3.關(guān)于股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)職權(quán)的比較
①股東會(huì)或股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，有關(guān)公司重大利益和重要人事的問(wèn)題要由股東會(huì)或股東大會(huì)通過(guò)。比如投資、利潤(rùn)分配、發(fā)行證券、合并分立、審批重要方案、修改章程等。
②董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)或股東大會(huì)通過(guò)的方案，向股東會(huì)或股東大會(huì)負(fù)責(zé)。比如制訂公司重要方案、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、聘任或者解聘公司經(jīng)理、制定公司的基本管理制度。
③經(jīng)理主要負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。
④監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，主要行使監(jiān)督權(quán)和提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。
4.公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)；公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
5.國(guó)有獨(dú)資公司
(1)國(guó)有獨(dú)資公司是一人公司。國(guó)有獨(dú)資公司的投資人對(duì)其投資設(shè)立的公司的債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。
(2)國(guó)有獨(dú)資公司的投資人只能是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門。
(3)國(guó)有獨(dú)資公司除不設(shè)股東會(huì)外，其組織機(jī)構(gòu)(董事會(huì)和經(jīng)理)與一般有限責(zé)任公司基本相同。公司的合并、分立、解散、增加或減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門決定。
(4)國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)主要由國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。
6.股份有限公司的股份發(fā)行
設(shè)立股份有限公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票的條件
(1)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；(2)其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)；(3)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%；(4)在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3000萬(wàn)元(國(guó)家另有規(guī)定的除外)；(5)向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行股本總額的25%。公司擬發(fā)行的股本總額超過(guò)人民幣4億元的，證監(jiān)會(huì)按照規(guī)定可以酌情降低向社會(huì)公眾發(fā)行部分的比例，但是，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，該部分最低不少于公司擬發(fā)行股本總額的15%；(6)發(fā)起人在近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料無(wú)虛假記載；(7)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
原企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請(qǐng)公司公開(kāi)發(fā)行股票的條件
除應(yīng)符合上述條件外，還應(yīng)符合以下兩項(xiàng)條件：(1)發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%，無(wú)形資產(chǎn)(土地使用權(quán)除外)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%，但國(guó)家另有規(guī)定的除外；(2)近3年連續(xù)盈利。
新股發(fā)行(增資)的條件
除符合前述公司設(shè)立時(shí)發(fā)行股票的各項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；(2)公司最近3年連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；如公司以當(dāng)年利潤(rùn)分派新股，不受該條款限制；(3)公司最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載；(4)公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。
【應(yīng)用練習(xí)】某股份有限公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，擬發(fā)行的股本總額為8000萬(wàn)元，則此次發(fā)行必須符合的條件有()。
A.發(fā)起人至少認(rèn)購(gòu)其中的2800萬(wàn)元
B.發(fā)起人至少認(rèn)購(gòu)其中的3000萬(wàn)元
C.向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得低于2000萬(wàn)元
D.向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得低于2500萬(wàn)元
[答案]B、C
[解析]本題考核點(diǎn)為發(fā)行股票的應(yīng)當(dāng)符合的條件。(1)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%。8000×35%＝2800萬(wàn)元，但是，在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3000萬(wàn)元(國(guó)家另有規(guī)定的除外)。兩個(gè)條件都要滿足，因此，B選項(xiàng)符合發(fā)行條件；(2)向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行股本總額的25%；8000×25%＝2000萬(wàn)元，因此，C選項(xiàng)符合發(fā)行條件。
7.股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓
(1)股東轉(zhuǎn)讓股份必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行。
(2)記名股票的轉(zhuǎn)讓必須由股票持有人以背書(shū)方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的方式轉(zhuǎn)讓。
(3)無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓只要股東在依法設(shè)立的證券交易所將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓法律效力。
(4)股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；股份有限公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
(5)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購(gòu)買其他股東持有的股份。
(6)股份有限公司不得收購(gòu)本公司的股票。但在下列情況下，股份有限公司可以收購(gòu)本公司的股票。①為減少公司資本而注銷股份。②與持有本公司股票的其他公司合并。
(7)公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。
【應(yīng)用練習(xí)】某股份有限公司于1995年10月10日成立，甲為該公司的發(fā)起人之一，但未擔(dān)任公司任何職務(wù)。1999年10月10日，甲被選為公司監(jiān)事。2002年10月10日甲監(jiān)事任期屆滿，未能連任，亦未擔(dān)任公司其他職務(wù)。甲擬轉(zhuǎn)讓其所持有的該公司股份。下列轉(zhuǎn)讓時(shí)間中，符合《公司法》規(guī)定的有()。
A.甲在1998年8月10日轉(zhuǎn)讓股份
B.甲在1998年10月11日轉(zhuǎn)讓股份
C.甲在2000年11月20日轉(zhuǎn)讓股份
D.甲在2002年11月20日轉(zhuǎn)讓股份
[答案]B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的法律限制。(1)股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。1998年10月11日，甲作為發(fā)起人持有的本公司的股份已滿3年，可以轉(zhuǎn)讓。(2)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2002年11月20日，甲作為公司監(jiān)事任期屆滿，未能連任，亦未擔(dān)任公司其他職務(wù)，可以轉(zhuǎn)讓。
8.申請(qǐng)股票上市的法定條件
(1)股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行；
(2)公司股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元；
(3)開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國(guó)有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者在《公司法》實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；
(4)持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為15%以上；
(5)公司在最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載；
(6)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
【應(yīng)用練習(xí)】股份有限公司申請(qǐng)其股票上市必須符合的條件有()。
A.股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行
B.公司股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元
C.開(kāi)業(yè)時(shí)間在5年以上，最近2年連續(xù)盈利
D.公司在最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為股票上市交易條件。C選項(xiàng)正確的是：開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利。
9.公司債券
(1)有資格發(fā)行公司債券的主體
①股份有限公司；
②國(guó)有獨(dú)資公司；
③兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。
【應(yīng)用練習(xí)】并非所有的股份有限公司都有資格發(fā)行公司債券。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為公司債券發(fā)行的資格。凡是股份有限公司都有資格發(fā)行公司債券。
(2)公司債券的發(fā)行條件
①股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元；
②累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%，累計(jì)債券總額是指公司成立以來(lái)發(fā)行的所有債券的尚未償還部分；
③最近3年的平均可分配利潤(rùn)可以支付公司債券1年的利息；
④籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；
⑤債券的利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；
⑥國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
【應(yīng)用練習(xí)】某股份有限公司擬申請(qǐng)發(fā)行公司債券。該公司凈資產(chǎn)額為2億元人民幣，3年前該公司曾發(fā)行5年期債券3000萬(wàn)元。該公司此次發(fā)行債券額最多不得超過(guò)()。
A.1000萬(wàn)元
B.3000萬(wàn)元
C.5000萬(wàn)元
D.8000萬(wàn)元
[答案]C
[解析]本題考核點(diǎn)為股份有限公司發(fā)行公司債券的條件。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，發(fā)行公司債券時(shí)，其累計(jì)債券總額不得超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40%。本題中，公司累計(jì)債券總額不得超過(guò)8000萬(wàn)元(凈資產(chǎn)20000(萬(wàn)元)×40%＝8000萬(wàn)元)，該公司已發(fā)行的尚未償還的債券為3000萬(wàn)元(5年期)，因此本次發(fā)行的公司債券不得超過(guò)5000(即8000－3000)萬(wàn)元。
10.公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
(1)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告
①公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)審查驗(yàn)證。
②公司對(duì)外報(bào)送的年度會(huì)計(jì)報(bào)告必須依法經(jīng)過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，并由公司法定代表人、總會(huì)計(jì)師、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人和主管會(huì)計(jì)人員簽署。
③股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)之前20日內(nèi)置備于本公司，供股東查閱。
(2)公司利潤(rùn)的分配順序
①?gòu)浹a(bǔ)以前年度的虧損；
②繳納所得稅；
③法定公積金不足彌補(bǔ)以前年度虧損的，彌補(bǔ)虧損；
④依法提取法定公積金和公益金；
⑤提取任意公積金；
⑥向股東分配利潤(rùn)。
法定盈余公積金按照稅后利潤(rùn)(減彌補(bǔ)虧損)的10%提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額已達(dá)到注冊(cè)資本50%時(shí)可不再提取。公司公積金的用途包括：彌補(bǔ)虧損和轉(zhuǎn)增資本。
【應(yīng)用練習(xí)】甲公司是股份有限公司，注冊(cè)資本2億元，累計(jì)提取法定公積金的余額為5000萬(wàn)元。2002年度稅后利潤(rùn)為3000萬(wàn)元，該公司當(dāng)年應(yīng)當(dāng)提取的法定公積金數(shù)額為()萬(wàn)元。
A.150
B.200
C.300
D.500
[答案]C
[解析]根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司利潤(rùn)按10%提取法定公積金，法定公積金累計(jì)達(dá)到公司注冊(cè)資本金50%時(shí)不再提取。甲公司2002年利潤(rùn)3000萬(wàn)，按10%提取即300萬(wàn)元，加上原累計(jì)的法定公積金5000萬(wàn)元，提取后累計(jì)總額5300萬(wàn)元，未超過(guò)注冊(cè)資本的50%。
11.公司合并、分立、解散與清算
(1)公司合并、分立，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)做出決議。股份有限公司合并、分立，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
(2)股東會(huì)在作出合并決議之后，應(yīng)當(dāng)自作出合并協(xié)議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。
(3)公司解散的四種情形：①公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會(huì)決議解散；③因公司合并或者分立需要解散的；④公司因違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的。
(4)公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。因公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，或股東會(huì)決議解散的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。
【應(yīng)用練習(xí)】甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外5家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“A有限責(zé)任公司”(以下簡(jiǎn)稱A公司)，公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外，還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
1999年3月，A公司依法登記成立，注冊(cè)資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬(wàn)元；乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，召開(kāi)了首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)。
1999年5月，A公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2000年5月，公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)制定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí)，有7家股東贊成增資，該7家股東出資總和為5830萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，該4家股東出資總和為4170萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。
2002年3月，A公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違反了合同約定被訴至法院，對(duì)方以A公司是海南分公司的總公司為由，要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任。
問(wèn)題：
(1)A公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合法之處?說(shuō)明理由。
(2)A公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說(shuō)明理由。
(3)A公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法?說(shuō)明理由。
(4)A公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說(shuō)明理由。
[案例答案]
(1)A公司最初訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定的不合法之處是：臨時(shí)股東會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事，可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議。
(2)A公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。
①股東會(huì)或股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，有關(guān)公司重大利益和重要人事的問(wèn)題要由股東會(huì)或股東大會(huì)通過(guò)。比如投資、利潤(rùn)分配、發(fā)行證券、合并分立、審批重要方案、修改章程等。
②董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)或股東大會(huì)通過(guò)的方案，向股東會(huì)或股東大會(huì)負(fù)責(zé)。比如制訂公司重要方案、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、聘任或者解聘公司經(jīng)理、制定公司的基本管理制度。
③經(jīng)理主要負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。
④監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，主要行使監(jiān)督權(quán)和提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。
4.公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)；公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
5.國(guó)有獨(dú)資公司
(1)國(guó)有獨(dú)資公司是一人公司。國(guó)有獨(dú)資公司的投資人對(duì)其投資設(shè)立的公司的債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。
(2)國(guó)有獨(dú)資公司的投資人只能是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門。
(3)國(guó)有獨(dú)資公司除不設(shè)股東會(huì)外，其組織機(jī)構(gòu)(董事會(huì)和經(jīng)理)與一般有限責(zé)任公司基本相同。公司的合并、分立、解散、增加或減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門決定。
(4)國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)主要由國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。
6.股份有限公司的股份發(fā)行
設(shè)立股份有限公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票的條件
(1)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；(2)其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)；(3)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%；(4)在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3000萬(wàn)元(國(guó)家另有規(guī)定的除外)；(5)向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行股本總額的25%。公司擬發(fā)行的股本總額超過(guò)人民幣4億元的，證監(jiān)會(huì)按照規(guī)定可以酌情降低向社會(huì)公眾發(fā)行部分的比例，但是，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，該部分最低不少于公司擬發(fā)行股本總額的15%；(6)發(fā)起人在近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料無(wú)虛假記載；(7)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
原企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請(qǐng)公司公開(kāi)發(fā)行股票的條件
除應(yīng)符合上述條件外，還應(yīng)符合以下兩項(xiàng)條件：(1)發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%，無(wú)形資產(chǎn)(土地使用權(quán)除外)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%，但國(guó)家另有規(guī)定的除外；(2)近3年連續(xù)盈利。
新股發(fā)行(增資)的條件
除符合前述公司設(shè)立時(shí)發(fā)行股票的各項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；(2)公司最近3年連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；如公司以當(dāng)年利潤(rùn)分派新股，不受該條款限制；(3)公司最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載；(4)公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。
【應(yīng)用練習(xí)】某股份有限公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，擬發(fā)行的股本總額為8000萬(wàn)元，則此次發(fā)行必須符合的條件有()。
A.發(fā)起人至少認(rèn)購(gòu)其中的2800萬(wàn)元
B.發(fā)起人至少認(rèn)購(gòu)其中的3000萬(wàn)元
C.向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得低于2000萬(wàn)元
D.向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得低于2500萬(wàn)元
[答案]B、C
[解析]本題考核點(diǎn)為發(fā)行股票的應(yīng)當(dāng)符合的條件。(1)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%。8000×35%＝2800萬(wàn)元，但是，在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3000萬(wàn)元(國(guó)家另有規(guī)定的除外)。兩個(gè)條件都要滿足，因此，B選項(xiàng)符合發(fā)行條件；(2)向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行股本總額的25%；8000×25%＝2000萬(wàn)元，因此，C選項(xiàng)符合發(fā)行條件。
7.股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓
(1)股東轉(zhuǎn)讓股份必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行。
(2)記名股票的轉(zhuǎn)讓必須由股票持有人以背書(shū)方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的方式轉(zhuǎn)讓。
(3)無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓只要股東在依法設(shè)立的證券交易所將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓法律效力。
(4)股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；股份有限公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
(5)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購(gòu)買其他股東持有的股份。
(6)股份有限公司不得收購(gòu)本公司的股票。但在下列情況下，股份有限公司可以收購(gòu)本公司的股票。①為減少公司資本而注銷股份。②與持有本公司股票的其他公司合并。
(7)公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。
【應(yīng)用練習(xí)】某股份有限公司于1995年10月10日成立，甲為該公司的發(fā)起人之一，但未擔(dān)任公司任何職務(wù)。1999年10月10日，甲被選為公司監(jiān)事。2002年10月10日甲監(jiān)事任期屆滿，未能連任，亦未擔(dān)任公司其他職務(wù)。甲擬轉(zhuǎn)讓其所持有的該公司股份。下列轉(zhuǎn)讓時(shí)間中，符合《公司法》規(guī)定的有()。
A.甲在1998年8月10日轉(zhuǎn)讓股份
B.甲在1998年10月11日轉(zhuǎn)讓股份
C.甲在2000年11月20日轉(zhuǎn)讓股份
D.甲在2002年11月20日轉(zhuǎn)讓股份
[答案]B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的法律限制。(1)股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。1998年10月11日，甲作為發(fā)起人持有的本公司的股份已滿3年，可以轉(zhuǎn)讓。(2)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2002年11月20日，甲作為公司監(jiān)事任期屆滿，未能連任，亦未擔(dān)任公司其他職務(wù)，可以轉(zhuǎn)讓。
8.申請(qǐng)股票上市的法定條件
(1)股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行；
(2)公司股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元；
(3)開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國(guó)有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者在《公司法》實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；
(4)持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為15%以上；
(5)公司在最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載；
(6)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
【應(yīng)用練習(xí)】股份有限公司申請(qǐng)其股票上市必須符合的條件有()。
A.股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行
B.公司股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元
C.開(kāi)業(yè)時(shí)間在5年以上，最近2年連續(xù)盈利
D.公司在最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為股票上市交易條件。C選項(xiàng)正確的是：開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利。
9.公司債券
(1)有資格發(fā)行公司債券的主體
①股份有限公司；
②國(guó)有獨(dú)資公司；
③兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。
【應(yīng)用練習(xí)】并非所有的股份有限公司都有資格發(fā)行公司債券。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為公司債券發(fā)行的資格。凡是股份有限公司都有資格發(fā)行公司債券。
(2)公司債券的發(fā)行條件
①股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元；
②累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%，累計(jì)債券總額是指公司成立以來(lái)發(fā)行的所有債券的尚未償還部分；
③最近3年的平均可分配利潤(rùn)可以支付公司債券1年的利息；
④籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；
⑤債券的利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；
⑥國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
【應(yīng)用練習(xí)】某股份有限公司擬申請(qǐng)發(fā)行公司債券。該公司凈資產(chǎn)額為2億元人民幣，3年前該公司曾發(fā)行5年期債券3000萬(wàn)元。該公司此次發(fā)行債券額最多不得超過(guò)()。
A.1000萬(wàn)元
B.3000萬(wàn)元
C.5000萬(wàn)元
D.8000萬(wàn)元
[答案]C
[解析]本題考核點(diǎn)為股份有限公司發(fā)行公司債券的條件。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，發(fā)行公司債券時(shí)，其累計(jì)債券總額不得超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40%。本題中，公司累計(jì)債券總額不得超過(guò)8000萬(wàn)元(凈資產(chǎn)20000(萬(wàn)元)×40%＝8000萬(wàn)元)，該公司已發(fā)行的尚未償還的債券為3000萬(wàn)元(5年期)，因此本次發(fā)行的公司債券不得超過(guò)5000(即8000－3000)萬(wàn)元。
10.公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
(1)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告
①公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)審查驗(yàn)證。
②公司對(duì)外報(bào)送的年度會(huì)計(jì)報(bào)告必須依法經(jīng)過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，并由公司法定代表人、總會(huì)計(jì)師、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人和主管會(huì)計(jì)人員簽署。
③股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)之前20日內(nèi)置備于本公司，供股東查閱。
(2)公司利潤(rùn)的分配順序
①?gòu)浹a(bǔ)以前年度的虧損；
②繳納所得稅；
③法定公積金不足彌補(bǔ)以前年度虧損的，彌補(bǔ)虧損；
④依法提取法定公積金和公益金；
⑤提取任意公積金；
⑥向股東分配利潤(rùn)。
法定盈余公積金按照稅后利潤(rùn)(減彌補(bǔ)虧損)的10%提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額已達(dá)到注冊(cè)資本50%時(shí)可不再提取。公司公積金的用途包括：彌補(bǔ)虧損和轉(zhuǎn)增資本。
【應(yīng)用練習(xí)】甲公司是股份有限公司，注冊(cè)資本2億元，累計(jì)提取法定公積金的余額為5000萬(wàn)元。2002年度稅后利潤(rùn)為3000萬(wàn)元，該公司當(dāng)年應(yīng)當(dāng)提取的法定公積金數(shù)額為()萬(wàn)元。
A.150
B.200
C.300
D.500
[答案]C
[解析]根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司利潤(rùn)按10%提取法定公積金，法定公積金累計(jì)達(dá)到公司注冊(cè)資本金50%時(shí)不再提取。甲公司2002年利潤(rùn)3000萬(wàn)，按10%提取即300萬(wàn)元，加上原累計(jì)的法定公積金5000萬(wàn)元，提取后累計(jì)總額5300萬(wàn)元，未超過(guò)注冊(cè)資本的50%。
11.公司合并、分立、解散與清算
(1)公司合并、分立，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)做出決議。股份有限公司合并、分立，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
(2)股東會(huì)在作出合并決議之后，應(yīng)當(dāng)自作出合并協(xié)議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。
(3)公司解散的四種情形：①公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會(huì)決議解散；③因公司合并或者分立需要解散的；④公司因違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的。
(4)公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。因公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，或股東會(huì)決議解散的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。
【應(yīng)用練習(xí)】甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外5家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“A有限責(zé)任公司”(以下簡(jiǎn)稱A公司)，公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外，還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
1999年3月，A公司依法登記成立，注冊(cè)資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬(wàn)元；乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，召開(kāi)了首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)。
1999年5月，A公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2000年5月，公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)制定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí)，有7家股東贊成增資，該7家股東出資總和為5830萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，該4家股東出資總和為4170萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。
2002年3月，A公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違反了合同約定被訴至法院，對(duì)方以A公司是海南分公司的總公司為由，要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任。
問(wèn)題：
(1)A公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合法之處?說(shuō)明理由。
(2)A公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說(shuō)明理由。
(3)A公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法?說(shuō)明理由。
(4)A公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說(shuō)明理由。
[案例答案]
(1)A公司最初訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定的不合法之處是：臨時(shí)股東會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事，可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議。
(2)A公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。