
    1、王權(quán)神授(聽命于天,聽命于神是夏商法制的主導(dǎo)思想)
    2、天討與天罰
    二、西周法制指導(dǎo)思想
    1、以德配天(上天只把天命交給有德者,德包括3個方面:敬天、敬宗、保民。認為民心向背決定王朝的盛衰,能否實行德政又關(guān)系到民心向背。)
    2、明德慎罰(實施德教,用刑寬緩,周公制禮形成西周時期禮、刑相結(jié)合的特點。)
    3、刑罰世輕世重(根據(jù)時世的變化來確定用刑的輕與重。刑新國用輕典(以安定人心),刑平國用中典,刑亂國用重典(維持社會秩序)。
    西周法制指導(dǎo)思想的影響:以德配天、明德慎罰被后世奉為法律制度的理想的原則與標(biāo)本。后被儒家發(fā)展為德主刑輔,禮刑并用的基本策略,從而為以禮法結(jié)合為特征的中國封建法制奠定了理論基礎(chǔ)。
    三、春秋時期的法制指導(dǎo)思想
    第三節(jié) 立法活動
    一、夏、商立法概況
    除夏、商王發(fā)布的各種命令外,主要表現(xiàn)為不成文的習(xí)慣法,由于沒有成熟的文字,主要靠代代口傳而流傳和遵循的。
    1、禹刑(不是成文法,而是泛指夏朝的法律和刑罰。除習(xí)慣法外,夏王針對各種具體情況發(fā)布的王命和誓也是法律淵源之一)
    2、湯刑(商有亂政而湯作刑不成文的習(xí)慣法仍占很大比重,除此誓、誥、命也是當(dāng)時重要的法律淵源。誓是約束的意思,相當(dāng)于軍法;誥,含義告誡,偏重于國王對權(quán)臣、大臣、諸侯或下屬發(fā)布的命令、指示或訓(xùn)誥;命是國王對具體事情發(fā)布的命令)
    商王朝建立后法律制度隨國家政治制度的變遷也進行過幾次大的修改。
    二、西周立法概況
    1、周公制禮。
    2、西周時期的禮
    概念:是中國古代社會中長期存在的、維護血緣和宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則和言行規(guī)范的總稱。
    淵源與發(fā)展:
    原始社會的祭祀儀式隨階級分化成禮,包含社會成員不同的社會地位。商、周兩朝禮都有所發(fā)展,西周周公制禮禮獲得了空前規(guī)模的發(fā)展,對社會生活各個方面都有調(diào)整作用。春秋戰(zhàn)國時期,周禮喪失了規(guī)范社會的作用。
    內(nèi)容:
    一是抽象的精神原則,二是具體禮儀形式。精神方面主要是親親、尊尊。親親君為首,尊尊父為首。在這兩大原則下,形成了忠孝節(jié)義等具體的精神規(guī)范,但相比較而言,忠高于孝,國重于家。禮儀形式方面主要是五禮。即吉禮(祭祀)、兇禮(殯葬)、軍禮(行兵打仗)、賓禮(迎賓待客)、嘉禮(婚冠)此外還有六禮、九禮
    性質(zhì)和作用:
    首先禮作為一種積極的規(guī)范,已具備法律的性質(zhì)和作用。具備法的三個基本特征:規(guī)范性、國家意志性和強制性;其次,周禮在社會的各個方面都起著實際的調(diào)整作用,所以禮被認為是“經(jīng)國家、定社稷、序民人,利后嗣”的頭等大事。
    3、呂刑(西周時周穆王進行的司法改革,令當(dāng)時呂國諸侯,兼周穆王司寇呂候制度,內(nèi)容不可考,又稱甫刑)
    4、九刑。一是指周朝的刑書。二是指西周的刑罰“墨、劓、非、宮、大辟五刑和贖、鞭、撲、流”
    5、遺訓(xùn)、殷彝。先王留下的遺制。殷彝,商朝的某些法律。
    三、春秋時期的立法概況
    1、鄭國鑄刑書。前536年,鄭國執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國的法律條文鑄在金屬鼎上,向全社會公布。是中國歷第一次公布成文法的活動。
    2、鄧析的竹刑。前530年,鄧析綜合鄭國內(nèi)外的法律規(guī)范,編成刑書,刻在竹簡上,稱為竹刑。屬私人著作。
    3、晉國鑄刑鼎。前513年,趙國趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎上,公之于眾。這是中國歷第二次公布成文法活動。
    4、公布成文法的歷史意義
    A、公布成文法的活動是對傳統(tǒng)的法律觀念、傳統(tǒng)的法律制度以及傳統(tǒng)社會秩序的一種否定,成文法的公布說明法律制度已不是少數(shù)人的私產(chǎn),而應(yīng)成為全社會的一種公開調(diào)節(jié)器,傳統(tǒng)的社會結(jié)構(gòu)也隨之變化;
    B、公布成文法的活動在客觀上為封建制度的進一步發(fā)展提供了條件;
    C、標(biāo)志著法律觀念和法律技術(shù)的發(fā)展與進步;四是為戰(zhàn)國時期和戰(zhàn)國以后封建法律的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗。
    第四節(jié) 刑事法律制度
    一、罪名
    夏、商的主要罪名
    “昏、墨、賊,殺”“己惡而掠人之美為昏,貪以敗官為墨,殺人不忌為賊?!?BR>    文獻記載的最早的軍法“不用命戮于社”不執(zhí)行王命者在土地廟前處決。
    “刑名從商”商朝的罪名已比夏朝極大完善。最為突出的是對于政治性犯罪的懲罰。最突出的是鎮(zhèn)壓亂政最和疑眾罪,屬于思想政治罪范疇,可以任意解釋,后世歷代王朝都在不同程度上和不同形式上以此來誅殺異己,這也是中國傳統(tǒng)法律的主要特點之一。
    西周的主要罪名
    分類:一是政治性犯罪,如違抗王命罪;二是破壞社會秩序,侵犯人身財產(chǎn)等方面的犯罪,如冠攘*宄(聚眾搶劫)罪;三是瀆職方面的犯罪,如司法官的五過……凡屬司法官罰不當(dāng)罪,徇私枉法者按五過論罪1、惟官,指畏權(quán)勢而枉法者;2、惟反,指報私怨而枉法;3、惟內(nèi),指為親屬裙帶而徇私;4、惟貨,指貪贓受賄而枉法;5、惟來,指受人請托而枉法。
    二、刑罰
    (一)五刑按從輕到重分為“墨、劓、非、宮、大辟”
    其中非刑有刖,砍手;非,砍足;臏砍膝蓋骨。大辟是死刑的總稱。商、春秋時一直是作為主體刑罰而廣泛應(yīng)用。其影響遍及整個奴隸制社會和封建制社會前期,經(jīng)過秦漢的刑罰變革,直到南北朝后期,才完全被封建制五刑取代。肇始于夏朝,發(fā)達于商、周,影響及于秦漢三國兩晉南北朝。
    (二)其他刑罰
    1、圜土之制。以勞役為主要內(nèi)容的刑罰,近似于后世的徒刑。
    2、嘉石之制。西周時期把有過錯但情節(jié)輕微的人犯束縛手腳放在朝門之左的大石上,令其思過,然后送到司空那里作短期勞役。類似后世拘役。
    3、贖刑。
    三、刑罰適用原則。
    1、老幼減免原則?!懊鞯律餍獭薄坝H親”“尊尊”的禮的原則在刑法中的體現(xiàn)。
    2、區(qū)分故意與過失、慣犯與偶犯原則。
    3、罪疑從輕,罪疑從赦原則。
    4、寬嚴適中的原則。
    四、禮與刑的關(guān)系
    1、禮與刑的一般關(guān)系:兩者是西周法律體系不可分割的兩個部分,共同構(gòu)成當(dāng)時完整的法律體系。其中禮是積極的,刑是消極的,對于一切違背禮的行為進行處罰凡是禮所禁止的亦為刑所不容。兩者相輔相成。
    2、禮不下庶人,刑不上大夫
    是中國古代一項重要的法律原則。強調(diào)的是平民與貴族官僚之間的不平等。
    禮不下庶人,指的是庶人不可能按禮行事,禮也不是為他們設(shè)立的。但庶人一定要遵守禮的關(guān)于等級的規(guī)定。刑不上大夫指大夫以上貴族犯罪,在一定條件下可獲得某些寬宥,在適用刑罰時享有某些特權(quán)。為在廣大被統(tǒng)治者面前保持貴族作為一個整體的尊嚴。
    第五節(jié) 民事法律制度
    一、所有權(quán)
    1、所有權(quán)在中國奴隸制時代,天子獲王對土地和人民享有的所有權(quán)與貴族、自由民的葛個人財產(chǎn)所有權(quán)并存。天子或王是完全民事權(quán)利主體,各級奴隸主貴族和平民是不完全民事權(quán)利主體。土地由周天子分賜諸侯,諸侯可以占有、使用、收益,但不得買賣轉(zhuǎn)讓。西周中期以后,所有權(quán)形式開始多樣化,貴族事實上取得了土地的處理權(quán)。
    二、契約
    西周時期出現(xiàn)契約制度。專職官管理契約制度稱司約,市場管理人員稱質(zhì)人。有兩種契約:1、質(zhì)劑。用于買賣關(guān)系的契約。買賣奴隸、牛馬用質(zhì),較長的契券;買賣小物品用劑,是較短的契券。質(zhì)劑由官方制作。2、傅別。債券叫傅,從中撕開叫別。債務(wù)人執(zhí)左券,債權(quán)人執(zhí)右券。
    三、婚姻
    婚姻原則:1、一夫一妻制;2、同姓不通婚;3、父母之命,媒妁之言。
    六禮:納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。
    七出三不去:“不順父母去、無子去、*去、妒去、有惡疾者去、多言去、盜竊去”“有所娶、無所歸不去;與更三年喪,不去;前貧賤后富貴,不去”
    四、宗法繼承
    西周的宗法制度
    宗法制度:一種以血緣關(guān)系為紐帶,家族組織與國家制度相結(jié)合,以保證血緣貴族世襲統(tǒng)治的政治形式。
    原則:1、從周天子到卿大夫、士,都實行嫡長子繼承制。
    2、小宗服從大宗,諸弟服從長兄。
    3、各級諸侯、卿大夫、士既是一種家族組織,又各自構(gòu)成一級國家政權(quán),共同向宗子周天子負責(zé)。
    宗族制度構(gòu)成西周時期基本政治結(jié)構(gòu)。在宗法統(tǒng)治下,家族組織與國家制度合二為一,家族觀念、家族道德與國家道德互為表里,由此而形成了西周法律制度的一些基本特征:國王家長制專制統(tǒng)治的絕對權(quán)威,家族倫理道德與國家法律的融合,禮儀教化與刑事鎮(zhèn)壓相輔相成等。
    4、宗法制度下的繼承嫡長子繼承制。
    第六節(jié) 司法制度
    一、司法機構(gòu)
    1、中央司法機關(guān)
    國王獲天子是司法官,設(shè)專職司法官來輔佐天子行使司法權(quán)。夏朝設(shè)士和理,中央司法官稱大理是國王的司法助手。商朝稱司法官為大司寇,有權(quán)審理重大案件但要奏請商王批準(zhǔn)才能執(zhí)行。下設(shè)正、史等屬官。
    西周設(shè)大司寇或稱司寇。和其他五個中央機關(guān)并稱公卿。有權(quán)審理重大案件,下設(shè)小司寇。在大小司寇下設(shè)屬吏如司刑、司刺、司厲、掌囚、掌戮、司約、司盟、布憲等。
    2、地方司法機關(guān)
    多以士命名。商朝在畿內(nèi)地區(qū)的司法官稱為士。在畿外稱為蒙士。西周有鄉(xiāng)士“國中之鄉(xiāng)”,遂士“四郊之遂”,縣士“野外之縣”、方士“都邑”、訝士“邊遠地區(qū)”
    二、訴訟制度
    1、天罰與神判
    2、獄與訟。刑事案件是獄,民事案件是訟。審理民事案件叫聽訟,審理刑事案件叫斷獄。
    3、五聽。西周時期判斷當(dāng)事人陳述真?zhèn)蔚?種方式(辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽)比神判進步。司法心理首次應(yīng)用于司法實踐。
    4、讀鞫、乞鞫。讀鞫指審判結(jié)束后,向當(dāng)事人宣讀判決書,讀鞫后,犯人不服判決可要求上訴再審叫乞鞫。
    5、三刺“一曰訊群臣,二曰訊群吏,三曰訊萬民”以德慎罰法制指導(dǎo)思想在司法實踐中的體現(xiàn)。
    三、監(jiān)獄制度
    監(jiān)獄名稱:奴隸制社會監(jiān)獄多稱圜土,也有稱囹圄(囹圉)春秋時期通稱囹圉
    監(jiān)獄管理:
    司圜與掌囚兩種獄官。圜土所關(guān)押的是未達到處以五刑的輕微罪犯,稱罷民由司圜管理??赡芴幰晕逍痰戎匦痰奈礇Q犯的場所,由掌囚專職管理。