國際工程項目爭議的調(diào)解與仲裁

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一、國際工程產(chǎn)生爭議的主要原因
    國際工程是指一個工程項目的某一方面、某一階段或全過程的參與者來自不止一個國家,并且按照國際上通用的項目管理理念和方法進行管理的工程。
    在復(fù)雜的工程項目特別是國際工程項目實施過程中,產(chǎn)生大量的各式各樣的矛盾是必然的。合同有關(guān)各方,如果不善于及時處理和解決矛盾,必然導(dǎo)致矛盾的激化,形成爭議。
    工程項目實施階段產(chǎn)生爭議的原因可歸納如下:
    (1)招標文件和合同簽訂存在的問題
    業(yè)主方準備的招標文件實際上是合同的草案,在編制招標文件以及合同談判簽訂中存在的各種問題往往為合同實施產(chǎn)生爭議埋下了隱患,如合同文件風(fēng)險分擔不合理;合同中詞語定義不準確;條款模糊不清晰;合同中各個文件之間有矛盾,簽訂合同時未發(fā)現(xiàn)等。
    (2)合同實施過程中存在的問題
     主要有:合同中一方或雙方管理水平低;缺乏“團隊精神”,溝通交流不夠;不能用“雙贏”理念及時處理產(chǎn)生的矛盾;監(jiān)理工程師不能按照合同規(guī)定比較公平地處理爭議;總承包商的管理監(jiān)督與協(xié)調(diào)不力等。
    工程項目的爭議一般有四種解決方式:和解、調(diào)解、仲裁與訴訟。國際法學(xué)界將除訴訟之外的方式稱之為“爭議解決替代方式”。
    二、爭議的仲裁
    仲裁的程序:
    在合同專用條件中規(guī)定→申請仲裁→指定仲裁員→審理→調(diào)解→裁決→執(zhí)行
    國際工程90%以上均采用仲裁的方式解決爭議。仲裁的優(yōu)勢為:
    (1)程序簡便:仲裁實行“一裁終局”制度,簡化了程序,縮短了審理期限,提高了爭議解決的效率。
    (2)充分自治:當事人可享有限度的自主權(quán),包括自主選擇仲裁機構(gòu)、仲裁員、仲裁地點、仲裁所使用的語言、仲裁規(guī)則及仲裁所適用的法律
    (3)易于執(zhí)行:根據(jù)《關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(簡稱《紐約公約》)的規(guī)定,締約國的仲裁裁決能直接申請在145個締約國法院得以強制執(zhí)行。國內(nèi)案件仲裁庭的裁決如一方不執(zhí)行也可由相關(guān)法院強制執(zhí)行。
    (4)信息保密:仲裁實行不公開審理開庭制度。未經(jīng)當事人同意,第三人不可旁聽案件審理,仲裁過程及結(jié)果不公布于媒體。
    三、在仲裁中調(diào)解的爭議解決機制
    在仲裁中調(diào)解、實行仲裁與調(diào)解相結(jié)合是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的首創(chuàng),1989年1月1日起實行的第二套仲裁規(guī)則即明確提出了在仲裁中進行調(diào)解的做法,在隨后的實踐中不斷積累經(jīng)驗,至2000年10月1日起實行的第六套仲裁規(guī)則中對這種做法作了更為具體和完善的規(guī)定。
     在仲裁中調(diào)解的優(yōu)點:
    (1)結(jié)案速度快,節(jié)省時間。
    (2)可達到“雙贏”。
    (3)有利于雙方繼續(xù)保持“伙伴關(guān)系”和今后的合作。
    (4)易于執(zhí)行。
    (5)建立在和解協(xié)議基礎(chǔ)上的裁決書對雙方有利。
    (6)手續(xù)簡單,節(jié)省費用。
    “在仲裁中調(diào)解”,是以仲裁庭作為一個集體,在仲裁庭上調(diào)解,不進行“私下”會晤,仲裁庭也無意去打聽某一方的秘密信息。在調(diào)解過程中,充分尊重雙方當事人的意思自治,任一方在調(diào)解過程中的各種意見是否愿意仲裁員告訴對方完全取決于當事人,一般仲裁員不傳遞信息。調(diào)解是為了促成雙方達成和解,如不成功也并不影響仲裁員的威信。
    近年來,國際上對仲裁與調(diào)解相結(jié)合以解決爭議的方式采取了更加寬容的態(tài)度,并且這一趨勢也在進一步加強。
    四、在中國的工程項目中推行爭議調(diào)解機制的幾點建議
    我國目前的爭議處理辦法基本上是參照FIDIC“紅皮書”中由工程師來處理爭議—調(diào)解—仲裁的辦法。國內(nèi)大部分工程合同文本范本就是這樣規(guī)定的。
    而國內(nèi)的一些大型水利水電工程項目是采用世界銀行貸款,推行了DRB爭議解決辦法。所以在國內(nèi)只有水利部和國家電力公司編制的“水利水電工程施工合同和招標文件示范文本”中規(guī)定了“爭端調(diào)解組”的條款。但是實踐中實行這種方式的很少。
    幾點建議:
    (1)合同有關(guān)各方應(yīng)及時通過協(xié)商使爭議解決在合同實施過程中。作為合同雙方的業(yè)主、承包商以及監(jiān)理工程師應(yīng)該努力通過協(xié)商來解決爭議,用“雙贏”、“伙伴關(guān)系”和“團隊精神”的理念來處理矛盾,盡可能及時和解,而不要把爭議積累到工程后期再解決。
    (2)借鑒國際經(jīng)驗,在我國新編制的工程合同范本中設(shè)立“爭議調(diào)解組”的條款,制定出實施細則,并在大中型工程中試點,以逐步推行在工程實施過程中通過調(diào)解解決爭議的做法。
    (3)建立“爭議調(diào)解專家?guī)臁保上嚓P(guān)部委或授權(quán)相應(yīng)的行業(yè)協(xié)會建立各行業(yè)的“專家?guī)臁?,以保證“專家?guī)臁敝袑<业臋?quán)威性和公正性。這個“專家?guī)臁敝袘?yīng)包括合同管理專家、造價管理專家、調(diào)解專家和工程技術(shù)專家,也應(yīng)包含一些仲裁員和律師。這是做好爭議調(diào)解的關(guān)鍵。
    (4)積極推行在仲裁中調(diào)解的機制,加強這方面的宣傳,使更多工程項目的當事人理解這種做法的好處。能進一步建立立法保障,將我國在這方面成功的實踐經(jīng)驗用法律形式確定下來。