第九章 政府采購
第一節(jié) 政府采購概述
一、政府采購的概念
政府采購的定義可以從以下四方面理解:
1、采購人:各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織。
2、采購資金:財政性資金。
3、采購行為:指以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為,包括購買、租賃、委托、雇用等。
4、采購對象:貨物、工程和服務(wù)。
關(guān)注法條:第十條 政府采購應(yīng)當(dāng)采購本國貨物、工程和服務(wù)。但有下列情形之一的除外:
(一)需要采購的貨物、工程或者服務(wù)在中國境內(nèi)無法獲取或者無法以合理的商業(yè)條件獲取的;
(二)為在中國境外使用而進行采購的;
(三)其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的。
前款所稱本國貨物、工程和服務(wù)的界定,依照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
二、政府采購的基本原則
公開透明原則;公平競爭原則;公正原則;誠實信用原則。
三、不適用《政府采購法》的情況
1、使用國際組織和外國政府貸款進行的采購貸款方、資金提供方與中方達成的協(xié)議另有規(guī)定的。
2、對因嚴重自然災(zāi)害和其它不可抗力事件所實施的緊急采購。
3、涉及國家安全和秘密的采購、軍事采購。
第二節(jié) 政府采購當(dāng)事人
政府采購的當(dāng)事人就是政府采購活動的主體,包括采購人、采購代理機構(gòu)和供應(yīng)商。
1、采購人
依法進行采購的國家機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織。注意,這里排除了企業(yè)單位。
2、采購代理機構(gòu)
是采購人委托辦理采購事宜的代理機構(gòu),包括兩類:
一是人民政府設(shè)立的集中采購機構(gòu),性質(zhì)是非營利法人。
二是政府部門認定資格的采購代理機構(gòu),性質(zhì)是社會中介組織或企業(yè)。
3、供應(yīng)商
供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。
供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力;
(二)具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度;
(三)具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力;
(四)有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄;
(五)參加政府采購活動前三年內(nèi),在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第三節(jié) 政府采購方式和程序
1、政府采購采用以下方式:
(一)公開招標;
(二)邀請招標;
(三)競爭性談判;
(四)單一來源采購;
(五)詢價;
(六)國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式。
特別注意:公開招標應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。
2、公開招標
①招標程序的法律適用
應(yīng)當(dāng)適用政府采購法和招標投標法,優(yōu)先適用政府采購法。
3、了解邀請招標、競爭性談判、單一來源采購、詢價的適用條件
第二十九條 符合下列情形之一的貨物或者服務(wù),可以依照本法采用邀請招標方式采購:
(一)具有特殊性,只能從有限范圍的供應(yīng)商處采購的;
(二)采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。
第三十條 符合下列情形之一的貨物或者服務(wù),可以依照本法采用競爭性談判方式采購:
(一)招標后沒有供應(yīng)商投標或者沒有合格標的或者重新招標未能成立的;
(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;
(三)采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的;
(四)不能事先計算出價格總額的。
第三十一條 符合下列情形之一的貨物或者服務(wù),可以依照本法采用單一來源方式采購:
(一)只能從供應(yīng)商處采購的;
(二)發(fā)生了不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的;
(三)必須保證原有采購項目一致性或者服務(wù)配套的要求,需要繼續(xù)從原供應(yīng)商處添購,且添購資金總額不超過原合同采購金額百分之十的。
第三十二條 采購的貨物規(guī)格、標準統(tǒng)一、現(xiàn)貨貨源充足且價格變化幅度小的政府采購項目,可以依照本法采用詢價方式采購。
第四節(jié) 政府采購合同
1、政府采購合同的法律適用
性質(zhì):屬于行政合同
法律適用:適用合同法和政府采購法,優(yōu)先適用政府采購法。
2、政府采購合同的訂立
①必須采取書面形式。
②國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)會同國務(wù)院有關(guān)部門,規(guī)定政府采購合同必須具備的條款。
③合同與中標、成交確認書的關(guān)系:
中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應(yīng)商均具有法律效力。采購人與中標、成交供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在中標、成交通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。
提示:這符合招標的慣例——中標——合同書。請對照招標投標法理解。
④采購人對采購代理機構(gòu)的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)是合同附件。
⑤采購人向政府管理部門的報備義務(wù)。
3、政府采購合同的履行
①供應(yīng)商可以采取分包方式履行合同。
②采購人可以與供應(yīng)商協(xié)商訂立補充合同,但所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十。
4、政府采購合同的變更和終止
原理同民事合同,禁止隨意變更終止,有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任。
第五節(jié) 質(zhì)疑、投訴和監(jiān)督檢查
1、質(zhì)疑
供應(yīng)商就權(quán)益遭受損害有權(quán)向采購人提出法律質(zhì)疑,采購人有義務(wù)作出答復(fù)。
采購人委托采購代理機構(gòu)采購的,供應(yīng)商可以向采購代理機構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑。
2、投訴
①供應(yīng)商不滿質(zhì)疑答復(fù)或未能得到及時答復(fù),可向政府采購監(jiān)督管理部門投訴,該部門應(yīng)在30日作出處理決定。
②供應(yīng)商對有關(guān)投訴的行政決定不服或者逾期未作處理的,可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。
3、監(jiān)督檢查
第一節(jié) 政府采購概述
一、政府采購的概念
政府采購的定義可以從以下四方面理解:
1、采購人:各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織。
2、采購資金:財政性資金。
3、采購行為:指以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為,包括購買、租賃、委托、雇用等。
4、采購對象:貨物、工程和服務(wù)。
關(guān)注法條:第十條 政府采購應(yīng)當(dāng)采購本國貨物、工程和服務(wù)。但有下列情形之一的除外:
(一)需要采購的貨物、工程或者服務(wù)在中國境內(nèi)無法獲取或者無法以合理的商業(yè)條件獲取的;
(二)為在中國境外使用而進行采購的;
(三)其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的。
前款所稱本國貨物、工程和服務(wù)的界定,依照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
二、政府采購的基本原則
公開透明原則;公平競爭原則;公正原則;誠實信用原則。
三、不適用《政府采購法》的情況
1、使用國際組織和外國政府貸款進行的采購貸款方、資金提供方與中方達成的協(xié)議另有規(guī)定的。
2、對因嚴重自然災(zāi)害和其它不可抗力事件所實施的緊急采購。
3、涉及國家安全和秘密的采購、軍事采購。
第二節(jié) 政府采購當(dāng)事人
政府采購的當(dāng)事人就是政府采購活動的主體,包括采購人、采購代理機構(gòu)和供應(yīng)商。
1、采購人
依法進行采購的國家機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織。注意,這里排除了企業(yè)單位。
2、采購代理機構(gòu)
是采購人委托辦理采購事宜的代理機構(gòu),包括兩類:
一是人民政府設(shè)立的集中采購機構(gòu),性質(zhì)是非營利法人。
二是政府部門認定資格的采購代理機構(gòu),性質(zhì)是社會中介組織或企業(yè)。
3、供應(yīng)商
供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。
供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力;
(二)具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度;
(三)具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力;
(四)有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄;
(五)參加政府采購活動前三年內(nèi),在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第三節(jié) 政府采購方式和程序
1、政府采購采用以下方式:
(一)公開招標;
(二)邀請招標;
(三)競爭性談判;
(四)單一來源采購;
(五)詢價;
(六)國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式。
特別注意:公開招標應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。
2、公開招標
①招標程序的法律適用
應(yīng)當(dāng)適用政府采購法和招標投標法,優(yōu)先適用政府采購法。
3、了解邀請招標、競爭性談判、單一來源采購、詢價的適用條件
第二十九條 符合下列情形之一的貨物或者服務(wù),可以依照本法采用邀請招標方式采購:
(一)具有特殊性,只能從有限范圍的供應(yīng)商處采購的;
(二)采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。
第三十條 符合下列情形之一的貨物或者服務(wù),可以依照本法采用競爭性談判方式采購:
(一)招標后沒有供應(yīng)商投標或者沒有合格標的或者重新招標未能成立的;
(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;
(三)采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的;
(四)不能事先計算出價格總額的。
第三十一條 符合下列情形之一的貨物或者服務(wù),可以依照本法采用單一來源方式采購:
(一)只能從供應(yīng)商處采購的;
(二)發(fā)生了不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的;
(三)必須保證原有采購項目一致性或者服務(wù)配套的要求,需要繼續(xù)從原供應(yīng)商處添購,且添購資金總額不超過原合同采購金額百分之十的。
第三十二條 采購的貨物規(guī)格、標準統(tǒng)一、現(xiàn)貨貨源充足且價格變化幅度小的政府采購項目,可以依照本法采用詢價方式采購。
第四節(jié) 政府采購合同
1、政府采購合同的法律適用
性質(zhì):屬于行政合同
法律適用:適用合同法和政府采購法,優(yōu)先適用政府采購法。
2、政府采購合同的訂立
①必須采取書面形式。
②國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)會同國務(wù)院有關(guān)部門,規(guī)定政府采購合同必須具備的條款。
③合同與中標、成交確認書的關(guān)系:
中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應(yīng)商均具有法律效力。采購人與中標、成交供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在中標、成交通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。
提示:這符合招標的慣例——中標——合同書。請對照招標投標法理解。
④采購人對采購代理機構(gòu)的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)是合同附件。
⑤采購人向政府管理部門的報備義務(wù)。
3、政府采購合同的履行
①供應(yīng)商可以采取分包方式履行合同。
②采購人可以與供應(yīng)商協(xié)商訂立補充合同,但所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十。
4、政府采購合同的變更和終止
原理同民事合同,禁止隨意變更終止,有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任。
第五節(jié) 質(zhì)疑、投訴和監(jiān)督檢查
1、質(zhì)疑
供應(yīng)商就權(quán)益遭受損害有權(quán)向采購人提出法律質(zhì)疑,采購人有義務(wù)作出答復(fù)。
采購人委托采購代理機構(gòu)采購的,供應(yīng)商可以向采購代理機構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑。
2、投訴
①供應(yīng)商不滿質(zhì)疑答復(fù)或未能得到及時答復(fù),可向政府采購監(jiān)督管理部門投訴,該部門應(yīng)在30日作出處理決定。
②供應(yīng)商對有關(guān)投訴的行政決定不服或者逾期未作處理的,可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。
3、監(jiān)督檢查