第八章 依法治國(guó)與社會(huì)主義政治
(一)1、政治的概念主要包括以下幾層意思:
第一,就政治的基本含義和實(shí)質(zhì)來(lái)說(shuō),政治就是各階級(jí)之間的關(guān)系,各階級(jí)之間的斗爭(zhēng),說(shuō)到底就是經(jīng)濟(jì)的集中表現(xiàn)。
第二,就政治的內(nèi)容來(lái)說(shuō),政治包括處理本階級(jí)內(nèi)部關(guān)系、友好階級(jí)之間的團(tuán)結(jié)合作關(guān)系以及其他種種社會(huì)關(guān)系。政治還包括民族之間、國(guó)家之間的關(guān)系,而這些關(guān)系也都同階級(jí)關(guān)系有不同程度的聯(lián)系。
第三,就政治對(duì)社會(huì)的作用來(lái)說(shuō),政治有進(jìn)步與反動(dòng)之分。
第四,就政治的主體來(lái)說(shuō),政治有掌握政權(quán)階級(jí)的政治與其他階級(jí)的政治的區(qū)分。
第五,幾政治的中心問(wèn)題來(lái)說(shuō),它所要解決的主要問(wèn)題是國(guó)家政權(quán)問(wèn)題。
簡(jiǎn)而言之,政治就是一定的社會(huì)主體,以國(guó)家政權(quán)問(wèn)題為中心,所展開的處理階級(jí)關(guān)系以及其他有關(guān)社會(huì)關(guān)系的活動(dòng),說(shuō)到底就是經(jīng)濟(jì)的集中表現(xiàn)。
在我國(guó)現(xiàn)時(shí)期,經(jīng)濟(jì)體制改革和政治體制改革,經(jīng)濟(jì)建設(shè)、民主政治建設(shè)和法治國(guó)家建設(shè),是我國(guó)主要的政治。
2、政治對(duì)法的影響、制約作用以及它對(duì)于法的主導(dǎo)地位,主要表現(xiàn)在這樣幾個(gè)方面:
①政治關(guān)系的基本狀況是法的狀況的重要根據(jù),政治的先進(jìn)與落后是法的先進(jìn)與落后的重要根據(jù),特別是規(guī)定國(guó)家基本制度的憲法和基本法律,往往是政治力量對(duì)比關(guān)系的表現(xiàn)。
②政治可以為法的發(fā)展提供條件和環(huán)境。
③政治可以影響和制約法和法治的內(nèi)容。
④政治的發(fā)展變化,往往直接導(dǎo)致法和法治的發(fā)展變化,導(dǎo)致法的制定、修改和廢止,導(dǎo)致法的貫徹實(shí)施方面的或興或廢。
3、法、法治與政治的區(qū)別主要表現(xiàn)在于:
①政治的內(nèi)容比法、法治的內(nèi)容豐富,不僅反映在法、法治上,也反映在政策方針等方面。政治的外延是大于法的。
②法、法治反映政治,但并不是每一具體的法都有相應(yīng)的政治內(nèi)容,或都反映某種政治要求。
③法在反映政治內(nèi)容時(shí)是一種政治措施,但它不是一般政治措施,而是有特殊強(qiáng)制力的政治措施。
4、當(dāng)前和今后一段時(shí)間,政治體制改革的主要任務(wù)是:發(fā)展民主,加強(qiáng)法制,實(shí)行政企分開、精簡(jiǎn)機(jī)構(gòu),完善民主監(jiān)督,維護(hù)安定團(tuán)結(jié)。
(二)1、政策是一定階級(jí)、政黨、國(guó)家以及其他社會(huì)團(tuán)體,為達(dá)到一定目的,依據(jù)自己的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo),結(jié)合當(dāng)前情況或歷史條件,所制定的實(shí)際行動(dòng)準(zhǔn)則。
2、法與共產(chǎn)黨政策的一致性問(wèn)題在我國(guó),法與共產(chǎn)黨政策,在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),體現(xiàn)的意志,根本任務(wù)和思想理論基礎(chǔ)等方面,都是相同,因而是一致的。
第一,兩者的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都是社會(huì)主義上層建筑的重要組成部分,都建立在社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,由這個(gè)基礎(chǔ)決定并為這個(gè)基礎(chǔ)服務(wù),對(duì)這個(gè)基礎(chǔ)發(fā)揮積極的反作用。
第二,兩者體現(xiàn)的意志相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都是廣大人民意志和利益的體現(xiàn),都維護(hù)和保障廣大人民的利益。
第三,兩者的根本任務(wù)相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都以促進(jìn)和保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè),促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展,為人民的利益而促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步為己任。
第四,兩者的思想理論基礎(chǔ)相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都以馬克思追作為指導(dǎo)思想的理論基礎(chǔ)。
3、我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策的區(qū)別我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策,在制定的組織和程序,實(shí)施的方式,表現(xiàn)的形式,調(diào)整的范圍和社會(huì)功能,穩(wěn)定性和靈活性的程度等方面,都是有區(qū)別的。
第一,兩者制定的組織和程序不同。法以國(guó)家意志形式表現(xiàn)出來(lái),它只能由國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序來(lái)制定。共產(chǎn)黨政策雖然是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的全體人民共同意志的體現(xiàn),但它不具有國(guó)家意志屬性,因而不是由國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序來(lái)制定,而是由黨的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)根據(jù)民主集中制原則制定的。
第二,兩者實(shí)施的方式不同。法既然是以國(guó)家意志形式表現(xiàn)出來(lái)的,它就具有國(guó)家的特殊強(qiáng)制力,在國(guó)家主權(quán)和自己的效力范圍內(nèi)具有一體遵行的普遍約束力。共產(chǎn)黨政策不以國(guó)家意志形式出現(xiàn),亦即不是以整個(gè)國(guó)家正式代表名義產(chǎn)生的,她的實(shí)施,對(duì)黨員來(lái)說(shuō)以黨的紀(jì)律制裁做后盾,對(duì)公民則主要依靠宣傳動(dòng)員和說(shuō)服教育。法與黨的政策實(shí)施方式不同,反映了兩者強(qiáng)制力的性質(zhì)不同,而不是說(shuō)黨的政策的強(qiáng)制力比法的強(qiáng)制力弱。
第三,兩者的表現(xiàn)形式不同。
①法以憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等確定性和規(guī)范性形式表現(xiàn)出來(lái);而黨的政策通常以綱領(lǐng)、決議、命令、宣言、聲明、口號(hào)、紀(jì)要等非規(guī)范性的文件形式表現(xiàn)出來(lái)。
②法中雖然也有說(shuō)明指導(dǎo)思想和原則之類的條款。但絕大多數(shù)是用肯定的、明確的規(guī)范形式出現(xiàn)德望,具體規(guī)定了人們的權(quán)利和義務(wù);而黨的政策則比較注意理論闡述,講究概括性,規(guī)定的比較原則,帶有號(hào)召性和指導(dǎo)性,很少有具體、明確的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定,人們講到政策時(shí)往往只知道政策的原則和基本精神。
③法是公開地、性地公布的,并且要使社會(huì)上對(duì)其家喻戶曉,人人皆知;而黨的政策不完全是公開公布的,黨的政策有公開的和內(nèi)部的區(qū)別。
第四,兩者調(diào)整的范圍和社會(huì)功能不同。
①法一般調(diào)整有重大影響的社會(huì)關(guān)系,如調(diào)整社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系、政治關(guān)系、公民權(quán)利義務(wù)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系等。從一定意義上說(shuō),黨的政策調(diào)整的范圍則可能更廣泛、更全面。
②法的主要社會(huì)功能之一,是提供辨別人們行為是否違法犯罪的標(biāo)準(zhǔn);而黨的政策的主要社會(huì)功能之一,是提供區(qū)分人們行為是與非、正確與錯(cuò)誤的標(biāo)準(zhǔn)。
第五,兩者的穩(wěn)定性和靈活性程度不同。法往往是長(zhǎng)期經(jīng)驗(yàn)的總結(jié),很多法是由經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)的黨的政策發(fā)展而來(lái),要在一定時(shí)期內(nèi)適用,情況不發(fā)生重大變化便不會(huì)輕易改變;而黨的政策一般都是對(duì)全局性的任務(wù)提出號(hào)召,允許人們?cè)趯?shí)踐中加以具體化,對(duì)某些方面雖然也有具體規(guī)定,但往往鼓勵(lì)人們靈活運(yùn)用。另一方面,由于政策是為完成一定任務(wù)提出的,它總要適合形式變化而及時(shí)變化,這也使許多政策尤其是具體政策較為靈活。
4、黨的政策對(duì)法的作用我國(guó)是工人階級(jí)通過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家,共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨。而共產(chǎn)黨對(duì)國(guó)家政權(quán)的領(lǐng)導(dǎo),主要是通過(guò)它的政策來(lái)實(shí)現(xiàn)。政策是執(zhí)政的共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)國(guó)家的基本方法和手段。共產(chǎn)黨的政策在國(guó)家生活中的這種重要地位,決定了它對(duì)國(guó)家的各種活動(dòng)都有著重要作用,包括對(duì)立法和法的實(shí)施活動(dòng)有著重要指導(dǎo)作用。
首先,黨的政策對(duì)立法有指導(dǎo)作用。一方面,黨對(duì)國(guó)家事務(wù)實(shí)行政治領(lǐng)導(dǎo)的主要方式,是使黨的主張經(jīng)過(guò)法定程序變?yōu)閲?guó)家意志。另一方面,黨的政策以科學(xué)的世界觀、方法論為理論基礎(chǔ),正確反映客觀規(guī)律,正確反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治發(fā)展的客觀要求,是對(duì)人民共同意志和利益的高度概括和集中體現(xiàn)。
其次,黨的政策對(duì)法的貫徹實(shí)施也有指導(dǎo)作用。要把已經(jīng)制定出來(lái)的法在實(shí)際生活中很好地實(shí)施,需要正確理解和把握法的精神實(shí)質(zhì)。由于法是在黨的政策指導(dǎo)下制定的,在法的實(shí)施中堅(jiān)持以黨的政策為指導(dǎo),就是緊緊把握法的基本精神,防止盲目性,防止發(fā)生偏差,正確地執(zhí)法、守法和監(jiān)督法的實(shí)施。另一方面,法的實(shí)施是以一定的客觀形式為背景的,同一種違法犯罪在不同形勢(shì)之下的危害社會(huì)的后果往往不同,只有既依法辦事,又結(jié)合當(dāng)時(shí)形勢(shì),在法定處罰幅度和法定期限內(nèi)對(duì)法加以正確執(zhí)行、使用,才能使法得以正確實(shí)施。而黨的政策具有能及時(shí)反映客觀形勢(shì)的特點(diǎn),執(zhí)行、適用以及監(jiān)督法的實(shí)施,以黨的政策為指導(dǎo),有助于使法的實(shí)施同經(jīng)濟(jì)、政治發(fā)展方面的作用。此外,在把具有概括性的法律規(guī)范運(yùn)用到復(fù)雜的具體事物上時(shí),在法律規(guī)范不明確、不具體甚至沒(méi)有法律規(guī)范而又需要對(duì)事物加以處理時(shí),也需要以黨的政策加以指導(dǎo),以便正確反映立法意圖和法律規(guī)范的精神實(shí)質(zhì),補(bǔ)充法律規(guī)范的不足。
5、發(fā)揮黨的政策對(duì)法的實(shí)施的指導(dǎo)作用的條件:一是能正確理解與法的實(shí)施相關(guān)的黨的政策;二是要在法定處罰幅度和法定期限內(nèi);三是在法律規(guī)范已有明確、具體規(guī)定情況下,不能違反法律規(guī)定去實(shí)行政策,不能把政策指導(dǎo)與依法辦事的法制原則對(duì)立起來(lái)。
6、法對(duì)黨的政策的作用首先,法對(duì)黨的政策的制定有必要的制約作用。社會(huì)主義國(guó)家的執(zhí)政黨,其領(lǐng)導(dǎo)國(guó)家的活動(dòng),應(yīng)當(dāng)在憲法和法律的范圍內(nèi)進(jìn)行。
其次,法對(duì)黨的政策的實(shí)施有積極的促進(jìn)和保障作用。法是在黨的政策指導(dǎo)下制定的,體現(xiàn)了黨的政策的精神和內(nèi)容。因此,從實(shí)質(zhì)上說(shuō)執(zhí)行了法也就促進(jìn)了黨的政策實(shí)現(xiàn)。另一方面,法往往是總結(jié)經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)的黨的政策而制定的,同其他政策相比,這些政策在上升為法的過(guò)程中,由于經(jīng)受實(shí)踐檢驗(yàn)和總結(jié)挑選而更成熟、更完善,因而它的實(shí)施也會(huì)產(chǎn)生更好的效果。再一方面,法有自己特有的表現(xiàn)形式,是明確的、普遍的社會(huì)規(guī)范。后,法作為國(guó)家意志的表現(xiàn)形式,它具有普遍約束力和特殊強(qiáng)制力,在黨的政策指導(dǎo)下立法,把黨的政策或其精神和內(nèi)容體現(xiàn)到法中去,就使這部分政策也具有國(guó)家意志的屬性,使它們的實(shí)施能得到黨的紀(jì)律和國(guó)家強(qiáng)制力的雙重保障。
總之,社會(huì)主義法與黨的政策關(guān)系非常密切,兩者相互作用,相互制約,相輔相成。不能把兩者對(duì)立起來(lái)或簡(jiǎn)單等同起來(lái)。忽視政策對(duì)法的指導(dǎo)作用和忽視法對(duì)政策的制約、促進(jìn)和保障作用,都是有害的。在現(xiàn)時(shí)期,更應(yīng)當(dāng)注意反對(duì)或防止僅強(qiáng)調(diào)政策作用而忽視以至否認(rèn)法的作用的錯(cuò)誤思想和行為,更應(yīng)當(dāng)注意防止以政策和黨紀(jì)代替國(guó)法的做法。
7、為什么需要重視法制建設(shè)?
答:①建國(guó)后,黨對(duì)全國(guó)的領(lǐng)導(dǎo)需要通過(guò)國(guó)家政權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn),而國(guó)家政權(quán)的組織和運(yùn)轉(zhuǎn)單靠政策不行,還必須依靠法。
②現(xiàn)代國(guó)家應(yīng)當(dāng)是實(shí)行民主政治和法治的國(guó)家。這種國(guó)家的一個(gè)基本特征便是國(guó)家政權(quán)必須依法辦事。
③現(xiàn)代社會(huì)生活、公民生活對(duì)法的依賴性是以往任何時(shí)代所無(wú)法比擬的。
(三)1、同其他社會(huì)組織相比,國(guó)家的主要特征在于:
①國(guó)家是個(gè)政治實(shí)體,設(shè)有系統(tǒng)的國(guó)家機(jī)構(gòu)體系,受經(jīng)濟(jì)上、政治上占統(tǒng)治地位的階級(jí)支配。
②國(guó)家是一種特殊的公共權(quán)力。
③國(guó)家兼有政治職能和社會(huì)職能兩種職能,這兩種職能又通過(guò)行使對(duì)內(nèi)、對(duì)外職能來(lái)實(shí)現(xiàn)。
④國(guó)家是按地域范圍組織起來(lái)的,有一定的領(lǐng)域范圍,居民按地域來(lái)劃分。
2、法與國(guó)家的關(guān)系答:法與國(guó)家是關(guān)系極為密切的兩種社會(huì)現(xiàn)象。一定的法與一定的國(guó)家,都建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,產(chǎn)生于相同的社會(huì)物質(zhì)生活條件;具有共同的階級(jí)屬性,擔(dān)負(fù)著共同的歷史使命;都屬于同一個(gè)歷史范疇,在相同的歷史階段上產(chǎn)生、存在和發(fā)展。兩者相伴而行,相互依賴,相互作用,相輔相成。
①法有賴于國(guó)家首先,法的制定、認(rèn)可、變動(dòng)和實(shí)施,是依賴于國(guó)家、離不開國(guó)家的。
第二,法的性質(zhì)、作用和特點(diǎn),都與國(guó)家直接相關(guān)聯(lián)。
第三,法的形式和法律制度直接受國(guó)家形式的影響。
②國(guó)家也有賴于法首先,法為確認(rèn)國(guó)家政權(quán)的合法地位所必需。
第二,法為組織國(guó)家機(jī)構(gòu)、確立國(guó)家體制所必需。
第三,法為實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能所必需。
第四,法為制約國(guó)家政權(quán)活動(dòng)所必需。
第五,法為鞏固和完善國(guó)家制度所必需。
總之,法與國(guó)家有著非常密切的關(guān)系。它們是上層建筑中兩種不同的社會(huì)現(xiàn)象,各有自己的特點(diǎn)和作用。對(duì)法和國(guó)家都應(yīng)當(dāng)給予高度重視,不可忽視其中一個(gè)方面。
3、我國(guó)人民民主專政的基本內(nèi)容和特征包括四個(gè)方面:
第一,工人階級(jí)(通過(guò)共產(chǎn)黨)的領(lǐng)導(dǎo)是人民民主專政的根本標(biāo)志。
第二,工農(nóng)聯(lián)盟是人民民主專政的基礎(chǔ)。
第三,廣泛的統(tǒng)一戰(zhàn)線是人民民主專政的重要原則。
第四,人民民主專政是對(duì)人民民主和對(duì)敵人專政的結(jié)合。
4、社會(huì)主義法與人民民主專政的關(guān)系首先,人民民主專政的國(guó)家政權(quán)是社會(huì)主義法產(chǎn)生和存在的前提。
其次,社會(huì)主義法的制定和實(shí)施是組織人民民主專政的國(guó)家政權(quán)、建立國(guó)家機(jī)構(gòu)和實(shí)現(xiàn)其職能所必需的。
5、法對(duì)人民民主專政的作用我國(guó)社會(huì)主義法對(duì)人民民主專政已發(fā)揮重要作用。
①它以根本大法的形式規(guī)定了國(guó)家的性質(zhì)和一系列基本政治制度。
②它確立了國(guó)家機(jī)構(gòu)的組織、活動(dòng)原則、權(quán)限及相互關(guān)系。
③它確認(rèn)和保障對(duì)人民民主和對(duì)敵人專政相結(jié)合。
(四)1、資本主義民主與古代民主的區(qū)別資本主義民主與古代民主有明顯區(qū)別。
①資本主義民主以人人生而自由、平等的天賦人權(quán)學(xué)說(shuō)作為理論基礎(chǔ),不僅反對(duì)把人分成等級(jí)的封建專制、特權(quán)制度,否定人身隸屬依附關(guān)系,也在民主的主體上突破古代民主限于城邦公民即少數(shù)人的界限,把自由和平等擴(kuò)展到整個(gè)社會(huì)。這無(wú)疑是一大進(jìn)步。
②資本主義民主以分權(quán)制、議會(huì)制、普選制、兩黨制(或多黨制)作為民主的主要構(gòu)成部分和表現(xiàn)形式。因此,資本主義民主比古代民主要全面、系統(tǒng)、嚴(yán)密、完備得多。
2、社會(huì)主義民主的特點(diǎn)答:第一、社會(huì)主義民主是建立在生產(chǎn)資料公有制上的民主,是全體人民的、絕大多數(shù)人的民主,是對(duì)人民民主和對(duì)敵人專政的統(tǒng)一,其本質(zhì)和核心是一切權(quán)力屬于人民。
第二,社會(huì)主義民主是具有廣泛內(nèi)容的民主。
第三,社會(huì)主義民主是有物質(zhì)保障的民主、實(shí)事求是的民主。
第四,社會(huì)主義民主的具體形式也不同于資本主義民主。在我國(guó),民主制度以人民代表大會(huì)制度為基本形式,人民代表大會(huì)是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān),行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)都由它選舉產(chǎn)生并對(duì)它負(fù)責(zé)。
3、社會(huì)主義法制與民主的關(guān)系社會(huì)主義法制與社會(huì)主義民主有著非常密切的關(guān)系,兩者相互依存,不可分離。
①社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的基礎(chǔ)第一,社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的前提。
第二,社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的一個(gè)原則。
第三,社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的力量源泉。
第四,社會(huì)主義民主在促進(jìn)社會(huì)主義法制發(fā)展方面也有重大作用。
②社會(huì)主義法制是社會(huì)主義民主的保障第一,社會(huì)主義法制確認(rèn)社會(huì)主義民主。
第二,社會(huì)主義法制規(guī)定社會(huì)主義民主的范圍。
第三,社會(huì)主義法制規(guī)定如何實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主。一方面,法制規(guī)定實(shí)現(xiàn)民主的程序和方法,為人民行使各項(xiàng)民主權(quán)利提供有效措施。另一方面,規(guī)定對(duì)行使民主權(quán)利的制約,規(guī)定與民主權(quán)利相對(duì)應(yīng)的義務(wù),保障人民能正確地行使民主權(quán)利。
第四,社會(huì)主義法制是保衛(wèi)社會(huì)主義民主的武器。
4、為什么說(shuō)社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的力量源泉?
答:①?gòu)牧⒎ǚ矫嬲f(shuō),充分發(fā)揚(yáng)民主,就能使人民充分表達(dá)自己的意志和要求,從而便利立法者集中這些意志和要求,制定出現(xiàn)體現(xiàn)人民意志和利益的法。
②從執(zhí)法和司法方面說(shuō),充分發(fā)揚(yáng)民主,依靠人民的支持、幫助和監(jiān)督,就有利于防止在執(zhí)法、司法活動(dòng)中可能出現(xiàn)的主觀主義、官僚主義、濫用職權(quán)等現(xiàn)象,促使國(guó)家機(jī)關(guān)和司法人員尊重公民的合法權(quán)利,較好地發(fā)揮社會(huì)主義法保護(hù)人民的作用。
③從守法方面說(shuō),法律能否得到廣泛、自覺(jué)的遵守,是社會(huì)主義法制建設(shè)成功與否的一個(gè)重要標(biāo)志。
5、實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的法制化,需要做多方面的工作。主要是:
①把國(guó)家的民主制度、民主形式、民主程序、民主生活、人民的民主權(quán)利,用法律制度固定下來(lái),使其不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變,使社會(huì)主義民主因其獲得法制的有力保障而在我國(guó)漸成一種深厚的傳統(tǒng)。
②運(yùn)用法制的力量同危害社會(huì)主義民主、侵犯人民民主權(quán)利的行為進(jìn)行斗爭(zhēng),使這種斗爭(zhēng)有法可依、有章可循,真正做到:不論何人、何組織,只要危害了社會(huì)主義民主,侵犯了人民的正當(dāng)?shù)拿裰鳈?quán)利,都要受到國(guó)法的制裁。
③使人民了解自己究竟有哪些民主權(quán)利,國(guó)家有哪些民主制度受法的保障,了解自己應(yīng)當(dāng)怎樣行使民主權(quán)利,應(yīng)當(dāng)怎樣依法維護(hù)國(guó)家的民主制度。
總之,正如黨的十五大報(bào)告所指出的:發(fā)展民主必須同健全法制緊密結(jié)合,實(shí)行依法治國(guó)。
(五)1、社會(huì)主義法制對(duì)人權(quán)的作用
第一,社會(huì)主義立法直接確認(rèn)和保障人權(quán)。{我們已知人權(quán)是道德權(quán)利與法律權(quán)利、應(yīng)然權(quán)利與實(shí)然權(quán)利的結(jié)合。
第二,社會(huì)主義法的實(shí)施直接維護(hù)和保障人權(quán)。
第三,社會(huì)主義法制對(duì)人權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的環(huán)境發(fā)生作用,由此而間接保障人權(quán)。
第四,參加國(guó)際人權(quán)條約,維護(hù)和保障人權(quán)。
2、社會(huì)主義法的實(shí)施對(duì)人權(quán)的直接維護(hù)和保障主要表現(xiàn)在:
①司法機(jī)關(guān)通過(guò)依法審理侵犯人權(quán)的案件維護(hù)和保障人權(quán)。
②司法機(jī)關(guān)在辦案中通過(guò)堅(jiān)持一系列原則,履行一系列程序,來(lái)維護(hù)和保障人權(quán)。
③國(guó)家專門機(jī)關(guān)對(duì)犯罪一方面加以處罰,另一方面實(shí)行改造,再一方面仍然保障他們所保留的人權(quán),如健康權(quán)、人格權(quán)、合法財(cái)產(chǎn)不受侵犯權(quán)以及控告權(quán)、申訴權(quán)、檢舉權(quán)等。
④行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法中也注意對(duì)人權(quán)的保障,禁止在執(zhí)法中出現(xiàn)侵犯人權(quán)的行為。
⑤實(shí)行人權(quán)救濟(jì)制度,使人權(quán)被侵犯者得到應(yīng)有補(bǔ)償。通過(guò)這五方面,就能從法律制度上有效地將法所確認(rèn)和保障的人權(quán)在法的實(shí)施過(guò)程中加以維護(hù)和保障。
3、人權(quán)對(duì)社會(huì)主義法制的作用人權(quán)問(wèn)題不僅是個(gè)需要法制確認(rèn)、維護(hù)和保障的問(wèn)題,也是對(duì)法制發(fā)展有重大促進(jìn)作用的問(wèn)題。在我國(guó),重視人權(quán),確認(rèn)、維護(hù)和保障人權(quán),必然會(huì)促進(jìn)法制的發(fā)展。
首先,發(fā)展人權(quán)就要求發(fā)展社會(huì)主義法制。
其次,在社會(huì)主義制度下,實(shí)現(xiàn)人權(quán),就意味著實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家做主,意味著實(shí)現(xiàn)公民的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、人身權(quán)、政治權(quán)、經(jīng)濟(jì)權(quán)、文化教育權(quán)、社會(huì)權(quán)等等,而這些人權(quán)的實(shí)現(xiàn),無(wú)疑會(huì)有力地促進(jìn)社會(huì)主義法制的發(fā)展。
此外,人權(quán)的狀況,也是衡量法制狀況的一個(gè)價(jià)值尺度。
第九章 依法治國(guó)與社會(huì)主義文化㈠、1、道德是人們關(guān)于善和惡、榮譽(yù)和恥辱、正義和非正義等問(wèn)題上的觀念、原則以及根據(jù)這些觀念、原則而形成的人們相互行為的某種準(zhǔn)則和規(guī)范。
2、當(dāng)代中國(guó)法治與道德的關(guān)系
①社會(huì)主義法律與道德的一致性和相互作用在我國(guó)社會(huì)主義社會(huì)中,社會(huì)主義法律和社會(huì)主義、共產(chǎn)主義道德在實(shí)質(zhì)上是一致的。首先。它們具有共同的經(jīng)濟(jì)、政治和思想基礎(chǔ),都建立在社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,都代表了工人階級(jí)和廣大人民的意志和利益,都是在中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下,以馬列主義、毛澤東思想,特別是鄧小平理論為指導(dǎo)而形成和發(fā)展的;它們?cè)诋?dāng)前和今后相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)的主要任務(wù)是促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。
兩者的一致性也體現(xiàn)在:我國(guó)社會(huì)主義法律的基本原則和內(nèi)容,從實(shí)質(zhì)上說(shuō)也體現(xiàn)了不同層次的道德要求。社會(huì)主義法律和道德的一致性還體現(xiàn)在:遵紀(jì)守法也是社會(huì)生活中的一項(xiàng)基本的道德要求。這種一致性也表明,我國(guó)社會(huì)主義法律具有崇高的道德價(jià)值和極大的優(yōu)越性。
社會(huì)主義法律和道德的相互關(guān)系也體現(xiàn)在兩者是相輔相成、相互促進(jìn)的。社會(huì)主義法律的充分實(shí)現(xiàn)必然會(huì)提高一般公民和國(guó)家工作人員的道德水平,反過(guò)來(lái),社會(huì)道德水平的提高又必然會(huì)促進(jìn)社會(huì)主義法律的實(shí)現(xiàn)。
道德對(duì)社會(huì)主義法律的促進(jìn)作用也體現(xiàn)在一般社會(huì)成員方面。沒(méi)有絕大多數(shù)人民群眾的支持和擁護(hù),沒(méi)有他們自覺(jué)遵守法紀(jì)的道德風(fēng)尚和習(xí)慣沒(méi)有他們對(duì)實(shí)施法律的監(jiān)督,沒(méi)有他們對(duì)任何違法行為的道德上的抵制,任何法律都不可能有效地實(shí)施。
從實(shí)施社會(huì)主義法律必須依靠道德,也即從后者對(duì)前者的促進(jìn)作用中也可以看出,真正加強(qiáng)社會(huì)主義法制是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù),其中包括對(duì)廣大國(guó)家工作人員和人民群眾進(jìn)行道德教育的任務(wù)。
(二)1、法律意識(shí)泛指人們對(duì)于法律,特別是本國(guó)現(xiàn)行法律的思想、觀念、心理或態(tài)度等等。有時(shí)也稱“法制觀念”或“法制心理狀態(tài)”。
2、法律意識(shí)從主題上看,可以分為個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)三種。
3、在我國(guó)社會(huì)中,存在三種對(duì)法律的心理狀態(tài):
第一種是廣大人民信任、擁護(hù)社會(huì)主義法律的積極心理狀態(tài);
第二種是絕少數(shù)人反對(duì)社會(huì)主義法律的破壞性心理狀態(tài);
第三種是處于以上兩者之間的消極心理狀態(tài),它表現(xiàn)為對(duì)社會(huì)主義法律的某種淡漠情緒和態(tài)度。
(三)當(dāng)代中國(guó)存在著多樣化的法律文化,大體上說(shuō),有四種法律文化。
第一種是占主導(dǎo)地位的權(quán)威性法律文化,即在鄧小平理論和黨的基本路線和綱領(lǐng)指引下逐步形成和發(fā)展的社會(huì)主義法律文化。我國(guó)的憲法、法律以及正確的法學(xué)理論就是這種文化的產(chǎn)物。
第二種是我國(guó)自古以來(lái)的傳統(tǒng)法律文化。
第三種是來(lái)自西方國(guó)家的法律文化。
第四種是來(lái)自前蘇聯(lián)的法律文化。
(四)1、宗教作為一種社會(huì)意識(shí)是自然力量和社會(huì)力量在人們意識(shí)中的一種虛幻的、歪曲的反映。
2、我國(guó)實(shí)行宗教信仰自由政策的理由主要是:首先,對(duì)待思想問(wèn)題,不能采用強(qiáng)制辦法。其次,在我國(guó),宗教問(wèn)題與民族和文化問(wèn)題密切聯(lián)系,實(shí)行宗教信仰自由有利于民族團(tuán)結(jié)、文化交流以及社會(huì)安定。再次,實(shí)行宗教信仰自由,有利于國(guó)內(nèi)團(tuán)結(jié)、發(fā)展同各國(guó)的外交關(guān)系和經(jīng)濟(jì)、文化交流,加強(qiáng)同世界各國(guó)人民的團(tuán)結(jié)。
第三篇 法的制定
第十一章 法的制定
(一)1、所謂法的制定,就是指法定的國(guó)家機(jī)關(guān),依照法定的職權(quán)和程序,創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動(dòng);是掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)把自己的意志上升為國(guó)家意志的活動(dòng)。
2、廣義的立法是指法定的國(guó)家機(jī)關(guān)制定規(guī)范性文件的活動(dòng),狹義的立法僅指高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)制定法律的活動(dòng),此處所講立法一般指廣義的立法。
立法活動(dòng)具有如下特征:首先,它是一項(xiàng)國(guó)家機(jī)關(guān)的活動(dòng),是同國(guó)家權(quán)力緊密相連的活動(dòng)。其次,它是國(guó)家機(jī)關(guān)的法定職權(quán)活動(dòng),是憲法和法律規(guī)定的專門國(guó)家機(jī)關(guān)的職權(quán)活動(dòng)。第三,是依照法定程序所進(jìn)行的活動(dòng)。第四,它是一項(xiàng)具有專業(yè)性和技術(shù)性的活動(dòng)。第五,立法是產(chǎn)生或者變更法的活動(dòng),這是立法的內(nèi)容和要達(dá)到的結(jié)果。就是說(shuō),立法是導(dǎo)致國(guó)家意志的形成或者變更的結(jié)果的活動(dòng),這是立法的直接目的和要求。不產(chǎn)生國(guó)家意志或者不改變法的內(nèi)容,就不能稱之為立法活動(dòng)。
3、立法的形式和分類
第一,按照立法的主體即立法機(jī)關(guān)的不同,可以分為:
①根據(jù)政體的不同,可以區(qū)分為君主立法或者專制立法和議會(huì)立法或者民主立法。
②根據(jù)立法機(jī)關(guān)的組成不同,可以分為一院制立法和兩院制立法。
③根據(jù)立法機(jī)關(guān)的性質(zhì)不同,可以分為國(guó)家立法機(jī)關(guān)立法、國(guó)家行政機(jī)關(guān)立法和授權(quán)立法。
④根據(jù)立法機(jī)關(guān)地位不同,可以分為中央立法和地方立法。
第二,根據(jù)立法主體行為的特征不同,可以分為創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止。
創(chuàng)制是具有立法權(quán)的機(jī)關(guān)依照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制作和規(guī)定規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。
認(rèn)可是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)于社會(huì)上存在的某些習(xí)慣承認(rèn)和許可其具有法律效力的活動(dòng)。
修改,又叫修正、修訂,是國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)于原先國(guó)家機(jī)關(guān)頒布生效的法律予以部分的變更,包括刪除原有內(nèi)容和補(bǔ)充新的內(nèi)容。
廢止,又叫廢除,是指國(guó)家機(jī)關(guān)終止正在生效的某些法律的活動(dòng)。廢止的形式有:明示廢止和默示廢止。
此外,還可以根據(jù)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同性質(zhì),分為民事立法、刑事立法、行政立法、經(jīng)濟(jì)立法和立憲活動(dòng);根據(jù)對(duì)社會(huì)關(guān)系調(diào)整的作用不同,分為實(shí)體法立法和程序法立法;根據(jù)所立之法的效力的不同,可分為一般法立法和特殊法立法等。
4、立法的意義立法具有很重要的功能,是國(guó)家職能和作用的必要手段和具體體現(xiàn)形式。首先,它是國(guó)家意志形成和表達(dá)的必要途徑和方式。第二,掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)必須利用立法手段,來(lái)確認(rèn)那些有利于自己的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。第三,立法者利用立法手段協(xié)調(diào)社會(huì)關(guān)系,解決社會(huì)矛盾。第四,立法還有指導(dǎo)未來(lái)的預(yù)測(cè)功能。后,立法是民主制度化、法律化的前提條件,是依法治國(guó),建設(shè)法治國(guó)家的基礎(chǔ)性活動(dòng)。
5、我國(guó)社會(huì)主義立法的發(fā)展我國(guó)社會(huì)主義立法的發(fā)展,大致可以分為以下五個(gè)階段:
第一個(gè)階段,從1949年10月到1954年9月頒布《中華人民共和國(guó)憲法》。
第二個(gè)階段,從1954年10月到1957年底。
第三個(gè)階段,從1958年初到1966年5月。
第四個(gè)階段,從1966年6月到1976年10月,自“文化*”開始到粉碎“四人幫”為止。
第五個(gè)階段,1976年10月,特別是從1978年底召開的中共十一屆三中全會(huì)起到現(xiàn)在。
(二)1、法的制定的指導(dǎo)思想,是指貫徹立法活動(dòng)整個(gè)過(guò)程中的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)則,它關(guān)系到立法活動(dòng)的根本性、全局性和方向性的問(wèn)題,它既是立法活動(dòng)經(jīng)驗(yàn)的理論概括和思維抽象,又是立法活動(dòng)的思想指導(dǎo)和高準(zhǔn)則。
2、在社會(huì)主義國(guó)家,維護(hù)生產(chǎn)資料公有制的社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的無(wú)產(chǎn)階級(jí)的政治統(tǒng)治,應(yīng)該是其共同的立法指導(dǎo)思想。
3、具體到我國(guó),在社會(huì)主義初級(jí)階段的立法指導(dǎo)思想應(yīng)該是:馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論,中國(guó)共產(chǎn)黨在社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線和基本綱領(lǐng)。
4、我國(guó)社會(huì)主義的立法,一般來(lái)說(shuō)要遵循以下基本原則:
①實(shí)事求是,一切從實(shí)際出發(fā)的原則
②合憲性和法制統(tǒng)一原則
③總結(jié)國(guó)內(nèi)實(shí)踐和借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合的原則
④原則性和靈活性相結(jié)合的原則
⑤立足全局、統(tǒng)籌兼顧、適當(dāng)安排的原則
⑥群眾路線和專門機(jī)關(guān)工作相結(jié)合,民主與集中相結(jié)合的原則
⑦維護(hù)法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴(yán)肅性與及時(shí)創(chuàng)、改、廢相結(jié)合的原則
(三)1、所謂立法體制,是指按照憲法和法律的規(guī)定,關(guān)于國(guó)家機(jī)關(guān)立法權(quán)限劃分的制度。
2、世界各國(guó)立法體制,按照一定的標(biāo)準(zhǔn)可以進(jìn)行如下的劃分:
第一,按照立法機(jī)構(gòu)設(shè)置和運(yùn)行機(jī)制是否實(shí)行民主原則,可以分為民主立法體制和專門立法體制。
第二,按照立法權(quán)行使是否為同一類別機(jī)關(guān),可以分為單一制的立法體制和聯(lián)邦制的立法體制。
第三,按照中央和地方的立法權(quán)劃分,可以分為一級(jí)立法體制和兩級(jí)立法體制。
第四,按照立法機(jī)關(guān)是否受其他機(jī)關(guān)制約,可以分為獨(dú)立的立法體制和制衡的立法體制。
3、我國(guó)現(xiàn)行立法體制,就是我國(guó)憲法和法律(國(guó)家機(jī)關(guān)組織法)規(guī)定的立法體制,根據(jù)各級(jí)各類國(guó)家立法機(jī)關(guān)的權(quán)限,可以作如下分類:
①中央一級(jí)
第一,高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān):全國(guó)人民代表大會(huì)修改憲法,制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)解釋憲法,制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以外的其他法律;在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間,對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸。
第二,高國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其所屬機(jī)關(guān):國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政措施,制定行政法規(guī)發(fā)布決定和命令;向全國(guó)人民代表大會(huì)或者全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出法律議案;各部、各委員會(huì)根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限內(nèi),發(fā)布命令、指示和規(guī)章。
②地方一級(jí)
第一,地方各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān):地方各級(jí)人民代表大會(huì),在本行政區(qū)域內(nèi),依照法律規(guī)定的權(quán)限,通過(guò)和發(fā)布決議,省、直轄市的人民代表大會(huì)和它們的常設(shè)委員會(huì),在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定地方性法規(guī),報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)備案。省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)在法定條件下也可以制定地方性法規(guī)。
民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化特點(diǎn),制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報(bào)省或自治區(qū)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效,并報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。
第二,地方各級(jí)行政機(jī)關(guān):縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府依照法律規(guī)定的權(quán)限在本行政區(qū)內(nèi)發(fā)布決定和命令。省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府,可以依照法律和行政法規(guī),制定規(guī)章??h級(jí)以上人民政府的下屬部門可以發(fā)布命令和指示。
上述決議、決定、命令和指示,凡是具有規(guī)范性內(nèi)容者,就是規(guī)范性法律文件。
上述我國(guó)立法體制,一般認(rèn)為是一元多層次的立法體制。就是以憲法為基礎(chǔ)的餓統(tǒng)一的一元化的基礎(chǔ)上,有中央和地方兩個(gè)大的層次,在每一個(gè)層次的權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)內(nèi)部還有不同層次的機(jī)關(guān)制定不同效力的法律、法規(guī)或規(guī)章。
3、所謂立法程序,是指按照憲法和法律規(guī)定的具體立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修止和廢除法律和規(guī)范性法律文件的程序和步驟。狹義的立法程序,僅指國(guó)家高權(quán)力機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律的程序;廣義的立法程序,則包括一切具有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止任何規(guī)范性法律文件活動(dòng)的程序。
4、我國(guó)現(xiàn)行立法程序我國(guó)現(xiàn)行立法程序,這里是指高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)的立法程序。一般來(lái)說(shuō)包括以下三個(gè)大的階段:
第一階段,立法的準(zhǔn)備階段。
第二階段,法的形成或者法的確立階段。
①法律議案的提出和審議
②法律草案的審議
③法律草案的通過(guò)
④公布法律第三個(gè)階段,法律的完備階段。其中包括法的修改、廢除,法的解釋,法律規(guī)范性文件的清理、法律匯編和法律編纂等。
(四)1、立法技術(shù)是指在整個(gè)立法過(guò)程中產(chǎn)生和利用的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和操作技巧,包括立法體制確立和運(yùn)行技術(shù)、立法程序形成和進(jìn)行技術(shù)、立法表達(dá)技術(shù)等。這里主要是指立法表達(dá)技術(shù),它包括:
①規(guī)定性法律文件的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、外部形式、概括的語(yǔ)言表達(dá)、文體的選擇技術(shù)等;
②法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和分類技術(shù);
③規(guī)范性法律文件規(guī)范化和系統(tǒng)化技術(shù)。
2、立法技術(shù)的內(nèi)容立法技術(shù)有立法預(yù)測(cè)技術(shù)、立法調(diào)查技術(shù)、立法規(guī)劃技術(shù)、立法決策技術(shù)、立法協(xié)調(diào)技術(shù)、立法表達(dá)技術(shù)以及立法監(jiān)督技術(shù)等。這里僅句立法表達(dá)技術(shù)要求的重要內(nèi)容予以敘述。
第一,規(guī)范性法律文件的表達(dá)。規(guī)范性法律文件的要求,也就是規(guī)范性法律文件的規(guī)范化。首先,法的名稱的表達(dá)要規(guī)范和統(tǒng)一也就是說(shuō),不同的制定法律的機(jī)關(guān)所制定的法律文件,因?yàn)槠浞尚Я哟尾煌仨氂胁煌拿Q來(lái)表達(dá)。
②法的內(nèi)容要完整,法的要素應(yīng)該齊全、完備。
③法的體例安排要規(guī)范和統(tǒng)一。
第二,法律規(guī)范的表達(dá)。法律規(guī)范的表達(dá)要做到完整、概括和明確。
第三,立法語(yǔ)言的運(yùn)用。立法語(yǔ)言的運(yùn)用要做到準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)和簡(jiǎn)明。
①所謂準(zhǔn)確,就是說(shuō)要用明確肯定的語(yǔ)言表達(dá)明晰的概念。
②所謂嚴(yán)謹(jǐn),是指用邏輯嚴(yán)密的語(yǔ)言表達(dá)法律規(guī)范的內(nèi)容。
③所謂簡(jiǎn)明,是指用盡可能簡(jiǎn)練明白的語(yǔ)言表達(dá)法律的內(nèi)容。
第十二章 法的淵源與法的分類
(一)1、在中外法學(xué)著作中,法的淵源有如下不同的含義:
第一,是指法的歷史淵源,指引起特定法律原則和規(guī)范產(chǎn)生的歷的行為和事件。
第二,是指法的理論淵源,就是那些促進(jìn)過(guò)立法和法律改革的理論原則和哲學(xué)原理。
第三,是指法的形式淵源,就是那些被賦予法律效力和強(qiáng)制力的、具有權(quán)威性的某些原則和規(guī)范。
第四,是指文件淵源,就是指對(duì)于法律規(guī)范作權(quán)威性解釋的文件或者公文。
第五,是指文獻(xiàn)淵源,就是指那些沒(méi)有權(quán)威性的、法官?zèng)]有義務(wù)加以采納的各種關(guān)于法律問(wèn)題的文獻(xiàn)資料。
還有的將法的淵源分為實(shí)質(zhì)意義上的淵源和形式意義上的淵源。所謂實(shí)質(zhì)意義上的淵源,即法的真實(shí)來(lái)源、根據(jù)和發(fā)源,是指法的產(chǎn)生的一定生產(chǎn)方式下的物質(zhì)生活條件。形式意義上的淵源,即指法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式,也就是指法的效力淵源,即法學(xué)上通常所說(shuō)的法的淵源。形式上的淵源,還分為直接淵源和間接淵源。直接淵源又稱正式淵源或法定淵源,是指國(guó)家機(jī)關(guān)制定的具有各類規(guī)范性法律文件,依其地位和效力不同,又分為憲法、法律、各種法規(guī)和規(guī)章等。間接淵源,又稱為非正式意義上的淵源或者非法定淵源,是指各種習(xí)慣、判例、宗教規(guī)則、法理學(xué)說(shuō)、道德原則和規(guī)范等。
2、我國(guó)早的成文法,是在公元前536年鄭國(guó)宰相子產(chǎn)鑄的刑鼎,子產(chǎn)被稱為中國(guó)首先打破法律神秘主義的第一人。之后,鄭國(guó)大夫鄧析把刑法寫在竹簡(jiǎn)上,稱為竹刑。戰(zhàn)國(guó)時(shí)的思想家李悝在公元前412年制定的《法經(jīng)》是我國(guó)第一部比較完整的法典。
3、在中國(guó)歷,法的餓淵源種類多而且變化大。但總的來(lái)說(shuō),是以成文法為主要形式。主要有律、令、格、式。
在我國(guó)封建社會(huì),還存在著叫做典、敕「chì」、科、比的法的淵源。
4、在西方國(guó)家,公元前449年,頒布了因鑄在十二塊銅板上而的《十二銅表法》,它是古羅馬第一部以原習(xí)慣法為基礎(chǔ)形成的成文法,是由秘密法向公開法過(guò)渡的重要標(biāo)志。
5、法的分類,是指從一定的角度或者按照一定的標(biāo)準(zhǔn),對(duì)一個(gè)國(guó)家的法進(jìn)行劃分。
6、在世界上所有國(guó)家共同適用的法的分類,它主要有五類,即國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法,根本法和普通法,一般法和特別法,實(shí)體法和程序法以及成文法和習(xí)慣法。
①國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。根據(jù)法的制定和實(shí)施的主體的不同可劃分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。
②根本法和普通法。根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序的不同可劃分為根本法和普通法。
③一般法和特別法。根據(jù)法的調(diào)整范圍的不同可劃分為一般法和特殊法。
④實(shí)體法和程序法。根據(jù)所規(guī)定的內(nèi)容不同可劃分為實(shí)體法和程序法。
⑤成文法和習(xí)慣法。根據(jù)所創(chuàng)制和表達(dá)的形式不同劃分為成文法和習(xí)慣法(又叫不成文法)。
7、在一些少數(shù)國(guó)家使用的分類。
①公法和私法。這種分類來(lái)源于古羅馬法,它是在民法法系適用的一種分類。
②普通法(law )和衡平法(Equity)。這種分類在普通法法系國(guó)家中適用。
③聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。這種分類僅在聯(lián)邦制國(guó)家中適用。
(二)我國(guó)社會(huì)主義法的正式意義上的淵源有:憲法,法律,行政法規(guī)和軍事法規(guī),地方性法規(guī),自治法規(guī),經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī),特別行政區(qū)法律和國(guó)際條約。
①憲法在當(dāng)代我國(guó)社會(huì)主義法的淵源中,憲法規(guī)定國(guó)家的根本制度和根本任務(wù),具有高的法律地位和法律效力,是制定一切法律、法規(guī)的依據(jù)。
②法律這里所說(shuō)的法律是指狹義上的、作為一種法的淵源的法律。
A、基本法律,是指由全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的,規(guī)定或調(diào)整國(guó)家和社會(huì)生活中,在某一方面具有根本性和全面性關(guān)系的法律,包括關(guān)于刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。
B、基本法律以外的法律,又稱非基本法律,是指由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改的,規(guī)定和調(diào)整除基本法律調(diào)整以外的,關(guān)于國(guó)家和社會(huì)生活某一方面具體問(wèn)題的關(guān)系的法律。
C、全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)所作的決議和決定,如果它的內(nèi)容是規(guī)范的,應(yīng)視為狹義的法律,是我國(guó)社會(huì)主義法的一種淵源。
③行政法規(guī)和軍事法規(guī)
A、行政法規(guī)。行政法規(guī)是高國(guó)家行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院根據(jù)并且為實(shí)施憲法和法律而制定的關(guān)于國(guó)家行政管理活動(dòng)方面的規(guī)范性文件,它是我國(guó)重要的并且數(shù)量很大的一種法的淵源。
B、軍事法規(guī)。是指中央軍事委員會(huì)制定的調(diào)整和規(guī)定關(guān)于國(guó)防建設(shè)和軍事方面關(guān)系的規(guī)范性法律文件。
同時(shí),國(guó)務(wù)院發(fā)布的規(guī)范性的決定和命令,也是一種法的淵源。國(guó)務(wù)院所屬各部門發(fā)布的規(guī)范性的決定和命令,也是法的淵源。
④地方性法規(guī)、自治法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)
A、地方性法規(guī)。指地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)為保證憲法、法律和行政法規(guī)的遵守和執(zhí)行,結(jié)合本行政區(qū)內(nèi)的具體情況和實(shí)際需要,依照法律規(guī)定的權(quán)限,通過(guò)和發(fā)布的規(guī)范性法律文件。
地方性規(guī)章,指地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)根據(jù)和為保證法律、行政法規(guī)和本地區(qū)的地方性法規(guī)的遵守和執(zhí)行,制定的規(guī)范性法律文件,是我國(guó)社會(huì)主義法的一種重要淵源。
B、自治法規(guī)。是指民族自治地方的自治機(jī)關(guān)根據(jù)憲法和法律的規(guī)定,依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn),制定的自治條例和單行條例。
C、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)。是指我國(guó)經(jīng)濟(jì)特區(qū)根據(jù)授權(quán)所制定的規(guī)范性法律文件。
⑤關(guān)于特別行政區(qū)的基本法律和在特別行政區(qū)實(shí)施的全國(guó)性基本法律
A、關(guān)于特別行政區(qū)的基本法,是指我國(guó)根據(jù)“一國(guó)兩制”的基本方針和憲法的規(guī)定,按照具體情況,規(guī)定特別行政區(qū)制度的規(guī)范性法律文件。
B、在特別行政區(qū)實(shí)施的全國(guó)性法律,在基本法中明確列出,并且規(guī)定,全國(guó)行法律除列于基本法附件者外,不得在特別行政區(qū)實(shí)施。
⑥國(guó)際條約國(guó)際條約,是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的國(guó)家關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、文化、貿(mào)易、法律以及軍事等方面規(guī)定其相互之間權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議的總稱。
(三)政策、判例和習(xí)慣
①政策政策是國(guó)家或者政黨為實(shí)現(xiàn)一定歷史時(shí)期的任務(wù)和執(zhí)行其路線而制定的活動(dòng)準(zhǔn)則和行為規(guī)范。
A、黨的政策。黨的政策是黨為完成一定歷史任務(wù)和執(zhí)行一定路線而制定的活動(dòng)準(zhǔn)則和行為規(guī)范。
B、國(guó)家政策。國(guó)家政策是國(guó)家為完成一定歷史時(shí)期的任務(wù)和執(zhí)行一定的路線而制訂的活動(dòng)準(zhǔn)則和行為規(guī)范。
②判例在普通法法系國(guó)家,判例和判例法往往是在一個(gè)意義上使用的。它是普通法法系國(guó)家的一個(gè)重要的法的淵源。我國(guó)不是實(shí)行判例法制度的國(guó)家。
③習(xí)慣習(xí)慣是指人們?cè)陂L(zhǎng)時(shí)期逐漸養(yǎng)成的,一種不易改變的思維傾向、行為模式和社會(huì)風(fēng)尚。只有得到國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣才能成為習(xí)慣法。
(四)1、法律解釋關(guān)于法律解釋,應(yīng)該區(qū)分立法解釋、司法解釋和行政解釋。立法解釋是法的淵源,行政解釋是法的淵源,對(duì)于司法解釋,一般不能認(rèn)為和不應(yīng)該認(rèn)為它是我國(guó)一種法的淵源。〖參見課本第369頁(yè)〗
2、法律學(xué)說(shuō)在絕大多數(shù)情況下不是一種正式的法的淵源?!紝W(xué)過(guò)國(guó)際法的朋友應(yīng)該明白〗
3、道德規(guī)范。道德規(guī)范如沒(méi)有變成法律規(guī)范,那么它就不是一種法的淵源。
4、宗教規(guī)范。宗教規(guī)范在政教合一的國(guó)家中,是一種正式意義上的法的淵源。在非政教合一的國(guó)家,一般不是正式意義上的法的淵源。
(五)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化
1、規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化,是指對(duì)一國(guó)全部現(xiàn)行法律進(jìn)行整理使之形成系統(tǒng)的活動(dòng)。規(guī)范性法律文件的餓系統(tǒng)化的目的在于:
首先,為了便于法律的實(shí)施。
第二,為了維護(hù)和促進(jìn)國(guó)家法制的統(tǒng)一,建立一個(gè)和諧一致的社會(huì)主義法律體系。
第三,有利于國(guó)家的立法活動(dòng)。
2、規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法主要有三種,它們是:法律清理、法律匯編和法律編纂。
①法律清理法律清理是指有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)一定時(shí)期和范圍的規(guī)范性法律文件予以審查、整理,重新確認(rèn)其法律效力的活動(dòng)。
②法律匯編法律匯編,又稱法規(guī)匯編,是指國(guó)家機(jī)關(guān)或者其他組織將有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)匯編成冊(cè)的活動(dòng),是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種形式。
③法律編纂法律編纂,是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)將屬于某一法律部門的所有現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行清理和修改,創(chuàng)制 新的規(guī)范,修改不適合的規(guī)范,廢除過(guò)時(shí)的規(guī)范,從而編制成內(nèi)容和諧一致、體例完整合理的系統(tǒng)化的新法律或者法典。
法律編纂活動(dòng),
首先,它是國(guó)家立法機(jī)關(guān)的專門活動(dòng)。
其次,它要求法律編纂者有相當(dāng)豐富的專業(yè)理論知識(shí)和有高度的立法技術(shù)。
第三,法律編纂活動(dòng)必須是在國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)和組織下,有計(jì)劃、有步驟的進(jìn)行。
第十三章 法律體系
(一)1、本書所指的法律體系,就是按照一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的同類法律規(guī)范組成法律部門,并構(gòu)成一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的整體,即部門法體系。
2、部門法又稱法律部門,是指一個(gè)國(guó)家根據(jù)一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國(guó)同類法律規(guī)范的總稱。
部門法所指同類法律規(guī)范,不包括國(guó)際法,它僅指國(guó)內(nèi)法;不包括已經(jīng)失效的法,它僅指現(xiàn)行答;也不包括將要制定但尚未制定的法律,它僅指已經(jīng)頒布生效的法律。
部門法或者法律部門具有自己的特征。首先,一個(gè)法律體系的所有部門法是統(tǒng)一的,各個(gè)部門法之間是協(xié)調(diào)的。其次,各個(gè)部門法又是相對(duì)獨(dú)立的,它們之間的內(nèi)容是相異的。第三,各個(gè)法律部門的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容基本上是確定的,但又是相對(duì)的和變動(dòng)的。第四,部門法既有客觀基礎(chǔ),也有主觀因素,是主客觀結(jié)合的產(chǎn)物。
3、研究法律體系的意義學(xué)習(xí)和研究法律體系具有重大的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。
首先,學(xué)習(xí)和研究法律體系,可以幫助我們更好地認(rèn)識(shí)和理解法的本質(zhì)。
其次,學(xué)習(xí)和研究法律體系可以有助于國(guó)家的立法活動(dòng)。
第三,學(xué)習(xí)和研究法律體系,可以有助于法學(xué)研究,有助于法學(xué)教育和法制宣傳。
第四,學(xué)習(xí)和研究法律體系,有助于學(xué)習(xí)和借鑒外國(guó)的法律和法學(xué)的經(jīng)驗(yàn)。
4、劃分部門法的原則劃分部門法的原則應(yīng)該有以下六個(gè):
①合目的性原則
②從實(shí)際出發(fā)的原則
③適當(dāng)平衡原則
④相對(duì)穩(wěn)定原則
⑤重點(diǎn)論原則
⑥辨證發(fā)展原則
5、劃分部門法的標(biāo)準(zhǔn)具體來(lái)說(shuō),應(yīng)該按照如下標(biāo)準(zhǔn)劃分法律部門:
第一,法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系種類應(yīng)該是劃分部門法的首要的第一位標(biāo)準(zhǔn)。
第二,社會(huì)關(guān)系法律調(diào)整的機(jī)制是劃分部門法的第二位標(biāo)準(zhǔn)。
(二)1、中國(guó)社會(huì)主義法律體系的基本框架或者基本結(jié)構(gòu)如下:
①憲法它還包括處于附屬層次的法律,主要是:
A、主要國(guó)家機(jī)關(guān)組織法
B、選舉法和代表法
C、國(guó)籍法
D、特別行政區(qū)基本法
E、民族區(qū)域自治法
F、公民基本權(quán)利法
G、法官法、檢察官法
H、其他附屬法律和規(guī)范性法律文件
②行政法行政法有一般行政法和特別行政法之分
③民法和婚姻家庭法其中民法類包括:
A、民法通則
B、物權(quán)法
C、合同法
D、民事侵權(quán)行為法
E、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法
④商法屬于商法部門的主要規(guī)范性文件有:
A、公司法
B、票據(jù)法
C、保險(xiǎn)法
D、擔(dān)保法
E、期貨交易法
F、海商法
G、破產(chǎn)法
H、貿(mào)易法
⑤經(jīng)濟(jì)法我國(guó)主要的經(jīng)濟(jì)法方面的法律有:
A、關(guān)于國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、計(jì)劃和政策的法律。
B、關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的原則、方針和政策的法律。
C、預(yù)算法。
D、審計(jì)法、會(huì)計(jì)法、統(tǒng)計(jì)法。
E、農(nóng)業(yè)法。
F、企業(yè)法。
G、銀行法。
H、市場(chǎng)秩序法。
I、稅法。
⑥勞動(dòng)法和社會(huì)保障法
⑦軍事法
⑧環(huán)境法
⑨刑法
⑩訴訟程序法訴訟法律部門的主要規(guī)范性法律文件有:
A、行政訴訟法
B、民事訴訟法
C、刑事訴訟法
D、律師法
E、公證法
F、調(diào)解法
G、仲裁法
H、監(jiān)獄法
(三)建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系,歸納起來(lái),應(yīng)該注意以下幾點(diǎn):
首先,必須堅(jiān)持以馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導(dǎo)思想,這是堅(jiān)持我國(guó)法律體系的社會(huì)主義性質(zhì)和方向的保證。
第二,必須以中國(guó)國(guó)情和憲法為依據(jù),這是我國(guó)法律體系科學(xué)性和合法性的保證。
第三,必須總結(jié)歷史,面對(duì)現(xiàn)實(shí),放眼未來(lái)。
第四,要綜合考慮道德、黨紀(jì)、政紀(jì)、社會(huì)公約和村民公約以及傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣。
第五,正確處理公民與國(guó)家和社會(huì)、局部與整體、當(dāng)前與長(zhǎng)遠(yuǎn)以及中國(guó)同外國(guó)的關(guān)系。
建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系的目標(biāo),應(yīng)該是在我國(guó)憲法的基礎(chǔ)上,整個(gè)體系統(tǒng)一完整,各個(gè)法律部門齊全協(xié)調(diào),法律部門之間和諧有序,整個(gè)體系和各個(gè)部門法的結(jié)構(gòu)邏輯嚴(yán)謹(jǐn),在體例安排上合理而又獨(dú)具特色的社會(huì)主義法律體系。
(一)1、政治的概念主要包括以下幾層意思:
第一,就政治的基本含義和實(shí)質(zhì)來(lái)說(shuō),政治就是各階級(jí)之間的關(guān)系,各階級(jí)之間的斗爭(zhēng),說(shuō)到底就是經(jīng)濟(jì)的集中表現(xiàn)。
第二,就政治的內(nèi)容來(lái)說(shuō),政治包括處理本階級(jí)內(nèi)部關(guān)系、友好階級(jí)之間的團(tuán)結(jié)合作關(guān)系以及其他種種社會(huì)關(guān)系。政治還包括民族之間、國(guó)家之間的關(guān)系,而這些關(guān)系也都同階級(jí)關(guān)系有不同程度的聯(lián)系。
第三,就政治對(duì)社會(huì)的作用來(lái)說(shuō),政治有進(jìn)步與反動(dòng)之分。
第四,就政治的主體來(lái)說(shuō),政治有掌握政權(quán)階級(jí)的政治與其他階級(jí)的政治的區(qū)分。
第五,幾政治的中心問(wèn)題來(lái)說(shuō),它所要解決的主要問(wèn)題是國(guó)家政權(quán)問(wèn)題。
簡(jiǎn)而言之,政治就是一定的社會(huì)主體,以國(guó)家政權(quán)問(wèn)題為中心,所展開的處理階級(jí)關(guān)系以及其他有關(guān)社會(huì)關(guān)系的活動(dòng),說(shuō)到底就是經(jīng)濟(jì)的集中表現(xiàn)。
在我國(guó)現(xiàn)時(shí)期,經(jīng)濟(jì)體制改革和政治體制改革,經(jīng)濟(jì)建設(shè)、民主政治建設(shè)和法治國(guó)家建設(shè),是我國(guó)主要的政治。
2、政治對(duì)法的影響、制約作用以及它對(duì)于法的主導(dǎo)地位,主要表現(xiàn)在這樣幾個(gè)方面:
①政治關(guān)系的基本狀況是法的狀況的重要根據(jù),政治的先進(jìn)與落后是法的先進(jìn)與落后的重要根據(jù),特別是規(guī)定國(guó)家基本制度的憲法和基本法律,往往是政治力量對(duì)比關(guān)系的表現(xiàn)。
②政治可以為法的發(fā)展提供條件和環(huán)境。
③政治可以影響和制約法和法治的內(nèi)容。
④政治的發(fā)展變化,往往直接導(dǎo)致法和法治的發(fā)展變化,導(dǎo)致法的制定、修改和廢止,導(dǎo)致法的貫徹實(shí)施方面的或興或廢。
3、法、法治與政治的區(qū)別主要表現(xiàn)在于:
①政治的內(nèi)容比法、法治的內(nèi)容豐富,不僅反映在法、法治上,也反映在政策方針等方面。政治的外延是大于法的。
②法、法治反映政治,但并不是每一具體的法都有相應(yīng)的政治內(nèi)容,或都反映某種政治要求。
③法在反映政治內(nèi)容時(shí)是一種政治措施,但它不是一般政治措施,而是有特殊強(qiáng)制力的政治措施。
4、當(dāng)前和今后一段時(shí)間,政治體制改革的主要任務(wù)是:發(fā)展民主,加強(qiáng)法制,實(shí)行政企分開、精簡(jiǎn)機(jī)構(gòu),完善民主監(jiān)督,維護(hù)安定團(tuán)結(jié)。
(二)1、政策是一定階級(jí)、政黨、國(guó)家以及其他社會(huì)團(tuán)體,為達(dá)到一定目的,依據(jù)自己的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo),結(jié)合當(dāng)前情況或歷史條件,所制定的實(shí)際行動(dòng)準(zhǔn)則。
2、法與共產(chǎn)黨政策的一致性問(wèn)題在我國(guó),法與共產(chǎn)黨政策,在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),體現(xiàn)的意志,根本任務(wù)和思想理論基礎(chǔ)等方面,都是相同,因而是一致的。
第一,兩者的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都是社會(huì)主義上層建筑的重要組成部分,都建立在社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,由這個(gè)基礎(chǔ)決定并為這個(gè)基礎(chǔ)服務(wù),對(duì)這個(gè)基礎(chǔ)發(fā)揮積極的反作用。
第二,兩者體現(xiàn)的意志相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都是廣大人民意志和利益的體現(xiàn),都維護(hù)和保障廣大人民的利益。
第三,兩者的根本任務(wù)相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都以促進(jìn)和保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè),促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展,為人民的利益而促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步為己任。
第四,兩者的思想理論基礎(chǔ)相同。我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策都以馬克思追作為指導(dǎo)思想的理論基礎(chǔ)。
3、我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策的區(qū)別我國(guó)法與共產(chǎn)黨政策,在制定的組織和程序,實(shí)施的方式,表現(xiàn)的形式,調(diào)整的范圍和社會(huì)功能,穩(wěn)定性和靈活性的程度等方面,都是有區(qū)別的。
第一,兩者制定的組織和程序不同。法以國(guó)家意志形式表現(xiàn)出來(lái),它只能由國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序來(lái)制定。共產(chǎn)黨政策雖然是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的全體人民共同意志的體現(xiàn),但它不具有國(guó)家意志屬性,因而不是由國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序來(lái)制定,而是由黨的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)根據(jù)民主集中制原則制定的。
第二,兩者實(shí)施的方式不同。法既然是以國(guó)家意志形式表現(xiàn)出來(lái)的,它就具有國(guó)家的特殊強(qiáng)制力,在國(guó)家主權(quán)和自己的效力范圍內(nèi)具有一體遵行的普遍約束力。共產(chǎn)黨政策不以國(guó)家意志形式出現(xiàn),亦即不是以整個(gè)國(guó)家正式代表名義產(chǎn)生的,她的實(shí)施,對(duì)黨員來(lái)說(shuō)以黨的紀(jì)律制裁做后盾,對(duì)公民則主要依靠宣傳動(dòng)員和說(shuō)服教育。法與黨的政策實(shí)施方式不同,反映了兩者強(qiáng)制力的性質(zhì)不同,而不是說(shuō)黨的政策的強(qiáng)制力比法的強(qiáng)制力弱。
第三,兩者的表現(xiàn)形式不同。
①法以憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等確定性和規(guī)范性形式表現(xiàn)出來(lái);而黨的政策通常以綱領(lǐng)、決議、命令、宣言、聲明、口號(hào)、紀(jì)要等非規(guī)范性的文件形式表現(xiàn)出來(lái)。
②法中雖然也有說(shuō)明指導(dǎo)思想和原則之類的條款。但絕大多數(shù)是用肯定的、明確的規(guī)范形式出現(xiàn)德望,具體規(guī)定了人們的權(quán)利和義務(wù);而黨的政策則比較注意理論闡述,講究概括性,規(guī)定的比較原則,帶有號(hào)召性和指導(dǎo)性,很少有具體、明確的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定,人們講到政策時(shí)往往只知道政策的原則和基本精神。
③法是公開地、性地公布的,并且要使社會(huì)上對(duì)其家喻戶曉,人人皆知;而黨的政策不完全是公開公布的,黨的政策有公開的和內(nèi)部的區(qū)別。
第四,兩者調(diào)整的范圍和社會(huì)功能不同。
①法一般調(diào)整有重大影響的社會(huì)關(guān)系,如調(diào)整社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系、政治關(guān)系、公民權(quán)利義務(wù)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系等。從一定意義上說(shuō),黨的政策調(diào)整的范圍則可能更廣泛、更全面。
②法的主要社會(huì)功能之一,是提供辨別人們行為是否違法犯罪的標(biāo)準(zhǔn);而黨的政策的主要社會(huì)功能之一,是提供區(qū)分人們行為是與非、正確與錯(cuò)誤的標(biāo)準(zhǔn)。
第五,兩者的穩(wěn)定性和靈活性程度不同。法往往是長(zhǎng)期經(jīng)驗(yàn)的總結(jié),很多法是由經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)的黨的政策發(fā)展而來(lái),要在一定時(shí)期內(nèi)適用,情況不發(fā)生重大變化便不會(huì)輕易改變;而黨的政策一般都是對(duì)全局性的任務(wù)提出號(hào)召,允許人們?cè)趯?shí)踐中加以具體化,對(duì)某些方面雖然也有具體規(guī)定,但往往鼓勵(lì)人們靈活運(yùn)用。另一方面,由于政策是為完成一定任務(wù)提出的,它總要適合形式變化而及時(shí)變化,這也使許多政策尤其是具體政策較為靈活。
4、黨的政策對(duì)法的作用我國(guó)是工人階級(jí)通過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家,共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨。而共產(chǎn)黨對(duì)國(guó)家政權(quán)的領(lǐng)導(dǎo),主要是通過(guò)它的政策來(lái)實(shí)現(xiàn)。政策是執(zhí)政的共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)國(guó)家的基本方法和手段。共產(chǎn)黨的政策在國(guó)家生活中的這種重要地位,決定了它對(duì)國(guó)家的各種活動(dòng)都有著重要作用,包括對(duì)立法和法的實(shí)施活動(dòng)有著重要指導(dǎo)作用。
首先,黨的政策對(duì)立法有指導(dǎo)作用。一方面,黨對(duì)國(guó)家事務(wù)實(shí)行政治領(lǐng)導(dǎo)的主要方式,是使黨的主張經(jīng)過(guò)法定程序變?yōu)閲?guó)家意志。另一方面,黨的政策以科學(xué)的世界觀、方法論為理論基礎(chǔ),正確反映客觀規(guī)律,正確反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治發(fā)展的客觀要求,是對(duì)人民共同意志和利益的高度概括和集中體現(xiàn)。
其次,黨的政策對(duì)法的貫徹實(shí)施也有指導(dǎo)作用。要把已經(jīng)制定出來(lái)的法在實(shí)際生活中很好地實(shí)施,需要正確理解和把握法的精神實(shí)質(zhì)。由于法是在黨的政策指導(dǎo)下制定的,在法的實(shí)施中堅(jiān)持以黨的政策為指導(dǎo),就是緊緊把握法的基本精神,防止盲目性,防止發(fā)生偏差,正確地執(zhí)法、守法和監(jiān)督法的實(shí)施。另一方面,法的實(shí)施是以一定的客觀形式為背景的,同一種違法犯罪在不同形勢(shì)之下的危害社會(huì)的后果往往不同,只有既依法辦事,又結(jié)合當(dāng)時(shí)形勢(shì),在法定處罰幅度和法定期限內(nèi)對(duì)法加以正確執(zhí)行、使用,才能使法得以正確實(shí)施。而黨的政策具有能及時(shí)反映客觀形勢(shì)的特點(diǎn),執(zhí)行、適用以及監(jiān)督法的實(shí)施,以黨的政策為指導(dǎo),有助于使法的實(shí)施同經(jīng)濟(jì)、政治發(fā)展方面的作用。此外,在把具有概括性的法律規(guī)范運(yùn)用到復(fù)雜的具體事物上時(shí),在法律規(guī)范不明確、不具體甚至沒(méi)有法律規(guī)范而又需要對(duì)事物加以處理時(shí),也需要以黨的政策加以指導(dǎo),以便正確反映立法意圖和法律規(guī)范的精神實(shí)質(zhì),補(bǔ)充法律規(guī)范的不足。
5、發(fā)揮黨的政策對(duì)法的實(shí)施的指導(dǎo)作用的條件:一是能正確理解與法的實(shí)施相關(guān)的黨的政策;二是要在法定處罰幅度和法定期限內(nèi);三是在法律規(guī)范已有明確、具體規(guī)定情況下,不能違反法律規(guī)定去實(shí)行政策,不能把政策指導(dǎo)與依法辦事的法制原則對(duì)立起來(lái)。
6、法對(duì)黨的政策的作用首先,法對(duì)黨的政策的制定有必要的制約作用。社會(huì)主義國(guó)家的執(zhí)政黨,其領(lǐng)導(dǎo)國(guó)家的活動(dòng),應(yīng)當(dāng)在憲法和法律的范圍內(nèi)進(jìn)行。
其次,法對(duì)黨的政策的實(shí)施有積極的促進(jìn)和保障作用。法是在黨的政策指導(dǎo)下制定的,體現(xiàn)了黨的政策的精神和內(nèi)容。因此,從實(shí)質(zhì)上說(shuō)執(zhí)行了法也就促進(jìn)了黨的政策實(shí)現(xiàn)。另一方面,法往往是總結(jié)經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)的黨的政策而制定的,同其他政策相比,這些政策在上升為法的過(guò)程中,由于經(jīng)受實(shí)踐檢驗(yàn)和總結(jié)挑選而更成熟、更完善,因而它的實(shí)施也會(huì)產(chǎn)生更好的效果。再一方面,法有自己特有的表現(xiàn)形式,是明確的、普遍的社會(huì)規(guī)范。后,法作為國(guó)家意志的表現(xiàn)形式,它具有普遍約束力和特殊強(qiáng)制力,在黨的政策指導(dǎo)下立法,把黨的政策或其精神和內(nèi)容體現(xiàn)到法中去,就使這部分政策也具有國(guó)家意志的屬性,使它們的實(shí)施能得到黨的紀(jì)律和國(guó)家強(qiáng)制力的雙重保障。
總之,社會(huì)主義法與黨的政策關(guān)系非常密切,兩者相互作用,相互制約,相輔相成。不能把兩者對(duì)立起來(lái)或簡(jiǎn)單等同起來(lái)。忽視政策對(duì)法的指導(dǎo)作用和忽視法對(duì)政策的制約、促進(jìn)和保障作用,都是有害的。在現(xiàn)時(shí)期,更應(yīng)當(dāng)注意反對(duì)或防止僅強(qiáng)調(diào)政策作用而忽視以至否認(rèn)法的作用的錯(cuò)誤思想和行為,更應(yīng)當(dāng)注意防止以政策和黨紀(jì)代替國(guó)法的做法。
7、為什么需要重視法制建設(shè)?
答:①建國(guó)后,黨對(duì)全國(guó)的領(lǐng)導(dǎo)需要通過(guò)國(guó)家政權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn),而國(guó)家政權(quán)的組織和運(yùn)轉(zhuǎn)單靠政策不行,還必須依靠法。
②現(xiàn)代國(guó)家應(yīng)當(dāng)是實(shí)行民主政治和法治的國(guó)家。這種國(guó)家的一個(gè)基本特征便是國(guó)家政權(quán)必須依法辦事。
③現(xiàn)代社會(huì)生活、公民生活對(duì)法的依賴性是以往任何時(shí)代所無(wú)法比擬的。
(三)1、同其他社會(huì)組織相比,國(guó)家的主要特征在于:
①國(guó)家是個(gè)政治實(shí)體,設(shè)有系統(tǒng)的國(guó)家機(jī)構(gòu)體系,受經(jīng)濟(jì)上、政治上占統(tǒng)治地位的階級(jí)支配。
②國(guó)家是一種特殊的公共權(quán)力。
③國(guó)家兼有政治職能和社會(huì)職能兩種職能,這兩種職能又通過(guò)行使對(duì)內(nèi)、對(duì)外職能來(lái)實(shí)現(xiàn)。
④國(guó)家是按地域范圍組織起來(lái)的,有一定的領(lǐng)域范圍,居民按地域來(lái)劃分。
2、法與國(guó)家的關(guān)系答:法與國(guó)家是關(guān)系極為密切的兩種社會(huì)現(xiàn)象。一定的法與一定的國(guó)家,都建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,產(chǎn)生于相同的社會(huì)物質(zhì)生活條件;具有共同的階級(jí)屬性,擔(dān)負(fù)著共同的歷史使命;都屬于同一個(gè)歷史范疇,在相同的歷史階段上產(chǎn)生、存在和發(fā)展。兩者相伴而行,相互依賴,相互作用,相輔相成。
①法有賴于國(guó)家首先,法的制定、認(rèn)可、變動(dòng)和實(shí)施,是依賴于國(guó)家、離不開國(guó)家的。
第二,法的性質(zhì)、作用和特點(diǎn),都與國(guó)家直接相關(guān)聯(lián)。
第三,法的形式和法律制度直接受國(guó)家形式的影響。
②國(guó)家也有賴于法首先,法為確認(rèn)國(guó)家政權(quán)的合法地位所必需。
第二,法為組織國(guó)家機(jī)構(gòu)、確立國(guó)家體制所必需。
第三,法為實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能所必需。
第四,法為制約國(guó)家政權(quán)活動(dòng)所必需。
第五,法為鞏固和完善國(guó)家制度所必需。
總之,法與國(guó)家有著非常密切的關(guān)系。它們是上層建筑中兩種不同的社會(huì)現(xiàn)象,各有自己的特點(diǎn)和作用。對(duì)法和國(guó)家都應(yīng)當(dāng)給予高度重視,不可忽視其中一個(gè)方面。
3、我國(guó)人民民主專政的基本內(nèi)容和特征包括四個(gè)方面:
第一,工人階級(jí)(通過(guò)共產(chǎn)黨)的領(lǐng)導(dǎo)是人民民主專政的根本標(biāo)志。
第二,工農(nóng)聯(lián)盟是人民民主專政的基礎(chǔ)。
第三,廣泛的統(tǒng)一戰(zhàn)線是人民民主專政的重要原則。
第四,人民民主專政是對(duì)人民民主和對(duì)敵人專政的結(jié)合。
4、社會(huì)主義法與人民民主專政的關(guān)系首先,人民民主專政的國(guó)家政權(quán)是社會(huì)主義法產(chǎn)生和存在的前提。
其次,社會(huì)主義法的制定和實(shí)施是組織人民民主專政的國(guó)家政權(quán)、建立國(guó)家機(jī)構(gòu)和實(shí)現(xiàn)其職能所必需的。
5、法對(duì)人民民主專政的作用我國(guó)社會(huì)主義法對(duì)人民民主專政已發(fā)揮重要作用。
①它以根本大法的形式規(guī)定了國(guó)家的性質(zhì)和一系列基本政治制度。
②它確立了國(guó)家機(jī)構(gòu)的組織、活動(dòng)原則、權(quán)限及相互關(guān)系。
③它確認(rèn)和保障對(duì)人民民主和對(duì)敵人專政相結(jié)合。
(四)1、資本主義民主與古代民主的區(qū)別資本主義民主與古代民主有明顯區(qū)別。
①資本主義民主以人人生而自由、平等的天賦人權(quán)學(xué)說(shuō)作為理論基礎(chǔ),不僅反對(duì)把人分成等級(jí)的封建專制、特權(quán)制度,否定人身隸屬依附關(guān)系,也在民主的主體上突破古代民主限于城邦公民即少數(shù)人的界限,把自由和平等擴(kuò)展到整個(gè)社會(huì)。這無(wú)疑是一大進(jìn)步。
②資本主義民主以分權(quán)制、議會(huì)制、普選制、兩黨制(或多黨制)作為民主的主要構(gòu)成部分和表現(xiàn)形式。因此,資本主義民主比古代民主要全面、系統(tǒng)、嚴(yán)密、完備得多。
2、社會(huì)主義民主的特點(diǎn)答:第一、社會(huì)主義民主是建立在生產(chǎn)資料公有制上的民主,是全體人民的、絕大多數(shù)人的民主,是對(duì)人民民主和對(duì)敵人專政的統(tǒng)一,其本質(zhì)和核心是一切權(quán)力屬于人民。
第二,社會(huì)主義民主是具有廣泛內(nèi)容的民主。
第三,社會(huì)主義民主是有物質(zhì)保障的民主、實(shí)事求是的民主。
第四,社會(huì)主義民主的具體形式也不同于資本主義民主。在我國(guó),民主制度以人民代表大會(huì)制度為基本形式,人民代表大會(huì)是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān),行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)都由它選舉產(chǎn)生并對(duì)它負(fù)責(zé)。
3、社會(huì)主義法制與民主的關(guān)系社會(huì)主義法制與社會(huì)主義民主有著非常密切的關(guān)系,兩者相互依存,不可分離。
①社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的基礎(chǔ)第一,社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的前提。
第二,社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的一個(gè)原則。
第三,社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的力量源泉。
第四,社會(huì)主義民主在促進(jìn)社會(huì)主義法制發(fā)展方面也有重大作用。
②社會(huì)主義法制是社會(huì)主義民主的保障第一,社會(huì)主義法制確認(rèn)社會(huì)主義民主。
第二,社會(huì)主義法制規(guī)定社會(huì)主義民主的范圍。
第三,社會(huì)主義法制規(guī)定如何實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主。一方面,法制規(guī)定實(shí)現(xiàn)民主的程序和方法,為人民行使各項(xiàng)民主權(quán)利提供有效措施。另一方面,規(guī)定對(duì)行使民主權(quán)利的制約,規(guī)定與民主權(quán)利相對(duì)應(yīng)的義務(wù),保障人民能正確地行使民主權(quán)利。
第四,社會(huì)主義法制是保衛(wèi)社會(huì)主義民主的武器。
4、為什么說(shuō)社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的力量源泉?
答:①?gòu)牧⒎ǚ矫嬲f(shuō),充分發(fā)揚(yáng)民主,就能使人民充分表達(dá)自己的意志和要求,從而便利立法者集中這些意志和要求,制定出現(xiàn)體現(xiàn)人民意志和利益的法。
②從執(zhí)法和司法方面說(shuō),充分發(fā)揚(yáng)民主,依靠人民的支持、幫助和監(jiān)督,就有利于防止在執(zhí)法、司法活動(dòng)中可能出現(xiàn)的主觀主義、官僚主義、濫用職權(quán)等現(xiàn)象,促使國(guó)家機(jī)關(guān)和司法人員尊重公民的合法權(quán)利,較好地發(fā)揮社會(huì)主義法保護(hù)人民的作用。
③從守法方面說(shuō),法律能否得到廣泛、自覺(jué)的遵守,是社會(huì)主義法制建設(shè)成功與否的一個(gè)重要標(biāo)志。
5、實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的法制化,需要做多方面的工作。主要是:
①把國(guó)家的民主制度、民主形式、民主程序、民主生活、人民的民主權(quán)利,用法律制度固定下來(lái),使其不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變,使社會(huì)主義民主因其獲得法制的有力保障而在我國(guó)漸成一種深厚的傳統(tǒng)。
②運(yùn)用法制的力量同危害社會(huì)主義民主、侵犯人民民主權(quán)利的行為進(jìn)行斗爭(zhēng),使這種斗爭(zhēng)有法可依、有章可循,真正做到:不論何人、何組織,只要危害了社會(huì)主義民主,侵犯了人民的正當(dāng)?shù)拿裰鳈?quán)利,都要受到國(guó)法的制裁。
③使人民了解自己究竟有哪些民主權(quán)利,國(guó)家有哪些民主制度受法的保障,了解自己應(yīng)當(dāng)怎樣行使民主權(quán)利,應(yīng)當(dāng)怎樣依法維護(hù)國(guó)家的民主制度。
總之,正如黨的十五大報(bào)告所指出的:發(fā)展民主必須同健全法制緊密結(jié)合,實(shí)行依法治國(guó)。
(五)1、社會(huì)主義法制對(duì)人權(quán)的作用
第一,社會(huì)主義立法直接確認(rèn)和保障人權(quán)。{我們已知人權(quán)是道德權(quán)利與法律權(quán)利、應(yīng)然權(quán)利與實(shí)然權(quán)利的結(jié)合。
第二,社會(huì)主義法的實(shí)施直接維護(hù)和保障人權(quán)。
第三,社會(huì)主義法制對(duì)人權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的環(huán)境發(fā)生作用,由此而間接保障人權(quán)。
第四,參加國(guó)際人權(quán)條約,維護(hù)和保障人權(quán)。
2、社會(huì)主義法的實(shí)施對(duì)人權(quán)的直接維護(hù)和保障主要表現(xiàn)在:
①司法機(jī)關(guān)通過(guò)依法審理侵犯人權(quán)的案件維護(hù)和保障人權(quán)。
②司法機(jī)關(guān)在辦案中通過(guò)堅(jiān)持一系列原則,履行一系列程序,來(lái)維護(hù)和保障人權(quán)。
③國(guó)家專門機(jī)關(guān)對(duì)犯罪一方面加以處罰,另一方面實(shí)行改造,再一方面仍然保障他們所保留的人權(quán),如健康權(quán)、人格權(quán)、合法財(cái)產(chǎn)不受侵犯權(quán)以及控告權(quán)、申訴權(quán)、檢舉權(quán)等。
④行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法中也注意對(duì)人權(quán)的保障,禁止在執(zhí)法中出現(xiàn)侵犯人權(quán)的行為。
⑤實(shí)行人權(quán)救濟(jì)制度,使人權(quán)被侵犯者得到應(yīng)有補(bǔ)償。通過(guò)這五方面,就能從法律制度上有效地將法所確認(rèn)和保障的人權(quán)在法的實(shí)施過(guò)程中加以維護(hù)和保障。
3、人權(quán)對(duì)社會(huì)主義法制的作用人權(quán)問(wèn)題不僅是個(gè)需要法制確認(rèn)、維護(hù)和保障的問(wèn)題,也是對(duì)法制發(fā)展有重大促進(jìn)作用的問(wèn)題。在我國(guó),重視人權(quán),確認(rèn)、維護(hù)和保障人權(quán),必然會(huì)促進(jìn)法制的發(fā)展。
首先,發(fā)展人權(quán)就要求發(fā)展社會(huì)主義法制。
其次,在社會(huì)主義制度下,實(shí)現(xiàn)人權(quán),就意味著實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家做主,意味著實(shí)現(xiàn)公民的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、人身權(quán)、政治權(quán)、經(jīng)濟(jì)權(quán)、文化教育權(quán)、社會(huì)權(quán)等等,而這些人權(quán)的實(shí)現(xiàn),無(wú)疑會(huì)有力地促進(jìn)社會(huì)主義法制的發(fā)展。
此外,人權(quán)的狀況,也是衡量法制狀況的一個(gè)價(jià)值尺度。
第九章 依法治國(guó)與社會(huì)主義文化㈠、1、道德是人們關(guān)于善和惡、榮譽(yù)和恥辱、正義和非正義等問(wèn)題上的觀念、原則以及根據(jù)這些觀念、原則而形成的人們相互行為的某種準(zhǔn)則和規(guī)范。
2、當(dāng)代中國(guó)法治與道德的關(guān)系
①社會(huì)主義法律與道德的一致性和相互作用在我國(guó)社會(huì)主義社會(huì)中,社會(huì)主義法律和社會(huì)主義、共產(chǎn)主義道德在實(shí)質(zhì)上是一致的。首先。它們具有共同的經(jīng)濟(jì)、政治和思想基礎(chǔ),都建立在社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,都代表了工人階級(jí)和廣大人民的意志和利益,都是在中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下,以馬列主義、毛澤東思想,特別是鄧小平理論為指導(dǎo)而形成和發(fā)展的;它們?cè)诋?dāng)前和今后相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)的主要任務(wù)是促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。
兩者的一致性也體現(xiàn)在:我國(guó)社會(huì)主義法律的基本原則和內(nèi)容,從實(shí)質(zhì)上說(shuō)也體現(xiàn)了不同層次的道德要求。社會(huì)主義法律和道德的一致性還體現(xiàn)在:遵紀(jì)守法也是社會(huì)生活中的一項(xiàng)基本的道德要求。這種一致性也表明,我國(guó)社會(huì)主義法律具有崇高的道德價(jià)值和極大的優(yōu)越性。
社會(huì)主義法律和道德的相互關(guān)系也體現(xiàn)在兩者是相輔相成、相互促進(jìn)的。社會(huì)主義法律的充分實(shí)現(xiàn)必然會(huì)提高一般公民和國(guó)家工作人員的道德水平,反過(guò)來(lái),社會(huì)道德水平的提高又必然會(huì)促進(jìn)社會(huì)主義法律的實(shí)現(xiàn)。
道德對(duì)社會(huì)主義法律的促進(jìn)作用也體現(xiàn)在一般社會(huì)成員方面。沒(méi)有絕大多數(shù)人民群眾的支持和擁護(hù),沒(méi)有他們自覺(jué)遵守法紀(jì)的道德風(fēng)尚和習(xí)慣沒(méi)有他們對(duì)實(shí)施法律的監(jiān)督,沒(méi)有他們對(duì)任何違法行為的道德上的抵制,任何法律都不可能有效地實(shí)施。
從實(shí)施社會(huì)主義法律必須依靠道德,也即從后者對(duì)前者的促進(jìn)作用中也可以看出,真正加強(qiáng)社會(huì)主義法制是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù),其中包括對(duì)廣大國(guó)家工作人員和人民群眾進(jìn)行道德教育的任務(wù)。
(二)1、法律意識(shí)泛指人們對(duì)于法律,特別是本國(guó)現(xiàn)行法律的思想、觀念、心理或態(tài)度等等。有時(shí)也稱“法制觀念”或“法制心理狀態(tài)”。
2、法律意識(shí)從主題上看,可以分為個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)三種。
3、在我國(guó)社會(huì)中,存在三種對(duì)法律的心理狀態(tài):
第一種是廣大人民信任、擁護(hù)社會(huì)主義法律的積極心理狀態(tài);
第二種是絕少數(shù)人反對(duì)社會(huì)主義法律的破壞性心理狀態(tài);
第三種是處于以上兩者之間的消極心理狀態(tài),它表現(xiàn)為對(duì)社會(huì)主義法律的某種淡漠情緒和態(tài)度。
(三)當(dāng)代中國(guó)存在著多樣化的法律文化,大體上說(shuō),有四種法律文化。
第一種是占主導(dǎo)地位的權(quán)威性法律文化,即在鄧小平理論和黨的基本路線和綱領(lǐng)指引下逐步形成和發(fā)展的社會(huì)主義法律文化。我國(guó)的憲法、法律以及正確的法學(xué)理論就是這種文化的產(chǎn)物。
第二種是我國(guó)自古以來(lái)的傳統(tǒng)法律文化。
第三種是來(lái)自西方國(guó)家的法律文化。
第四種是來(lái)自前蘇聯(lián)的法律文化。
(四)1、宗教作為一種社會(huì)意識(shí)是自然力量和社會(huì)力量在人們意識(shí)中的一種虛幻的、歪曲的反映。
2、我國(guó)實(shí)行宗教信仰自由政策的理由主要是:首先,對(duì)待思想問(wèn)題,不能采用強(qiáng)制辦法。其次,在我國(guó),宗教問(wèn)題與民族和文化問(wèn)題密切聯(lián)系,實(shí)行宗教信仰自由有利于民族團(tuán)結(jié)、文化交流以及社會(huì)安定。再次,實(shí)行宗教信仰自由,有利于國(guó)內(nèi)團(tuán)結(jié)、發(fā)展同各國(guó)的外交關(guān)系和經(jīng)濟(jì)、文化交流,加強(qiáng)同世界各國(guó)人民的團(tuán)結(jié)。
第三篇 法的制定
第十一章 法的制定
(一)1、所謂法的制定,就是指法定的國(guó)家機(jī)關(guān),依照法定的職權(quán)和程序,創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動(dòng);是掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)把自己的意志上升為國(guó)家意志的活動(dòng)。
2、廣義的立法是指法定的國(guó)家機(jī)關(guān)制定規(guī)范性文件的活動(dòng),狹義的立法僅指高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)制定法律的活動(dòng),此處所講立法一般指廣義的立法。
立法活動(dòng)具有如下特征:首先,它是一項(xiàng)國(guó)家機(jī)關(guān)的活動(dòng),是同國(guó)家權(quán)力緊密相連的活動(dòng)。其次,它是國(guó)家機(jī)關(guān)的法定職權(quán)活動(dòng),是憲法和法律規(guī)定的專門國(guó)家機(jī)關(guān)的職權(quán)活動(dòng)。第三,是依照法定程序所進(jìn)行的活動(dòng)。第四,它是一項(xiàng)具有專業(yè)性和技術(shù)性的活動(dòng)。第五,立法是產(chǎn)生或者變更法的活動(dòng),這是立法的內(nèi)容和要達(dá)到的結(jié)果。就是說(shuō),立法是導(dǎo)致國(guó)家意志的形成或者變更的結(jié)果的活動(dòng),這是立法的直接目的和要求。不產(chǎn)生國(guó)家意志或者不改變法的內(nèi)容,就不能稱之為立法活動(dòng)。
3、立法的形式和分類
第一,按照立法的主體即立法機(jī)關(guān)的不同,可以分為:
①根據(jù)政體的不同,可以區(qū)分為君主立法或者專制立法和議會(huì)立法或者民主立法。
②根據(jù)立法機(jī)關(guān)的組成不同,可以分為一院制立法和兩院制立法。
③根據(jù)立法機(jī)關(guān)的性質(zhì)不同,可以分為國(guó)家立法機(jī)關(guān)立法、國(guó)家行政機(jī)關(guān)立法和授權(quán)立法。
④根據(jù)立法機(jī)關(guān)地位不同,可以分為中央立法和地方立法。
第二,根據(jù)立法主體行為的特征不同,可以分為創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止。
創(chuàng)制是具有立法權(quán)的機(jī)關(guān)依照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制作和規(guī)定規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。
認(rèn)可是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)于社會(huì)上存在的某些習(xí)慣承認(rèn)和許可其具有法律效力的活動(dòng)。
修改,又叫修正、修訂,是國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)于原先國(guó)家機(jī)關(guān)頒布生效的法律予以部分的變更,包括刪除原有內(nèi)容和補(bǔ)充新的內(nèi)容。
廢止,又叫廢除,是指國(guó)家機(jī)關(guān)終止正在生效的某些法律的活動(dòng)。廢止的形式有:明示廢止和默示廢止。
此外,還可以根據(jù)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同性質(zhì),分為民事立法、刑事立法、行政立法、經(jīng)濟(jì)立法和立憲活動(dòng);根據(jù)對(duì)社會(huì)關(guān)系調(diào)整的作用不同,分為實(shí)體法立法和程序法立法;根據(jù)所立之法的效力的不同,可分為一般法立法和特殊法立法等。
4、立法的意義立法具有很重要的功能,是國(guó)家職能和作用的必要手段和具體體現(xiàn)形式。首先,它是國(guó)家意志形成和表達(dá)的必要途徑和方式。第二,掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)必須利用立法手段,來(lái)確認(rèn)那些有利于自己的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。第三,立法者利用立法手段協(xié)調(diào)社會(huì)關(guān)系,解決社會(huì)矛盾。第四,立法還有指導(dǎo)未來(lái)的預(yù)測(cè)功能。后,立法是民主制度化、法律化的前提條件,是依法治國(guó),建設(shè)法治國(guó)家的基礎(chǔ)性活動(dòng)。
5、我國(guó)社會(huì)主義立法的發(fā)展我國(guó)社會(huì)主義立法的發(fā)展,大致可以分為以下五個(gè)階段:
第一個(gè)階段,從1949年10月到1954年9月頒布《中華人民共和國(guó)憲法》。
第二個(gè)階段,從1954年10月到1957年底。
第三個(gè)階段,從1958年初到1966年5月。
第四個(gè)階段,從1966年6月到1976年10月,自“文化*”開始到粉碎“四人幫”為止。
第五個(gè)階段,1976年10月,特別是從1978年底召開的中共十一屆三中全會(huì)起到現(xiàn)在。
(二)1、法的制定的指導(dǎo)思想,是指貫徹立法活動(dòng)整個(gè)過(guò)程中的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)則,它關(guān)系到立法活動(dòng)的根本性、全局性和方向性的問(wèn)題,它既是立法活動(dòng)經(jīng)驗(yàn)的理論概括和思維抽象,又是立法活動(dòng)的思想指導(dǎo)和高準(zhǔn)則。
2、在社會(huì)主義國(guó)家,維護(hù)生產(chǎn)資料公有制的社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的無(wú)產(chǎn)階級(jí)的政治統(tǒng)治,應(yīng)該是其共同的立法指導(dǎo)思想。
3、具體到我國(guó),在社會(huì)主義初級(jí)階段的立法指導(dǎo)思想應(yīng)該是:馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論,中國(guó)共產(chǎn)黨在社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線和基本綱領(lǐng)。
4、我國(guó)社會(huì)主義的立法,一般來(lái)說(shuō)要遵循以下基本原則:
①實(shí)事求是,一切從實(shí)際出發(fā)的原則
②合憲性和法制統(tǒng)一原則
③總結(jié)國(guó)內(nèi)實(shí)踐和借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合的原則
④原則性和靈活性相結(jié)合的原則
⑤立足全局、統(tǒng)籌兼顧、適當(dāng)安排的原則
⑥群眾路線和專門機(jī)關(guān)工作相結(jié)合,民主與集中相結(jié)合的原則
⑦維護(hù)法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴(yán)肅性與及時(shí)創(chuàng)、改、廢相結(jié)合的原則
(三)1、所謂立法體制,是指按照憲法和法律的規(guī)定,關(guān)于國(guó)家機(jī)關(guān)立法權(quán)限劃分的制度。
2、世界各國(guó)立法體制,按照一定的標(biāo)準(zhǔn)可以進(jìn)行如下的劃分:
第一,按照立法機(jī)構(gòu)設(shè)置和運(yùn)行機(jī)制是否實(shí)行民主原則,可以分為民主立法體制和專門立法體制。
第二,按照立法權(quán)行使是否為同一類別機(jī)關(guān),可以分為單一制的立法體制和聯(lián)邦制的立法體制。
第三,按照中央和地方的立法權(quán)劃分,可以分為一級(jí)立法體制和兩級(jí)立法體制。
第四,按照立法機(jī)關(guān)是否受其他機(jī)關(guān)制約,可以分為獨(dú)立的立法體制和制衡的立法體制。
3、我國(guó)現(xiàn)行立法體制,就是我國(guó)憲法和法律(國(guó)家機(jī)關(guān)組織法)規(guī)定的立法體制,根據(jù)各級(jí)各類國(guó)家立法機(jī)關(guān)的權(quán)限,可以作如下分類:
①中央一級(jí)
第一,高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān):全國(guó)人民代表大會(huì)修改憲法,制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)解釋憲法,制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以外的其他法律;在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間,對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸。
第二,高國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其所屬機(jī)關(guān):國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政措施,制定行政法規(guī)發(fā)布決定和命令;向全國(guó)人民代表大會(huì)或者全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出法律議案;各部、各委員會(huì)根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限內(nèi),發(fā)布命令、指示和規(guī)章。
②地方一級(jí)
第一,地方各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān):地方各級(jí)人民代表大會(huì),在本行政區(qū)域內(nèi),依照法律規(guī)定的權(quán)限,通過(guò)和發(fā)布決議,省、直轄市的人民代表大會(huì)和它們的常設(shè)委員會(huì),在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定地方性法規(guī),報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)備案。省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)在法定條件下也可以制定地方性法規(guī)。
民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化特點(diǎn),制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報(bào)省或自治區(qū)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效,并報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。
第二,地方各級(jí)行政機(jī)關(guān):縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府依照法律規(guī)定的權(quán)限在本行政區(qū)內(nèi)發(fā)布決定和命令。省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府,可以依照法律和行政法規(guī),制定規(guī)章??h級(jí)以上人民政府的下屬部門可以發(fā)布命令和指示。
上述決議、決定、命令和指示,凡是具有規(guī)范性內(nèi)容者,就是規(guī)范性法律文件。
上述我國(guó)立法體制,一般認(rèn)為是一元多層次的立法體制。就是以憲法為基礎(chǔ)的餓統(tǒng)一的一元化的基礎(chǔ)上,有中央和地方兩個(gè)大的層次,在每一個(gè)層次的權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)內(nèi)部還有不同層次的機(jī)關(guān)制定不同效力的法律、法規(guī)或規(guī)章。
3、所謂立法程序,是指按照憲法和法律規(guī)定的具體立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修止和廢除法律和規(guī)范性法律文件的程序和步驟。狹義的立法程序,僅指國(guó)家高權(quán)力機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律的程序;廣義的立法程序,則包括一切具有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止任何規(guī)范性法律文件活動(dòng)的程序。
4、我國(guó)現(xiàn)行立法程序我國(guó)現(xiàn)行立法程序,這里是指高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)的立法程序。一般來(lái)說(shuō)包括以下三個(gè)大的階段:
第一階段,立法的準(zhǔn)備階段。
第二階段,法的形成或者法的確立階段。
①法律議案的提出和審議
②法律草案的審議
③法律草案的通過(guò)
④公布法律第三個(gè)階段,法律的完備階段。其中包括法的修改、廢除,法的解釋,法律規(guī)范性文件的清理、法律匯編和法律編纂等。
(四)1、立法技術(shù)是指在整個(gè)立法過(guò)程中產(chǎn)生和利用的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和操作技巧,包括立法體制確立和運(yùn)行技術(shù)、立法程序形成和進(jìn)行技術(shù)、立法表達(dá)技術(shù)等。這里主要是指立法表達(dá)技術(shù),它包括:
①規(guī)定性法律文件的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、外部形式、概括的語(yǔ)言表達(dá)、文體的選擇技術(shù)等;
②法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和分類技術(shù);
③規(guī)范性法律文件規(guī)范化和系統(tǒng)化技術(shù)。
2、立法技術(shù)的內(nèi)容立法技術(shù)有立法預(yù)測(cè)技術(shù)、立法調(diào)查技術(shù)、立法規(guī)劃技術(shù)、立法決策技術(shù)、立法協(xié)調(diào)技術(shù)、立法表達(dá)技術(shù)以及立法監(jiān)督技術(shù)等。這里僅句立法表達(dá)技術(shù)要求的重要內(nèi)容予以敘述。
第一,規(guī)范性法律文件的表達(dá)。規(guī)范性法律文件的要求,也就是規(guī)范性法律文件的規(guī)范化。首先,法的名稱的表達(dá)要規(guī)范和統(tǒng)一也就是說(shuō),不同的制定法律的機(jī)關(guān)所制定的法律文件,因?yàn)槠浞尚Я哟尾煌仨氂胁煌拿Q來(lái)表達(dá)。
②法的內(nèi)容要完整,法的要素應(yīng)該齊全、完備。
③法的體例安排要規(guī)范和統(tǒng)一。
第二,法律規(guī)范的表達(dá)。法律規(guī)范的表達(dá)要做到完整、概括和明確。
第三,立法語(yǔ)言的運(yùn)用。立法語(yǔ)言的運(yùn)用要做到準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)和簡(jiǎn)明。
①所謂準(zhǔn)確,就是說(shuō)要用明確肯定的語(yǔ)言表達(dá)明晰的概念。
②所謂嚴(yán)謹(jǐn),是指用邏輯嚴(yán)密的語(yǔ)言表達(dá)法律規(guī)范的內(nèi)容。
③所謂簡(jiǎn)明,是指用盡可能簡(jiǎn)練明白的語(yǔ)言表達(dá)法律的內(nèi)容。
第十二章 法的淵源與法的分類
(一)1、在中外法學(xué)著作中,法的淵源有如下不同的含義:
第一,是指法的歷史淵源,指引起特定法律原則和規(guī)范產(chǎn)生的歷的行為和事件。
第二,是指法的理論淵源,就是那些促進(jìn)過(guò)立法和法律改革的理論原則和哲學(xué)原理。
第三,是指法的形式淵源,就是那些被賦予法律效力和強(qiáng)制力的、具有權(quán)威性的某些原則和規(guī)范。
第四,是指文件淵源,就是指對(duì)于法律規(guī)范作權(quán)威性解釋的文件或者公文。
第五,是指文獻(xiàn)淵源,就是指那些沒(méi)有權(quán)威性的、法官?zèng)]有義務(wù)加以采納的各種關(guān)于法律問(wèn)題的文獻(xiàn)資料。
還有的將法的淵源分為實(shí)質(zhì)意義上的淵源和形式意義上的淵源。所謂實(shí)質(zhì)意義上的淵源,即法的真實(shí)來(lái)源、根據(jù)和發(fā)源,是指法的產(chǎn)生的一定生產(chǎn)方式下的物質(zhì)生活條件。形式意義上的淵源,即指法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式,也就是指法的效力淵源,即法學(xué)上通常所說(shuō)的法的淵源。形式上的淵源,還分為直接淵源和間接淵源。直接淵源又稱正式淵源或法定淵源,是指國(guó)家機(jī)關(guān)制定的具有各類規(guī)范性法律文件,依其地位和效力不同,又分為憲法、法律、各種法規(guī)和規(guī)章等。間接淵源,又稱為非正式意義上的淵源或者非法定淵源,是指各種習(xí)慣、判例、宗教規(guī)則、法理學(xué)說(shuō)、道德原則和規(guī)范等。
2、我國(guó)早的成文法,是在公元前536年鄭國(guó)宰相子產(chǎn)鑄的刑鼎,子產(chǎn)被稱為中國(guó)首先打破法律神秘主義的第一人。之后,鄭國(guó)大夫鄧析把刑法寫在竹簡(jiǎn)上,稱為竹刑。戰(zhàn)國(guó)時(shí)的思想家李悝在公元前412年制定的《法經(jīng)》是我國(guó)第一部比較完整的法典。
3、在中國(guó)歷,法的餓淵源種類多而且變化大。但總的來(lái)說(shuō),是以成文法為主要形式。主要有律、令、格、式。
在我國(guó)封建社會(huì),還存在著叫做典、敕「chì」、科、比的法的淵源。
4、在西方國(guó)家,公元前449年,頒布了因鑄在十二塊銅板上而的《十二銅表法》,它是古羅馬第一部以原習(xí)慣法為基礎(chǔ)形成的成文法,是由秘密法向公開法過(guò)渡的重要標(biāo)志。
5、法的分類,是指從一定的角度或者按照一定的標(biāo)準(zhǔn),對(duì)一個(gè)國(guó)家的法進(jìn)行劃分。
6、在世界上所有國(guó)家共同適用的法的分類,它主要有五類,即國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法,根本法和普通法,一般法和特別法,實(shí)體法和程序法以及成文法和習(xí)慣法。
①國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。根據(jù)法的制定和實(shí)施的主體的不同可劃分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。
②根本法和普通法。根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序的不同可劃分為根本法和普通法。
③一般法和特別法。根據(jù)法的調(diào)整范圍的不同可劃分為一般法和特殊法。
④實(shí)體法和程序法。根據(jù)所規(guī)定的內(nèi)容不同可劃分為實(shí)體法和程序法。
⑤成文法和習(xí)慣法。根據(jù)所創(chuàng)制和表達(dá)的形式不同劃分為成文法和習(xí)慣法(又叫不成文法)。
7、在一些少數(shù)國(guó)家使用的分類。
①公法和私法。這種分類來(lái)源于古羅馬法,它是在民法法系適用的一種分類。
②普通法(law )和衡平法(Equity)。這種分類在普通法法系國(guó)家中適用。
③聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。這種分類僅在聯(lián)邦制國(guó)家中適用。
(二)我國(guó)社會(huì)主義法的正式意義上的淵源有:憲法,法律,行政法規(guī)和軍事法規(guī),地方性法規(guī),自治法規(guī),經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī),特別行政區(qū)法律和國(guó)際條約。
①憲法在當(dāng)代我國(guó)社會(huì)主義法的淵源中,憲法規(guī)定國(guó)家的根本制度和根本任務(wù),具有高的法律地位和法律效力,是制定一切法律、法規(guī)的依據(jù)。
②法律這里所說(shuō)的法律是指狹義上的、作為一種法的淵源的法律。
A、基本法律,是指由全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的,規(guī)定或調(diào)整國(guó)家和社會(huì)生活中,在某一方面具有根本性和全面性關(guān)系的法律,包括關(guān)于刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。
B、基本法律以外的法律,又稱非基本法律,是指由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改的,規(guī)定和調(diào)整除基本法律調(diào)整以外的,關(guān)于國(guó)家和社會(huì)生活某一方面具體問(wèn)題的關(guān)系的法律。
C、全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)所作的決議和決定,如果它的內(nèi)容是規(guī)范的,應(yīng)視為狹義的法律,是我國(guó)社會(huì)主義法的一種淵源。
③行政法規(guī)和軍事法規(guī)
A、行政法規(guī)。行政法規(guī)是高國(guó)家行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院根據(jù)并且為實(shí)施憲法和法律而制定的關(guān)于國(guó)家行政管理活動(dòng)方面的規(guī)范性文件,它是我國(guó)重要的并且數(shù)量很大的一種法的淵源。
B、軍事法規(guī)。是指中央軍事委員會(huì)制定的調(diào)整和規(guī)定關(guān)于國(guó)防建設(shè)和軍事方面關(guān)系的規(guī)范性法律文件。
同時(shí),國(guó)務(wù)院發(fā)布的規(guī)范性的決定和命令,也是一種法的淵源。國(guó)務(wù)院所屬各部門發(fā)布的規(guī)范性的決定和命令,也是法的淵源。
④地方性法規(guī)、自治法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)
A、地方性法規(guī)。指地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)為保證憲法、法律和行政法規(guī)的遵守和執(zhí)行,結(jié)合本行政區(qū)內(nèi)的具體情況和實(shí)際需要,依照法律規(guī)定的權(quán)限,通過(guò)和發(fā)布的規(guī)范性法律文件。
地方性規(guī)章,指地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)根據(jù)和為保證法律、行政法規(guī)和本地區(qū)的地方性法規(guī)的遵守和執(zhí)行,制定的規(guī)范性法律文件,是我國(guó)社會(huì)主義法的一種重要淵源。
B、自治法規(guī)。是指民族自治地方的自治機(jī)關(guān)根據(jù)憲法和法律的規(guī)定,依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn),制定的自治條例和單行條例。
C、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)。是指我國(guó)經(jīng)濟(jì)特區(qū)根據(jù)授權(quán)所制定的規(guī)范性法律文件。
⑤關(guān)于特別行政區(qū)的基本法律和在特別行政區(qū)實(shí)施的全國(guó)性基本法律
A、關(guān)于特別行政區(qū)的基本法,是指我國(guó)根據(jù)“一國(guó)兩制”的基本方針和憲法的規(guī)定,按照具體情況,規(guī)定特別行政區(qū)制度的規(guī)范性法律文件。
B、在特別行政區(qū)實(shí)施的全國(guó)性法律,在基本法中明確列出,并且規(guī)定,全國(guó)行法律除列于基本法附件者外,不得在特別行政區(qū)實(shí)施。
⑥國(guó)際條約國(guó)際條約,是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的國(guó)家關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、文化、貿(mào)易、法律以及軍事等方面規(guī)定其相互之間權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議的總稱。
(三)政策、判例和習(xí)慣
①政策政策是國(guó)家或者政黨為實(shí)現(xiàn)一定歷史時(shí)期的任務(wù)和執(zhí)行其路線而制定的活動(dòng)準(zhǔn)則和行為規(guī)范。
A、黨的政策。黨的政策是黨為完成一定歷史任務(wù)和執(zhí)行一定路線而制定的活動(dòng)準(zhǔn)則和行為規(guī)范。
B、國(guó)家政策。國(guó)家政策是國(guó)家為完成一定歷史時(shí)期的任務(wù)和執(zhí)行一定的路線而制訂的活動(dòng)準(zhǔn)則和行為規(guī)范。
②判例在普通法法系國(guó)家,判例和判例法往往是在一個(gè)意義上使用的。它是普通法法系國(guó)家的一個(gè)重要的法的淵源。我國(guó)不是實(shí)行判例法制度的國(guó)家。
③習(xí)慣習(xí)慣是指人們?cè)陂L(zhǎng)時(shí)期逐漸養(yǎng)成的,一種不易改變的思維傾向、行為模式和社會(huì)風(fēng)尚。只有得到國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣才能成為習(xí)慣法。
(四)1、法律解釋關(guān)于法律解釋,應(yīng)該區(qū)分立法解釋、司法解釋和行政解釋。立法解釋是法的淵源,行政解釋是法的淵源,對(duì)于司法解釋,一般不能認(rèn)為和不應(yīng)該認(rèn)為它是我國(guó)一種法的淵源。〖參見課本第369頁(yè)〗
2、法律學(xué)說(shuō)在絕大多數(shù)情況下不是一種正式的法的淵源?!紝W(xué)過(guò)國(guó)際法的朋友應(yīng)該明白〗
3、道德規(guī)范。道德規(guī)范如沒(méi)有變成法律規(guī)范,那么它就不是一種法的淵源。
4、宗教規(guī)范。宗教規(guī)范在政教合一的國(guó)家中,是一種正式意義上的法的淵源。在非政教合一的國(guó)家,一般不是正式意義上的法的淵源。
(五)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化
1、規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化,是指對(duì)一國(guó)全部現(xiàn)行法律進(jìn)行整理使之形成系統(tǒng)的活動(dòng)。規(guī)范性法律文件的餓系統(tǒng)化的目的在于:
首先,為了便于法律的實(shí)施。
第二,為了維護(hù)和促進(jìn)國(guó)家法制的統(tǒng)一,建立一個(gè)和諧一致的社會(huì)主義法律體系。
第三,有利于國(guó)家的立法活動(dòng)。
2、規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法主要有三種,它們是:法律清理、法律匯編和法律編纂。
①法律清理法律清理是指有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)一定時(shí)期和范圍的規(guī)范性法律文件予以審查、整理,重新確認(rèn)其法律效力的活動(dòng)。
②法律匯編法律匯編,又稱法規(guī)匯編,是指國(guó)家機(jī)關(guān)或者其他組織將有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)匯編成冊(cè)的活動(dòng),是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種形式。
③法律編纂法律編纂,是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)將屬于某一法律部門的所有現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行清理和修改,創(chuàng)制 新的規(guī)范,修改不適合的規(guī)范,廢除過(guò)時(shí)的規(guī)范,從而編制成內(nèi)容和諧一致、體例完整合理的系統(tǒng)化的新法律或者法典。
法律編纂活動(dòng),
首先,它是國(guó)家立法機(jī)關(guān)的專門活動(dòng)。
其次,它要求法律編纂者有相當(dāng)豐富的專業(yè)理論知識(shí)和有高度的立法技術(shù)。
第三,法律編纂活動(dòng)必須是在國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)和組織下,有計(jì)劃、有步驟的進(jìn)行。
第十三章 法律體系
(一)1、本書所指的法律體系,就是按照一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的同類法律規(guī)范組成法律部門,并構(gòu)成一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的整體,即部門法體系。
2、部門法又稱法律部門,是指一個(gè)國(guó)家根據(jù)一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國(guó)同類法律規(guī)范的總稱。
部門法所指同類法律規(guī)范,不包括國(guó)際法,它僅指國(guó)內(nèi)法;不包括已經(jīng)失效的法,它僅指現(xiàn)行答;也不包括將要制定但尚未制定的法律,它僅指已經(jīng)頒布生效的法律。
部門法或者法律部門具有自己的特征。首先,一個(gè)法律體系的所有部門法是統(tǒng)一的,各個(gè)部門法之間是協(xié)調(diào)的。其次,各個(gè)部門法又是相對(duì)獨(dú)立的,它們之間的內(nèi)容是相異的。第三,各個(gè)法律部門的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容基本上是確定的,但又是相對(duì)的和變動(dòng)的。第四,部門法既有客觀基礎(chǔ),也有主觀因素,是主客觀結(jié)合的產(chǎn)物。
3、研究法律體系的意義學(xué)習(xí)和研究法律體系具有重大的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。
首先,學(xué)習(xí)和研究法律體系,可以幫助我們更好地認(rèn)識(shí)和理解法的本質(zhì)。
其次,學(xué)習(xí)和研究法律體系可以有助于國(guó)家的立法活動(dòng)。
第三,學(xué)習(xí)和研究法律體系,可以有助于法學(xué)研究,有助于法學(xué)教育和法制宣傳。
第四,學(xué)習(xí)和研究法律體系,有助于學(xué)習(xí)和借鑒外國(guó)的法律和法學(xué)的經(jīng)驗(yàn)。
4、劃分部門法的原則劃分部門法的原則應(yīng)該有以下六個(gè):
①合目的性原則
②從實(shí)際出發(fā)的原則
③適當(dāng)平衡原則
④相對(duì)穩(wěn)定原則
⑤重點(diǎn)論原則
⑥辨證發(fā)展原則
5、劃分部門法的標(biāo)準(zhǔn)具體來(lái)說(shuō),應(yīng)該按照如下標(biāo)準(zhǔn)劃分法律部門:
第一,法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系種類應(yīng)該是劃分部門法的首要的第一位標(biāo)準(zhǔn)。
第二,社會(huì)關(guān)系法律調(diào)整的機(jī)制是劃分部門法的第二位標(biāo)準(zhǔn)。
(二)1、中國(guó)社會(huì)主義法律體系的基本框架或者基本結(jié)構(gòu)如下:
①憲法它還包括處于附屬層次的法律,主要是:
A、主要國(guó)家機(jī)關(guān)組織法
B、選舉法和代表法
C、國(guó)籍法
D、特別行政區(qū)基本法
E、民族區(qū)域自治法
F、公民基本權(quán)利法
G、法官法、檢察官法
H、其他附屬法律和規(guī)范性法律文件
②行政法行政法有一般行政法和特別行政法之分
③民法和婚姻家庭法其中民法類包括:
A、民法通則
B、物權(quán)法
C、合同法
D、民事侵權(quán)行為法
E、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法
④商法屬于商法部門的主要規(guī)范性文件有:
A、公司法
B、票據(jù)法
C、保險(xiǎn)法
D、擔(dān)保法
E、期貨交易法
F、海商法
G、破產(chǎn)法
H、貿(mào)易法
⑤經(jīng)濟(jì)法我國(guó)主要的經(jīng)濟(jì)法方面的法律有:
A、關(guān)于國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、計(jì)劃和政策的法律。
B、關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的原則、方針和政策的法律。
C、預(yù)算法。
D、審計(jì)法、會(huì)計(jì)法、統(tǒng)計(jì)法。
E、農(nóng)業(yè)法。
F、企業(yè)法。
G、銀行法。
H、市場(chǎng)秩序法。
I、稅法。
⑥勞動(dòng)法和社會(huì)保障法
⑦軍事法
⑧環(huán)境法
⑨刑法
⑩訴訟程序法訴訟法律部門的主要規(guī)范性法律文件有:
A、行政訴訟法
B、民事訴訟法
C、刑事訴訟法
D、律師法
E、公證法
F、調(diào)解法
G、仲裁法
H、監(jiān)獄法
(三)建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系,歸納起來(lái),應(yīng)該注意以下幾點(diǎn):
首先,必須堅(jiān)持以馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導(dǎo)思想,這是堅(jiān)持我國(guó)法律體系的社會(huì)主義性質(zhì)和方向的保證。
第二,必須以中國(guó)國(guó)情和憲法為依據(jù),這是我國(guó)法律體系科學(xué)性和合法性的保證。
第三,必須總結(jié)歷史,面對(duì)現(xiàn)實(shí),放眼未來(lái)。
第四,要綜合考慮道德、黨紀(jì)、政紀(jì)、社會(huì)公約和村民公約以及傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣。
第五,正確處理公民與國(guó)家和社會(huì)、局部與整體、當(dāng)前與長(zhǎng)遠(yuǎn)以及中國(guó)同外國(guó)的關(guān)系。
建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系的目標(biāo),應(yīng)該是在我國(guó)憲法的基礎(chǔ)上,整個(gè)體系統(tǒng)一完整,各個(gè)法律部門齊全協(xié)調(diào),法律部門之間和諧有序,整個(gè)體系和各個(gè)部門法的結(jié)構(gòu)邏輯嚴(yán)謹(jǐn),在體例安排上合理而又獨(dú)具特色的社會(huì)主義法律體系。

