2008司法考試刑法考點:違法性認識的可能性

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違法性認識,是指認識到自己的行為是違法的。違法性認識的可能性,是指行為人在實施符合構(gòu)成要件的行為時,能夠認識到自己的行為是違法的。違法性的錯誤,是指沒有事實錯誤,但不知道其行為在法律上是不被允許的,或者錯誤地以為其行為被法律所允許的情形。違法性的錯誤可以分為兩種情形,一是可以回避的違法性錯誤,在此情形下,行為人具有違法性認識的可能性;二是不可回避的違法性的錯誤,于此情形下,行為人沒有違法性認識的可能性。
    違法性的認識是對刑法的禁止規(guī)范或者評價規(guī)范違反的認識,所以,違法性的認識大體是指對形式的違法性的認識,而不是指實質(zhì)的違法性(社會危害性)的認識。但是,違法性的認識不包括刑罰可罰性、法定刑的認識。換言之,對刑罰可罰性、法定刑的認識錯誤,不屬于法律認識錯誤,不影響責任的程度。