9.董事會 中外合資經(jīng)營企業(yè)
董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。
董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。
董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召集董事會臨時(shí)會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。
需要一致通過的決議：①企業(yè)章程的修改；②注冊資本的增加或者減少；③企業(yè)的資產(chǎn)抵押；④企業(yè)合并、分立、解散和變更組織形式。
中外合作經(jīng)營企業(yè)
董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年，可以連任。
董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次。1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員，應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決。
董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。
需要一致通過的決議：①合作企業(yè)章程的修改；②合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；③合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；④合作企業(yè)的解散；⑤合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；⑥合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項(xiàng)。
【應(yīng)用練習(xí)】中外合作經(jīng)營企業(yè)的董事會會議作出決議，須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。但對()事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事會會議的董事一致通過。
A.合作企業(yè)章程的修改
B.注冊資本的增加或減少
C.資產(chǎn)抵押
D.合并、分立、解散
[答案]A、B、C、D
[解析]本題考核點(diǎn)為合作經(jīng)營企業(yè)的董事會會議制度。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過。但對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。
10.三種外商投資企業(yè)的企業(yè)管理
中外合資經(jīng)營企業(yè)
執(zhí)行國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，并報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)和財(cái)政部門報(bào)送季度和年度的會計(jì)報(bào)表。合營企業(yè)設(shè)總會計(jì)師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)工作。
合營企業(yè)的下列文件、證件、報(bào)表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和具證明方為有效：①合營各方的出資證明書；②合營企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表；③合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表。
中外合作經(jīng)營企業(yè)
合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。
合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請先行回收其投資。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應(yīng)符合法定條件。
外資企業(yè)
外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，并根據(jù)中國有關(guān)法律和財(cái)務(wù)會計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。
外資企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表和清算會計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)證并出具報(bào)告。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效的有()
A.合營各方的出資證明書
B.合營企業(yè)的半年度會計(jì)報(bào)表
C.合營企業(yè)融資的項(xiàng)目評估報(bào)告
D.合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表
[答案]A、D
[解析]本題的考核點(diǎn)是合營企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)管理。合營企業(yè)的下列文件、報(bào)表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明，方為有效：(1)合營各方的出資證明書；(2)合營企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表；(3)合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表。
11.三種外商投資企業(yè)經(jīng)營期限
中外合資經(jīng)營企業(yè)
舉辦的合營企業(yè)屬于規(guī)定行業(yè)的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。
合營企業(yè)的合營期限，一般項(xiàng)目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項(xiàng)目以及外國合營者提供先進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項(xiàng)目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。
約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期限屆滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。
中外合作經(jīng)營企業(yè)
合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。
合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在距合作期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。
合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以依照有關(guān)法律規(guī)定向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。
外資企業(yè)
外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請。
【應(yīng)用練習(xí)】某些行業(yè)的中外合資經(jīng)營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。()
[答案]√
[解析]本題考核點(diǎn)為合營企業(yè)的合營期限。對于屬于國家規(guī)定鼓勵(lì)投資和允許投資項(xiàng)目的合營企業(yè)，除服務(wù)性行業(yè)、從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)、從事資源勘查開發(fā)、國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目和國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的行業(yè)外，可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。
12.合作企業(yè)外國合作者的投資回收
(1)回收方式
①在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例。
②經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。
③經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
(2)回收條件
①中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。
②對于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。
③中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
④外國合作者提出先行回收投資的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。
⑤外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是指()。
A.企業(yè)行業(yè)主管機(jī)關(guān)
B.對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理機(jī)關(guān)
C.財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)
D.企業(yè)登記機(jī)關(guān)
[答案]C
[解析]本題考核點(diǎn)為中外合作經(jīng)營企業(yè)外國合作者先行回收投資的法律程序。外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資，是中外合作企業(yè)外方合作者先行回收投資的方式之一，其法定條件是必須經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)的審查批準(zhǔn)。
13.中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、投資回收、收益分配方面的區(qū)別
組織形式
中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；中外合作經(jīng)營企業(yè)視企業(yè)是否具有法人資格而定，具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。
投資回收
中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。
收益分配
中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方出資比例進(jìn)行分配；中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同的約定進(jìn)行分配。
【應(yīng)用練習(xí)】某合資經(jīng)營房地產(chǎn)企業(yè)的合營雙方在合同中約定，企業(yè)的投資總額為400萬美元，合營企業(yè)的組織形式為股份有限公司，全部注冊資本為180萬美元，外方在合營企業(yè)注冊資本中所占比例為20%。合營雙方按注冊資本比例分享利潤，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。合營企業(yè)以股東大會為企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，企業(yè)的法定代表人為合營企業(yè)總經(jīng)理。鑒于該合營企業(yè)系長期項(xiàng)目，雙方約定暫不規(guī)定企業(yè)的合營期限。
問題：
該合營企業(yè)合同中有無與中國法律、法規(guī)不符之處?如有，應(yīng)作如何修改?
[答案]
該中美合資經(jīng)營企業(yè)合同在以下5個(gè)方面與中國現(xiàn)行的有關(guān)法律法規(guī)不符，應(yīng)加以修改：
(1)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的組織形式為股份有限公司；應(yīng)改為有限責(zé)任公司。據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的組成形式為有限責(zé)任公司，所以合營各方不能擅自決定設(shè)立有限責(zé)任公司以外的中外合資經(jīng)營企業(yè)。
(2)合營企業(yè)合同約定外方投資比例占注冊資本的20%，應(yīng)改為外方投資比例占注冊資本的25%以上。根據(jù)規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。
(3)合營企業(yè)合同約定注冊資本為180萬美元不符合法律規(guī)定。本案中合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為400萬美元，根據(jù)規(guī)定，其注冊資本不得低于210萬美元。
(4)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的股東大會為企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，應(yīng)改為以企業(yè)的董事會為權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會，董事長為法定代表人。
(5)合營企業(yè)合同應(yīng)約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，舉辦合營企業(yè)，從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的，應(yīng)在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。合營企業(yè)的合營期限，一般項(xiàng)目原則上為10年至30年。
董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。
董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。
董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召集董事會臨時(shí)會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。
需要一致通過的決議：①企業(yè)章程的修改；②注冊資本的增加或者減少；③企業(yè)的資產(chǎn)抵押；④企業(yè)合并、分立、解散和變更組織形式。
中外合作經(jīng)營企業(yè)
董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年，可以連任。
董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次。1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員，應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決。
董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。
需要一致通過的決議：①合作企業(yè)章程的修改；②合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；③合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；④合作企業(yè)的解散；⑤合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；⑥合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項(xiàng)。
【應(yīng)用練習(xí)】中外合作經(jīng)營企業(yè)的董事會會議作出決議，須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。但對()事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事會會議的董事一致通過。
A.合作企業(yè)章程的修改
B.注冊資本的增加或減少
C.資產(chǎn)抵押
D.合并、分立、解散
[答案]A、B、C、D
[解析]本題考核點(diǎn)為合作經(jīng)營企業(yè)的董事會會議制度。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過。但對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。
10.三種外商投資企業(yè)的企業(yè)管理
中外合資經(jīng)營企業(yè)
執(zhí)行國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，并報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)和財(cái)政部門報(bào)送季度和年度的會計(jì)報(bào)表。合營企業(yè)設(shè)總會計(jì)師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)工作。
合營企業(yè)的下列文件、證件、報(bào)表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和具證明方為有效：①合營各方的出資證明書；②合營企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表；③合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表。
中外合作經(jīng)營企業(yè)
合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。
合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請先行回收其投資。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應(yīng)符合法定條件。
外資企業(yè)
外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，并根據(jù)中國有關(guān)法律和財(cái)務(wù)會計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。
外資企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表和清算會計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)證并出具報(bào)告。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效的有()
A.合營各方的出資證明書
B.合營企業(yè)的半年度會計(jì)報(bào)表
C.合營企業(yè)融資的項(xiàng)目評估報(bào)告
D.合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表
[答案]A、D
[解析]本題的考核點(diǎn)是合營企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)管理。合營企業(yè)的下列文件、報(bào)表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明，方為有效：(1)合營各方的出資證明書；(2)合營企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表；(3)合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表。
11.三種外商投資企業(yè)經(jīng)營期限
中外合資經(jīng)營企業(yè)
舉辦的合營企業(yè)屬于規(guī)定行業(yè)的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。
合營企業(yè)的合營期限，一般項(xiàng)目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項(xiàng)目以及外國合營者提供先進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項(xiàng)目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。
約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期限屆滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。
中外合作經(jīng)營企業(yè)
合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。
合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在距合作期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。
合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以依照有關(guān)法律規(guī)定向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。
外資企業(yè)
外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請。
【應(yīng)用練習(xí)】某些行業(yè)的中外合資經(jīng)營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。()
[答案]√
[解析]本題考核點(diǎn)為合營企業(yè)的合營期限。對于屬于國家規(guī)定鼓勵(lì)投資和允許投資項(xiàng)目的合營企業(yè)，除服務(wù)性行業(yè)、從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)、從事資源勘查開發(fā)、國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目和國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的行業(yè)外，可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。
12.合作企業(yè)外國合作者的投資回收
(1)回收方式
①在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例。
②經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。
③經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
(2)回收條件
①中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。
②對于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。
③中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
④外國合作者提出先行回收投資的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。
⑤外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是指()。
A.企業(yè)行業(yè)主管機(jī)關(guān)
B.對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理機(jī)關(guān)
C.財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)
D.企業(yè)登記機(jī)關(guān)
[答案]C
[解析]本題考核點(diǎn)為中外合作經(jīng)營企業(yè)外國合作者先行回收投資的法律程序。外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資，是中外合作企業(yè)外方合作者先行回收投資的方式之一，其法定條件是必須經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)的審查批準(zhǔn)。
13.中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、投資回收、收益分配方面的區(qū)別
組織形式
中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；中外合作經(jīng)營企業(yè)視企業(yè)是否具有法人資格而定，具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。
投資回收
中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。
收益分配
中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方出資比例進(jìn)行分配；中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同的約定進(jìn)行分配。
【應(yīng)用練習(xí)】某合資經(jīng)營房地產(chǎn)企業(yè)的合營雙方在合同中約定，企業(yè)的投資總額為400萬美元，合營企業(yè)的組織形式為股份有限公司，全部注冊資本為180萬美元，外方在合營企業(yè)注冊資本中所占比例為20%。合營雙方按注冊資本比例分享利潤，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。合營企業(yè)以股東大會為企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，企業(yè)的法定代表人為合營企業(yè)總經(jīng)理。鑒于該合營企業(yè)系長期項(xiàng)目，雙方約定暫不規(guī)定企業(yè)的合營期限。
問題：
該合營企業(yè)合同中有無與中國法律、法規(guī)不符之處?如有，應(yīng)作如何修改?
[答案]
該中美合資經(jīng)營企業(yè)合同在以下5個(gè)方面與中國現(xiàn)行的有關(guān)法律法規(guī)不符，應(yīng)加以修改：
(1)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的組織形式為股份有限公司；應(yīng)改為有限責(zé)任公司。據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的組成形式為有限責(zé)任公司，所以合營各方不能擅自決定設(shè)立有限責(zé)任公司以外的中外合資經(jīng)營企業(yè)。
(2)合營企業(yè)合同約定外方投資比例占注冊資本的20%，應(yīng)改為外方投資比例占注冊資本的25%以上。根據(jù)規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。
(3)合營企業(yè)合同約定注冊資本為180萬美元不符合法律規(guī)定。本案中合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為400萬美元，根據(jù)規(guī)定，其注冊資本不得低于210萬美元。
(4)合營企業(yè)合同規(guī)定企業(yè)的股東大會為企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，應(yīng)改為以企業(yè)的董事會為權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)《合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會，董事長為法定代表人。
(5)合營企業(yè)合同應(yīng)約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，舉辦合營企業(yè)，從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的，應(yīng)在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。合營企業(yè)的合營期限，一般項(xiàng)目原則上為10年至30年。