自考《行政法學》第七章串講筆記

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第七章 行政處罰
    行政處罰的原則
    [重點法條]
    第3條 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應當給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,并由行政機關依照本法規(guī)定的程序實施。沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的,行政處罰無效(作為行政處罰的最低依據(jù)就是規(guī)章這個級別)。
    下列選項中的哪一組情形導致行政處罰決定不能成立?
    ①行政機關作出處罰決定前,未依法向當事人告知應予處罰的事實、理由和依據(jù);
    ②行政機關拒絕聽取當事人的陳述、申辯;
    ③行政處罰沒有法定依據(jù);
    ④行政處罰不遵守法定程序。
    A.①③
    B.②③
    C.①③④
    D.①②
    答案:D. 解析:本題考查行政處罰成立的要件,并要求能正確區(qū)別行政處罰不成立與不生效。
    《行政處罰法》第31條規(guī)定:“行政機關在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù),并告知當事人依法享有的權利?!钡?2條規(guī)定:“當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據(jù),應當進行復核;當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的,行政機關應當采納。行政機關不得因當事人申辯而加重處罰?!钡?1條規(guī)定:“行政機關及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前,不依照本法第31條、第32條的規(guī)定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù),或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯,行政處罰決定不能成立;當事人放棄陳述或者申辯權利的除外?!笨梢姠佗诜项}意。 ③④是行政處罰無效的法定情形。
    第4條 行政處罰遵循公正、公開的原則。設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù),與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當。
    對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布;未經(jīng)公布的,不得作為行政處罰的依據(jù)。
    第24條 對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
    [相關法條] 本法第5、6、28條。
    [意思分解]
    以上幾個條文關于行政處罰原則的規(guī)定,應予注意者:
    1.處罰法定原則。該原則包括四個基本要求:處罰設定法定,實施處罰的機關法定,實施處罰的依據(jù)法定,實施處罰的程序法定。這里強調實施處罰的依據(jù)法定和實施處罰的程序法定。違反這兩個要求的,行政處罰無效(第3條第2款)。
    2.處罰公正、公開原則。處罰公正原則體現(xiàn)在實體與程序公正兩方面。實體上的公正,要求行政處罰無論是設定還是實施都要過罰相當,即處罰要與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程序相當(第4條第2款)。
    處罰公開原則是指行政處罰的設定與實施要向社會公開,它有兩項基本要求:一是對違法行為給予處罰的規(guī)定要公開;二是對違法行為實施處罰的程序必須公開。未經(jīng)公開的行政處罰決定,不得作為行政處罰的依據(jù)(第4條第3款)。
    3.一事不再罰原則。該原則是指針對行政相對人的一個違法行為,不能給予多次處罰。其內容包括兩個方面:第一,針對一個違法行為,不能給予兩次或兩次以上的同一種類的行政處罰,具體包含兩層意思,首先,針對一個違法行為,一個處罰主體或者多個處罰主體不能根據(jù)同一個法律規(guī)范再次作出處罰;其次,針對一個違法行為,一個處罰主體或者多個處罰主體不能根據(jù)不同的法律規(guī)范作出同一種類的處罰。依據(jù)第一層意思,比如按照某法規(guī)的規(guī)定,針對某企業(yè)的一個違法行為,工商行政管理機關作出了罰款的處罰后,技術監(jiān)督部門不能再按此法規(guī)作出罰款處罰。依據(jù)第二層意思,比如針對某企業(yè)的一個違法行為工商行政管理機關按本部門規(guī)章作出處罰決定后,技術監(jiān)督部門則不能根據(jù)其他規(guī)章作出罰款的決定。第24條的規(guī)定正是體現(xiàn)了—事不再罰原則的第一方面的內容。第二,違法行為構成犯罪的,人民法院判處拘役或者有期徒刑時,行政機關已實施了行政拘留的應當依法折抵相應的刑期;人民法院判處罰金時,行政機關已實施了罰款的,應折抵相應罰金。行政處罰與刑罰都是國家對違法行為的法律制裁,應采取折抵競價方法。第28條的規(guī)定正是體現(xiàn)了一事不再罰原則的第二方面的內容。
    4.處罰與教育相結合原則(第5條)。
    5.保障權利原則。為保證該原則的實現(xiàn),法律賦予行政相對人在處罰的過程中享有陳述權、申辯權、聽證權、申請復議權、提出訴訟權以及賠償請求權(第6條)。
    注意:針對一個違法行為,一個處罰主體或多個處罰主體根據(jù)不同法律規(guī)范作出非屬同一種類的處罰,并不算違反一事不再罰原則。
    第15條 行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實施。
    第16條 國務院或者經(jīng)國務院授權的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權,但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。
    第17條 法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰。
    第18條 行政機關依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定,可以在其法定權限內委托符合本法第19條規(guī)定條件的組織實施行政處罰。行政機關不得委托其他組織或者個人實施行政處罰。
    委托行政機關對受委托的組織實施行政處罰的行為應當負責監(jiān)督,并對該行為的后果承擔法律責任。
    受委托組織在委托范圍內,以委托行政機關名義實施行政處罰;不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。
    (1)禁止委托不符合條件的組織或個人實施行政處罰(第1款);
    (2)禁止受委托組織的再委托行為(第3款);
    (3)受委托組織以委托行政機關名義實施行政處罰(第3款);
    (4)委托行政機關對受委托組織的實施行政處罰行為負責(第2款)。
    注意:
    1.第16條享有決定權的政府僅限于國務院和經(jīng)國務院授權的省級政府。
    2. 第17條具有管理公共事務職能的組織僅限于法律、法規(guī)授權,規(guī)章授權的不在此列。
    授權實施行政處罰的,應具備以下條件:(BC)。
    A.必須是法律、法規(guī)和規(guī)章的明確授權
    B.必須是法律、法規(guī)的明確授權
    C.接受授權的組織必須具有管理公共事務的職能
    D.接受授權的組織必須是行政機關
    3. 第20條行政處罰的地域管轄是“違法行為發(fā)生地”,不同于“違法行為地”,因為后者還包括“違法行為結果地”;級別管轄只限于縣級以上人民政府的行政機關。
    例題:
    1、《治安管理處罰條例》規(guī)定,“違反治安管理行為在六個月內,沒有發(fā)現(xiàn)的,不再追究?!?995年2月1日,高某毆打他人造成輕微傷。同年10月,公安機關根據(jù)舉報得知高某打人事實,對高某作出行政處罰。公安機關的處罰決定屬于下列哪種違法形式?
    A.超越職權
    B.濫用職權
    C. 違反法定程序
    D.顯失公正
    [答案]B
    行政機關在已過處罰時效的情況下作出行政處罰并沒有違反法定程序,而是違反了法律規(guī)定的行政合法性原則,故屬濫用職權。
    2、《行政處罰法》規(guī)定的,可以決定一個機關行使有關行政機關的行政處罰權的是下列哪個機構?
    A.國務院
    B.國務院各部委
    C. 省人民代表大會及其常務委員會
    D.各省、自治區(qū)和直轄市人民政府
    [答案]A
    3、農民姜某自籌資金開辦了一家小型皮鞋廠,由于不具備污水處理設施,皮鞋廠污水隨意外流,嚴重污染了附近的一條小河,對此,河兩岸的群眾反映強烈,紛紛要求鄉(xiāng)政府采取措施,予以罰款或責令停產(chǎn)停業(yè)。對皮鞋廠的這種行為有權予以罰款的行政機關是( )。
    A.鄉(xiāng)人民政府
    B.縣工商行政管理局
    C.鎮(zhèn)派出所
    D.縣環(huán)保局
    [答案]D
    參見《行政處罰法》第15條、《環(huán)境保護法》第38條規(guī)定,行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實施??h環(huán)保局作為縣級人民政府環(huán)境保護主管行政部門,根據(jù)《環(huán)境保護法》第38條的規(guī)定,有權對該皮鞋廠處以罰款。
    行政處罰的管轄
    行政處罰必須由享有法定權限的行政機關或法律、法規(guī)授權的組織實施。
    (1)地域管轄:原則上由違法行為發(fā)生地的有權行政機關管轄,但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外
    (2)指定管轄:原則上由最先查處地管轄
    行政處罰的適用
    行政處罰適用是對行政法律規(guī)范規(guī)定的行政處罰的具體運用,也就是行政主體在認定相對方行為違法的基礎上,依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動,它是將行政法律規(guī)范規(guī)定的行政處罰的原則、形式、具體方法等運用到各種具體行政違法案件中的活動。
    (1)責令改正:本身不是行政處罰
    (2)重復處罰:“一事不再罰”
    注意:1)這里的“罰”是指罰款。
    2)“一事”是指同一個違法行為 :根據(jù)“責令改正”來確定是否屬于同一個違法行為。
    3)不再罰的情況:①同一事實,同一理由,不得再次處罰;②同一事實,不同的行政機關基于不同的理由,可同時處罰,但不得同時處以罰款。
    例如:客車超載,經(jīng)第一檢查站,處罰;后超載繼續(xù)行駛,經(jīng)第二檢查站,又處罰。
    理解:超載至第一檢查站是一行為,由第一檢查站至第二檢查站之間,是另一違法行為。因此,不能算一事再罰。
    走私船被罰款,能否再吊銷駕駛執(zhí)照?可以,不屬于同一種類處罰,不是一事再罰。
    (3)裁量情節(jié)
    不予處罰的情節(jié):
    a.不滿14周歲的人有違法行為的,不予行政處罰,責令監(jiān)護人加以管教。
    b.精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的,不予行政處罰,但應當責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時有違法行為的,應當給予行政處罰。
    c.違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。
    2.依法從輕或者減輕行政處罰:
    a.已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的,從輕或者減輕行政處罰。
    b.主動消除或者減輕違法行為危害后果的。
    c.受他人脅迫有違法行為的。
    d.配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的。
    e.其他依法從輕或者減輕行政處罰的。
    相關規(guī)定:
    a.行政處罰應告知當事人的事項:行政機關在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù),并告知當事人依法享有的權利。
    b.證據(jù)保全:行政機關在收集證據(jù)時,可以采取抽樣取證的方法;在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)行政機關負責人批準,可以先行登記保存,并應當在7日內及時作出處理決定,在此期間,當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù)。干擾:封存提存。
    (4)處罰的折抵:行政處罰與刑事處罰折抵
    ①行政拘留折抵刑期;
    ②行政罰款折抵罰金
    (5)追究時效:
    ①原則上違法行為在2年內未被發(fā)現(xiàn)的。 這里的“發(fā)現(xiàn)”是指發(fā)現(xiàn)違法行為。
    ②法律另有規(guī)定的除外。如:治安管理處罰條例規(guī)定為6個月、海關法規(guī)定為3年。
    ③違法行為具有持續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從違法行為終了之日起計算。
    行政處罰的程序
    (一)決定程序
    1、簡易程序(當場處罰程序)
    適用條件:(1)事實清楚;
    (2)法律依據(jù)明確;
    (3)適用于簡易程序的種類是對公民處以50元以下對法人或者其他組織處以1000元以下的罰款或者警告。
    a.可以一人執(zhí)行,但必須是書面形式;
    b.必須表明身份;
    c.必須備案。干擾,不可口頭!
    2、一般程序
    (1)適用范圍
    凡是不適用簡易程序的都適用一般程序
    (2)適用步驟
    ①立案;
    ②調查取證;
    ③告知;
    ④聽取當事人的陳述和申辯;
    ⑤作出處罰;
    ⑥送達。
    a.行政機關在調查或者進行檢查時,執(zhí)法人員不得少于兩人;
    b.對于情節(jié)復雜、重大違法行為給予較重處罰,應當由處罰機關集體討論決定;
    c.行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人;當事人不在場的,行政機關應當在7日內依照民事訴訟法的有關規(guī)定,將行政處罰決定書送達當事人。
    3、簡易程序和一般程序的比較
    (1)告知和聽取陳述和申辯的意義不同
    在一般程序中如果不經(jīng)過這兩個程序,作出的處罰無效;
    在簡易程序中如果不經(jīng)過這兩個程序,不影響處罰的作出。
    (2)作出處罰的主體不同
    簡易程序中是執(zhí)法人員;
    一般程序中是單位的主管領導,重大復雜的還要集體討論。
    (3)送達
    簡易程序是當場交付給當事人;
    一般程序是事后作出后,按照民事訴訟送達的方式中的一種送達。
    4、聽證程序
    在行政機關作出三種嚴厲的處罰方式(責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大額罰款)后,如果當事人提出聽證程序,行政機關可以通過聽證程序聽取陳述和申辯。
    雙方地位平等進行質證,本質上是當事人的一項權利。
    (二)執(zhí)行程序
    1、罰款:罰繳分離
    行政處罰的執(zhí)行
    第45條 當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外。
    第49條 行政機關及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的,必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù),不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的,當事人有權拒絕繳納罰款。
    劉某因超載被公路管理機關執(zhí)法人員李某攔截,李某口頭作出罰款20元的處罰決定,并要求當場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù),李某認為其要求屬于強詞奪理,拒絕聽取其申辯。關于該處罰決定,下列哪些說法是錯誤的?
    A.該處罰決定不成立,劉某可以拒絕
    B.該處罰決定違法,劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟
    C.該處罰決定不成立,劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟
    D.該處罰決定無效,劉某可以拒絕
    解析:本題考查行政處罰法規(guī)定的關于行政處罰程序的知識。
    根據(jù)行政處罰法第三十二條規(guī)定,當事人有權進行陳述和申辯,行政機關不得以當事人申辯而加重處罰。本題中李某認為劉某的要求屬于強詞奪理,拒絕聽取其申辯。違反了行政處罰的程序。根據(jù)行政處罰法第四十九條。第五十六條也規(guī)定,行政機關對當事人進行處罰不使用罰款、沒收財物單據(jù)或者使用非法定部門制發(fā)的罰款、沒收財物單據(jù)的,當事人有權拒絕處罰,并有權予以檢舉。本題中劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù),李某認為其要求屬于強詞奪理,拒絕聽取其申辯,在李某不使用罰款單據(jù)的情況下,劉某有權拒絕交納,該處罰決定事實上也沒有成立。故只有選項A為正確說法。 答案:BCD?02年答案為BD。
    [相關法條] 《行政復議法》第21條;《行政訴訟法》第44條。
    [意思分解]申請行政復議和提起行政訴訟期間,不停止執(zhí)行行政處罰,這是原則,但應重點識記以上兩個相關法條分別規(guī)定的4種例外情形,這些情形是司法考試多選題命題的素材。
    行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行;但是,有下列情形之一的,可以停止執(zhí)行:
    (一)被申請人認為需要停止執(zhí)行的;
    (二)行政復議機關認為需要停止執(zhí)行的;
    (三)申請人申請停止執(zhí)行,行政復議機關認為其要求合理,決定停止執(zhí)行的;
    (四)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。
    訴訟期間,不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的,停止具體行政行為的執(zhí)行:
    (一)被告認為需要停止執(zhí)行的;
    (二)原告申請停止執(zhí)行,人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益,裁定停止執(zhí)行的;
    (三)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。
    第50條 執(zhí)法人員當場收繳的罰款,應當自收繳罰款之日起二日內,交至行政機關;在水上當場收繳的罰款,應當自抵案之日起二日內交至行政機關;行政機關應當在兩日內將罰款交至指定的銀行。
    第51條 當事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施:
    (一)到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款;干擾:千分之三。
    (二)根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款;
    (三)申請人民法院強制執(zhí)行。
    [意思分解]1. 留意以上3種行政處罰強制執(zhí)行措施。2. 注意第(一)項是3%而非3‰。
    下列哪一項當場作出的行政處罰決定,執(zhí)法人員可以當場收繳罰款?
    A.依法給予五十元以下的罰款的
    B.不當場收繳事后難以執(zhí)行的
    C.經(jīng)當事人自己提出當場繳納罰款的
    D.在邊遠、水上、交通不便地區(qū),當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,行政機關及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款
    [答案]B
    《行政處罰法》第四十七條規(guī)定:“依照本法第三十三條的規(guī)定當場作出行政處罰決定,有下列情形之一的,執(zhí)法人員可以當場收繳罰款:(一)依法給予二十元以下的罰款的;(二)不當場收繳事后難以執(zhí)行的?!钡谒氖藯l規(guī)定:“在邊遠、水上、交通不便地區(qū),行政機關及其執(zhí)法人員依照本法第三十三條、第三十八條的規(guī)定作出罰款決定后,當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經(jīng)當事人提出,行政機關及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。”所以本題應選B。