公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
第八節(jié) 公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求
1、公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
2、股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：(1)有限責(zé)任公司的股東會(huì)：提前15日通知； (2)股份有限公司的股東大會(huì)：提前20日通知； (3)董事會(huì)會(huì)議：提前10日通知。
3、公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由“股東大會(huì)或者董事會(huì)”決定。
二、利潤(rùn)分配
1、公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后的稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
2、公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。
3、公積金的分類
公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。
(1)盈余公積金是從公司稅后利潤(rùn)中提取的，分為法定公積金和任意公積金兩種。
①法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的l0％提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50％以上時(shí)可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。
②任意公積金按照股東會(huì)、股東大會(huì)決議，從公司稅后利潤(rùn)中提取。
(2)資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入(如法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等)，應(yīng)當(dāng)列入資本公積金。
4、公積金的用途
(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制；但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊(cè)資本的25％。
例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金＝100*25%＝25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60—25=35萬(wàn)資本。
第九節(jié) 公司合并、分立、增資和減資
一、公司合并、分立、減資作出的決議
1、有限責(zé)任公司的股東會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，合并決議才能有效；
2、股份有限公司的股東大會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)，合并決議才能有效。
3、國(guó)有獨(dú)資公司的合并決議，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
二、公司合并、分立、減資
1、通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之口起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日(原規(guī)定：90日)內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
【相關(guān)鏈接】減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申請(qǐng)工商變更登記。
【例題】根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，公司合并時(shí)，應(yīng)在法定期限內(nèi)通知債權(quán)人，該法定期限為( )。
A、公司作出合并決議之日起l0日內(nèi)
B、合并各方簽訂合并協(xié)議之日起10日內(nèi)
C、合并各方主管部門批準(zhǔn)之日起10日內(nèi)
D、公司辦理工商登記后10日內(nèi)
【答案】A
2、債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)
(1)公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
(2)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。
第十節(jié)公司解散和清算
一、公司解散的原因
(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；
(3)因公司合并、分立需要解散；
(4)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
(5)人民法院依法予以解散。
公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
二、清算組
(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。
(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由“董事或者股東大會(huì)”確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。
(3) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（四）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
(4)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“60日”內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起“45日”內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。
（5）公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：公司合并、減資：公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“30日”內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
【例題1】大城有限公司因章程規(guī)定的期限屆滿而解散，成立了清算組進(jìn)行清算，下列有關(guān)大城公司清算的說(shuō)法中正確的是（?。?BR> A、清算組應(yīng)該由股東或董事組成
B、清算組有權(quán)在清算期間以清算組為原告起訴債務(wù)人
C、清算組有權(quán)在留足清償資金后將公司的財(cái)產(chǎn)按照比例分配給各股東
D、清算組有權(quán)對(duì)正在履行中的合同決定是否繼續(xù)履行
【答案】BD
【解析】根據(jù)公司規(guī)定：公司解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成，選項(xiàng)A錯(cuò)誤；公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，選項(xiàng)C錯(cuò)誤；清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，選項(xiàng)D正確；（四）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)，選項(xiàng)B正確。
例題2
【例題2】某有限責(zé)任公司股東會(huì)通過(guò)了解散公司的決議，并決定在15 日內(nèi)成立清算組。下列有關(guān)該公司清算組的組成中，符合公司法律制度規(guī)定的是( )。
A、由人民法院指定股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成
B、由公司的股東組成
C、由公司股東大會(huì)確定的人員組成
D、由主管部門指定股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成
【答案】B
第十一節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)（了解）
1、外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，是外國(guó)公司的一個(gè)組成部分，不具有中國(guó)法人資格。外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。
2、應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式，在本機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程。
3、外國(guó)公司撤銷其在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)時(shí)，必須依法清償債務(wù)，依照《公司法》有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算。未清償債務(wù)之前，外國(guó)公司不得將其分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)移至中國(guó)境外。
第十二節(jié) 違反公司法的法律責(zé)任
一、法律責(zé)任
1、公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
2、公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
3、公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
4、公司違反《公司法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財(cái)產(chǎn)不足以支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
5、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)“故意”提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒(méi)收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書(shū)，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。如果犯此罪并有索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。
承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。
真題演練（2006年綜合題）
甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：
（1）公司注冊(cè)資本總額為600萬(wàn)元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資180萬(wàn)元，其中：貨幣出資70萬(wàn)元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資110萬(wàn)元，首次貨幣出資20萬(wàn)元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資150萬(wàn)元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資100萬(wàn)元、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資50萬(wàn)元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬(wàn)元出資，首次貨幣出資90萬(wàn)元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬(wàn)元，第3年繳付剩余的80萬(wàn)元。
（2）公司的董事長(zhǎng)由甲委派，副董事長(zhǎng)由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會(huì)聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。在公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊(cè)資本30%的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊(cè)資本35%的比例行使表決權(quán)。
（3）公司需要增加注冊(cè)資本時(shí)，出資各方按照在股東會(huì)行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時(shí)，出資各方依照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利25%的分配權(quán)；乙享有紅利40%的分配權(quán)；丙享有紅利35%的分配權(quán)。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：
（1）公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說(shuō)明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并分別說(shuō)明理由。
【答案】(1)
公司首次出資總額不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司全體股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，而本題股東首次出資僅為110萬(wàn)，未達(dá)到20％的限額，故不符合法律的規(guī)定。
公司出資人的貨幣出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%，本題中三位股東的貨幣出資金額共340萬(wàn)，已超過(guò)了30％的最低限額。
甲以計(jì)算機(jī)軟件出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，股東可以以知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行出資，而計(jì)算機(jī)軟件屬于著作權(quán)。乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資不符合法律的規(guī)定。根據(jù)公司法，股東不得以勞務(wù)、信用、商譽(yù)、特許使用權(quán)出資。
甲和乙分期繳納出資的時(shí)間均符合法律規(guī)定，而丙分期繳納出資的時(shí)間不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，股東分期繳納出資的，其余部分股款應(yīng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。甲、乙的股款都在兩年內(nèi)繳足，而丙則拖到了第三年。
（2）公司的法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。
答案：(2)
公司法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任符合公司法規(guī)定。根據(jù)公司法，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。
公司章程規(guī)定的出資各方在股東會(huì)上行使表決權(quán)的比例符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。故有限責(zé)任公司章程可對(duì)股東在股東會(huì)上行使表決權(quán)的比例作出規(guī)定。
（3）公司章程規(guī)定增加注冊(cè)資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。
答案：(3)
公司章程規(guī)定增加注冊(cè)資本時(shí)不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳出資比例分取紅利，但是全體股東可以事先約定不按照出資比例分紅。
第八節(jié) 公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求
1、公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
2、股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：(1)有限責(zé)任公司的股東會(huì)：提前15日通知； (2)股份有限公司的股東大會(huì)：提前20日通知； (3)董事會(huì)會(huì)議：提前10日通知。
3、公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由“股東大會(huì)或者董事會(huì)”決定。
二、利潤(rùn)分配
1、公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后的稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
2、公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。
3、公積金的分類
公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。
(1)盈余公積金是從公司稅后利潤(rùn)中提取的，分為法定公積金和任意公積金兩種。
①法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的l0％提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50％以上時(shí)可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。
②任意公積金按照股東會(huì)、股東大會(huì)決議，從公司稅后利潤(rùn)中提取。
(2)資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入(如法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等)，應(yīng)當(dāng)列入資本公積金。
4、公積金的用途
(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制；但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊(cè)資本的25％。
例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金＝100*25%＝25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60—25=35萬(wàn)資本。
第九節(jié) 公司合并、分立、增資和減資
一、公司合并、分立、減資作出的決議
1、有限責(zé)任公司的股東會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，合并決議才能有效；
2、股份有限公司的股東大會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)，合并決議才能有效。
3、國(guó)有獨(dú)資公司的合并決議，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
二、公司合并、分立、減資
1、通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之口起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日(原規(guī)定：90日)內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
【相關(guān)鏈接】減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申請(qǐng)工商變更登記。
【例題】根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，公司合并時(shí)，應(yīng)在法定期限內(nèi)通知債權(quán)人，該法定期限為( )。
A、公司作出合并決議之日起l0日內(nèi)
B、合并各方簽訂合并協(xié)議之日起10日內(nèi)
C、合并各方主管部門批準(zhǔn)之日起10日內(nèi)
D、公司辦理工商登記后10日內(nèi)
【答案】A
2、債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)
(1)公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
(2)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。
第十節(jié)公司解散和清算
一、公司解散的原因
(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；
(3)因公司合并、分立需要解散；
(4)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
(5)人民法院依法予以解散。
公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
二、清算組
(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。
(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由“董事或者股東大會(huì)”確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。
(3) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（四）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
(4)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“60日”內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起“45日”內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。
（5）公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：公司合并、減資：公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“30日”內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
【例題1】大城有限公司因章程規(guī)定的期限屆滿而解散，成立了清算組進(jìn)行清算，下列有關(guān)大城公司清算的說(shuō)法中正確的是（?。?BR> A、清算組應(yīng)該由股東或董事組成
B、清算組有權(quán)在清算期間以清算組為原告起訴債務(wù)人
C、清算組有權(quán)在留足清償資金后將公司的財(cái)產(chǎn)按照比例分配給各股東
D、清算組有權(quán)對(duì)正在履行中的合同決定是否繼續(xù)履行
【答案】BD
【解析】根據(jù)公司規(guī)定：公司解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成，選項(xiàng)A錯(cuò)誤；公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，選項(xiàng)C錯(cuò)誤；清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，選項(xiàng)D正確；（四）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)，選項(xiàng)B正確。
例題2
【例題2】某有限責(zé)任公司股東會(huì)通過(guò)了解散公司的決議，并決定在15 日內(nèi)成立清算組。下列有關(guān)該公司清算組的組成中，符合公司法律制度規(guī)定的是( )。
A、由人民法院指定股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成
B、由公司的股東組成
C、由公司股東大會(huì)確定的人員組成
D、由主管部門指定股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成
【答案】B
第十一節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)（了解）
1、外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，是外國(guó)公司的一個(gè)組成部分，不具有中國(guó)法人資格。外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。
2、應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式，在本機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程。
3、外國(guó)公司撤銷其在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)時(shí)，必須依法清償債務(wù)，依照《公司法》有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算。未清償債務(wù)之前，外國(guó)公司不得將其分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)移至中國(guó)境外。
第十二節(jié) 違反公司法的法律責(zé)任
一、法律責(zé)任
1、公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
2、公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
3、公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
4、公司違反《公司法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財(cái)產(chǎn)不足以支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
5、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)“故意”提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒(méi)收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書(shū)，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。如果犯此罪并有索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。
承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。
真題演練（2006年綜合題）
甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：
（1）公司注冊(cè)資本總額為600萬(wàn)元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資180萬(wàn)元，其中：貨幣出資70萬(wàn)元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資110萬(wàn)元，首次貨幣出資20萬(wàn)元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資150萬(wàn)元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資100萬(wàn)元、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資50萬(wàn)元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬(wàn)元出資，首次貨幣出資90萬(wàn)元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬(wàn)元，第3年繳付剩余的80萬(wàn)元。
（2）公司的董事長(zhǎng)由甲委派，副董事長(zhǎng)由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會(huì)聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。在公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊(cè)資本30%的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊(cè)資本35%的比例行使表決權(quán)。
（3）公司需要增加注冊(cè)資本時(shí)，出資各方按照在股東會(huì)行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時(shí)，出資各方依照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利25%的分配權(quán)；乙享有紅利40%的分配權(quán)；丙享有紅利35%的分配權(quán)。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：
（1）公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說(shuō)明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并分別說(shuō)明理由。
【答案】(1)
公司首次出資總額不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司全體股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，而本題股東首次出資僅為110萬(wàn)，未達(dá)到20％的限額，故不符合法律的規(guī)定。
公司出資人的貨幣出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%，本題中三位股東的貨幣出資金額共340萬(wàn)，已超過(guò)了30％的最低限額。
甲以計(jì)算機(jī)軟件出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，股東可以以知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行出資，而計(jì)算機(jī)軟件屬于著作權(quán)。乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資不符合法律的規(guī)定。根據(jù)公司法，股東不得以勞務(wù)、信用、商譽(yù)、特許使用權(quán)出資。
甲和乙分期繳納出資的時(shí)間均符合法律規(guī)定，而丙分期繳納出資的時(shí)間不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，股東分期繳納出資的，其余部分股款應(yīng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。甲、乙的股款都在兩年內(nèi)繳足，而丙則拖到了第三年。
（2）公司的法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。
答案：(2)
公司法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任符合公司法規(guī)定。根據(jù)公司法，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。
公司章程規(guī)定的出資各方在股東會(huì)上行使表決權(quán)的比例符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。故有限責(zé)任公司章程可對(duì)股東在股東會(huì)上行使表決權(quán)的比例作出規(guī)定。
（3）公司章程規(guī)定增加注冊(cè)資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。
答案：(3)
公司章程規(guī)定增加注冊(cè)資本時(shí)不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳出資比例分取紅利，但是全體股東可以事先約定不按照出資比例分紅。