自考《勞動法》過關題典(2)

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第六章 勞動合同和集體合同
    1、勞動合同:亦稱勞動契約,是指勞動者與用人單位之間為確立勞動關系,依法協(xié)商達成的雙方權利和義務的協(xié)議。
    勞動合同特征:1勞動合同主體具有特定性;2勞動合同內容具有勞動權利義務的統(tǒng)一性和對應性;3勞動合同客體具有單一性,即勞動行為;4勞動合同具有諾成、有償、雙務合同的特性。勞動者與用人單位就勞動合同條款內容協(xié)商達成一致意見,勞動合同即成立。5勞動合同往往涉及第三人的物質利益關系。
    勞動合同的作用主要表現(xiàn)在以下幾方面:1它是勞動者實現(xiàn)勞動權的重要保障。2它是用人單位合理使用勞動力、鞏固勞動紀律、提高勞動生產率的重要手段。3它是減少和防止發(fā)生勞動爭議的重要措施。
    2、勞動合同訂立:是指勞動者與用人單位之間為建立勞動關系,依法就雙方的權利義務協(xié)商一致設立勞動合同關系的法律行為?!秳趧臃ā返谑邨l規(guī)定:“訂立和變更勞動全同,應當遵循平等互利自愿、協(xié)商一到教授原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定?!?BR>    訂立勞動合同遵循下列原則:一合法的原則。依法訂立勞動合同,必須符合三項要求:1當事人必須具備合法的資格。作為用人單位,應是依法成立的企業(yè)、個體經濟組織、國家機關、事業(yè)組織、社會團體等用人單位。作為勞動者,必須具有勞動權利能力和勞動行為能力,即應是年滿16周歲、具有勞動能力的中國人、外國人和無國籍人。2勞動合同內容合法。3訂立勞動合同的程序和形式,必須符合勞動法律、法規(guī)的規(guī)定。二平等自愿、協(xié)商一致的原則。訂立合同一般程序即分為要約和兩基本階段。
    3、勞動合同的種類:1按照勞動者是否在編,勞動合同分為正式工勞動合同和臨時工勞動合同。2按照招工對象不同,勞動合同可分為城鎮(zhèn)勞動合同制工人勞動合同和農民合同制工人勞動合同。3按照用人方式不同來劃分,勞動合同分為錄用合同、聘用合同、借調合同(借用合用)。4按照勞動者一方人數(shù)不同來劃分,勞動合同可分為個人勞動合同和集體勞動合同兩種。5按照合同期限不同來劃分,勞動合同分為有固定期限的勞動合同(亦稱定期勞動合同)、無固定期限的勞動合同(亦稱無定期勞動合同)、以完成一定工作為期限的勞動合同。6按照生產資料所有制形式不同來分,勞動合同分為全民所有制單位勞動合同,集體所有制單位勞動合同,個體經營單位勞動合同,私營企業(yè)勞動合同等。P92
    (3)聘用合同一般適用于招聘有技術業(yè)務專長的特定勞動者。
    借調合同,是借調單位、被借調單位與借調節(jié)器職工之間,為借調職工從事某種工作,明確相互權利義務關系的協(xié)議。
    借調合同的特點是:1借調合同當事人有三方,即借調單位、被借調單位和借調職工本人;2借調單位借調職工,應征得被借調單位同意;3借調合同明確規(guī)定借調單位與被借調單位之間、借調單位與借調職工之間、被借調單位與借調職工之間的權利義務關系;4 借調職工本人在借調期間內,屬于借調單位的職工,但與原工作單位的勞動關系保留,當借調合同終止的法律事實發(fā)生時,借調職工仍回原單位。5借調單位與被借調單位對借調職工本人均應承擔相應的義務和責任。
    (5)《勞動法》第二十條第二款規(guī)定,勞動者在同一用人單位邊疆工作滿10年以上,當事人雙方同意續(xù)延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應當訂立無固定期限的勞動合同。
    4、《勞動法》第十九條規(guī)定:“勞動合同應當以書面形式訂立,并具備以下條款:一勞動合同期限;二工作內容;三勞動保護和勞動條件;四勞動報酬;五勞動紀律;六勞動合同終止的條件;七違反勞動合同的責任?!薄?P93
    《勞動法》規(guī)定,勞動合同應當以書面形式訂立。
    5、勞動合同的成立和生效:勞動合同成立與勞動合同生效是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個法律要領當事人雙方就勞動合同內容協(xié)商一致勞動合同即告成立。因此,勞動合同成立是當事人雙方意思表示一致設立勞動合同關系。但是,勞動合同成立,并不意味洋白菜勞動合同一定生效。所謂勞動合同生效,是指勞動合同具有法律效力的起始時間。勞動合同依法成立,即具有法律效力,對當事人雙方都有有約束力。因此,依法訂立的勞動合同,其生效時間始于合同答簽訂之日。勞動合同訂立后,需要鑒證或公證的,其生效果時間始于鑒證或公證之日。
    6、無效勞動合同:是指當事人違反法律規(guī)定,訂立的不具有法律效力的勞動合同。
    按合同內容來劃分,《勞動法》第十八條規(guī)定:“下列勞動合同無效:一違反法律、行政法規(guī)的勞動合同;二采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。”按照合同無效程度來劃分,無效勞動合同分為全部無效和部分無效兩類。全部無效勞動合同,是指勞動合同當事人和基本內容違反法律、行政法規(guī)的禁止規(guī)定,勞動合同條款全部無效。
    《勞動法》第十八條第三款規(guī)定:“勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認?!?BR>    7、勞動合同鑒證:是指勞動行政部門依法審查、證明勞動合同真實性和合法性的一項行政監(jiān)督、服務措施。
    8、勞動合同履行的原則:1親自履行原則。2權利義務統(tǒng)一原則。3全面發(fā)行原則。4協(xié)作履行原則。P96
    9、勞動合同的變更,只限于勞動合同條款內容的變更,不包括當事人的變更。
    變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律\行政法規(guī)的規(guī)定。
    10、勞動合同解除分為法定解除和協(xié)商解除兩種。法定解除:是指因發(fā)生法律、法規(guī)或勞動合同規(guī)定的情況,提前終止勞動合同的法律效力。協(xié)商解除:是指當事人雙方因某種原因,協(xié)商同意提前終止勞動合同的法律效力。
    勞動合同解除與勞動合同的訂立或變更不同。訂立或變更勞動合同是當事人雙方的法律行為,必須經雙方協(xié)商一致才能成立。勞動合同解除可以是雙方的法律行為,也可是單方的法律行為。
    11、勞動合同解除的條件:(1)雙方協(xié)商解除勞動合同?!秳趧臃ā返诙臈l:“經勞動合同當事人協(xié)商一致勞動合同可以解除?!?BR>    (2)用人單位解除勞動合同。用人單位解除勞動合同分為以下三種情況:1因勞動者不符合錄用條件或者有嚴懲過錯或觸犯弄律,用人單位可隨時通知勞動者解除勞動合同?!秳趧臃ā返诙鍡l規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:一在試用期間被證明不符合錄用條件的;二嚴懲違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的;三嚴懲失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;四被依法追究刑事責任的?!?因勞動者不能勝任工作或因客觀原因致使勞動合同無法發(fā)行的,用人單位可以提前通知勞動者解除勞動合同。3因經濟性裁減人員,用人單位按照法定程序與被裁減人員解除勞動合同。《勞動法》第二十七條規(guī)定:“用人單位涉臨破產進行法定整頓期間或者生產經營狀況發(fā)生嚴重困難,確需裁減人員的,應當提前30日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經向勞動行政部門報告后,可以裁減人員?!?BR>    《企業(yè)經濟性裁減人員規(guī)定》規(guī)定用人世間單位涉臨破產,被人民法院宣告進入法定整頓期間或生產經營發(fā)生嚴懲困難,達到當?shù)卣?guī)定的嚴重困難企業(yè)標準,確需裁減人員的, 可以裁員。
    但是如下不得裁減:A患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力 的;B患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;C女職工在孕期、產期、哺乳期內的;D法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。用人單位確需裁減人員,應按下列程序進行:1提前30日向工會或者全體職工說明情況,并提供有關生產經營關況的資料;2提出裁減人員方案,內容包括:被裁減人員名單,裁減時間及實施步驟,符合法律、法規(guī)規(guī)定和集體合同約定的被裁減人員經濟補償辦法。
    《勞動法》第二十九條規(guī)定:“勞動者不下列情形之一的,用人單位不得依據(jù)本法第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同:一患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;二患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;三女職工在孕期、產期、哺乳期內;四法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?!眲趧诱哂猩鲜銮樾沃坏?,即使勞動合同期限屆滿,勞動者仍有權依照原勞動合同的規(guī)定享受社會保險待遇。
    (3)勞動者解除勞動合同。根據(jù)《勞動法》的規(guī)定,勞動者解除勞動合同有兩種情況:1提前通知用人單位解除勞動合同的情況?!秳趧臃ā返谌粭l規(guī)定:“勞動者解除勞動合同,應當提前30日以書面形式通知用人單位?!边@規(guī)定,既可以保障勞動者享有選擇職業(yè)的權利,充分發(fā)揮其勞動的主動性、積極性和創(chuàng)造性,又利于促使勞動力合理流動,優(yōu)化勞動力資源配置。為了防止勞動者任意提出解除勞動合同而可能損害用人單位利益,《勞動法》作了如下規(guī)定:A提前通知用人單位解除勞動合同。勞動者解除勞動合同,應當提前30日以書面形式通知用人單位。用人單位可提早補充其所需要的勞動者,以保證生產經營和工作的政黨進行。B承擔因違反規(guī)定解除勞動合同而給用人單位造成經濟損失的賠償責任?!秳趧臃ā返谝话倭愣l規(guī)定,勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同,對用人單位造成經濟損失的,應當依法承擔賠償責任。 2隨時通知用人單位解除勞動合同的情況。《勞動法》第三十二條規(guī)定:“有下列情形之一的,勞動者可能隨時通知用人單位解除勞動合同:一在試用期內的;二用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;三用人單位未按照勞動合同的約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的?!?BR>    12、用人單位解除勞動合同,必須征求本單位工會的意見。工會認為不適當 的,有權提出意見。
    13、解除勞動合同的經濟補償:是指因解除勞動合同而由用人單位給予勞動者的性的經濟補償金。
    《勞動法》第二十八條規(guī)定:“用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的,應當依照國家有關規(guī)定給予經濟補償?!备鶕?jù)1994年12月3日勞動部制定的《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》,對解除勞動合同的經濟補償?shù)木唧w辦法是:1經勞動合同當事人協(xié)商一致由用人單位解除勞動合同的,用人單位應根據(jù)勞動者在本單位工作年限,每滿1年發(fā)給相當于1個月工資的經濟補償金,多不超過12個月。2勞動者患病或者非因工負傷,經勞動鑒定委員會確認不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的,用人單位應按其在本單位的工作年限,每滿1年發(fā)給相當于1個月工資的經濟補償金,同時還應發(fā)給不低于6個月工資的醫(yī)療補助費?;贾夭『徒^癥的還應增加醫(yī)療補助費,患重病的增加部分不低于醫(yī)療補助費的50%,患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補助費的100%3勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作,由用人單位解除勞動合同的,用人單位應按其在本單位工作的年限,工作時間每滿1年,發(fā)給相當于1個月工資的經濟補償金,多不超過12個月。4勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同夫法履行,經當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議,由用人單位解除勞動合同的,用人單位按勞動者在本單位工作的年限,工作時間每滿1年發(fā)給相當于1個月工資的經濟補償金/5用人單位涉臨破產進行法定整頓期間或者生產經營狀況發(fā)生嚴重困難,必須裁減人員,用人單位按被裁減人員在本單位工作的年限支付經濟補償金。在本單位工作的時間每滿1年,發(fā)給相當于1個月工資的經濟補償金。用人單位解除勞動合同后,未按規(guī)定給予勞動者經濟補償?shù)?,除全額發(fā)給經濟補償金外,還須按該經濟補償金數(shù)額的50%支付額外經濟補償金。
    14、勞動合同的終止:1勞動合同期限屆滿;2勞動者被除名、開除、勞動教養(yǎng)或判刑;3勞動者完全喪失勞動能力或死亡;4法律規(guī)定的其他情況。
    15、用人單位承擔的責任:1由于用人單位的原因訂立的無效合同,給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。2用人單位違反《勞動法》規(guī)定的條伯解除勞動合同或者故意拖延不訂立勞動合同的,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。3用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內全額支付勞動者工資報酬外,還需加發(fā)相當于工資報酬25%的經濟補償金。4用人單位支付勞動者的工資報酬低于當?shù)氐凸べY標準的,要在補足低于標準部分的同時,另外支付相當于低于部分25%的經濟補償金。5危害勞動者身體健康,造成職業(yè)病、致傷致殘的,應按國家規(guī)定的條件給予醫(yī)療并保證其享受其他保險待遇。6用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,給原用人單位造成經濟損失的,該用人單位應依法承擔連帶賠償責任。7對于濫用職權,侵犯勞動者合法權益的,或者打擊報復陷害勞動者的,應當分別給予行政處分,追究刑事責任。
    勞動者違反《勞動法》規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項,給用人單位造成經濟損失的,應當依法承擔賠償責任。
    16、集體協(xié)商:亦稱集體談判,是指用人單位工會或職工代表與相應的用人單位代表,為簽訂集體合同進行商談的行為。
    實行集體協(xié)商制度的意義在于:1它是維護職工合法權益不可缺少的、重要的手段。2它是協(xié)調、穩(wěn)定勞動關系和維護政黨的生產、經營和工作秩序的重要保證。3它是保障社會安定的重要方法。
    17、集體協(xié)商的代表。用人單位代表,由用人單位行政指派。職工代表,已建立工會的用人單位由工會組織派出代表;未建立工會的用人單位由職工民主推舉代表,并須得到半數(shù)以上職工的同意。用人單位一方首席代表,由用人單位法定代表人擔任或指派。工會一方首席代表,通常由工會主席擔任;不是工會主席的,應由工會主席書面委托。職工一方代表在勞動合同期內自提任代表之日起5年以內除個人嚴重失外,用人單位不得與其解除勞動合同。
    18、協(xié)商中止期限長不超過60天。P109
    19、集體合同與勞動合同雖然者涉及勞動關系雙方當事人的各種權利義務,但它們之間有明顯的不同,這主要表現(xiàn)在:1集體合同的主體一方是工會或職工推舉的代表,另一方是用人單位;勞動合同的主體一方是勞動者個人,另一方是用人單位。2簽訂集體合同的目的是協(xié)調、穩(wěn)定勞動關系;簽訂勞動合同的目次是確立勞動關系。3集體合同內容是規(guī)定職工集體勞動條件,包括職工集體勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等;勞動合同內容是規(guī)定勞動者個人勞動條件,包括勞動者個人勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等。4訂立集體合同必須遵循合法、平等、合作的原則;訂立勞動合同則應遵循合法、平等、自愿、協(xié)商一致的原則。5集體合同規(guī)定了低限度的集體勞動條件,勞動合同規(guī)定的勞動者個人勞動條件低于集體合同規(guī)定的則一律無效。
    20、20世紀60年代以來,資歷本主義國家普遍實行集體合同制度。
    1992年第七屆全國人民代表大會第五次會議通過、公布《中華人民共和國工會法》,規(guī)定:“工會可以代表職工與企業(yè)、事業(yè)單位行政方面簽訂集體合同?!?BR>    21、根據(jù)《勞動法》和《集體合同規(guī)定》,集體合同應包括以下內容:1勞動報酬;2工作時間;3休息休假;4保險福利;5勞動安全與衛(wèi)生;6合同期限;7變更、解除、終止集體合同的協(xié)商程序;8雙方履行集體合同的權利和義務;9履行集體合同發(fā)生爭議時協(xié)商處理的約定;10違反集體合同的責任;11雙方認為應當協(xié)商約定的其他內容。
    訂立集體合同應遵循的程序是:1集體協(xié)商;2雙方簽字;3報送審查。集體合同簽訂后,應當在7日內由用人單位一方將集體合同一式三份及說明報送勞動行政部門審查。4公布。勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日內未提出異議的,集體合同即行生效。