【案例41】
甲公司為支付一批采購的農(nóng)副產(chǎn)品貨款，向李某開出一張金額為4萬元的轉賬支票。李某為償還欠款，將該支票背書轉讓給張某。張某獲該支票后，將支票金額改為14萬元后，又將該支票背書轉讓給王某。王某取得該支票后，到為其開立個人銀行結算賬戶的乙銀行辦理委托收款手續(xù)。乙銀行在對該支票審查后，未提出任何異議，也未要求王某提供其他任何證明材料，為王某辦理了委托收款手續(xù)。甲公司開戶的丙銀行作為委托付款人，也按照乙銀行的審查方式審查該支票后，將票面標明的14萬元從甲公司賬戶轉入王某個人銀行結算賬戶。
甲公司在與丙銀行對賬的過程中，發(fā)現(xiàn)前述支票轉出的金額與所應當支付的金額不符，即提出異議。丙銀行在核對的過程中，發(fā)現(xiàn)支票票面金額被變造的事實。
要求：
根據(jù)上述內容，回答下列問題：
（1）甲公司所受損失可否向丙銀行追索？并說明理由。
（2）本題所述的支票在變造后是否有效？并說明理由。
（3）乙銀行在辦理委托收款手續(xù)時，除未發(fā)現(xiàn)支票變造的事實外，根據(jù)《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的有關規(guī)定，是否存在其他過失？并說明理由。
（4）如果丙銀行在向王某付款前發(fā)現(xiàn)該支票被變造的事實而拒絕付款，王某可以向哪些人進行追索？被追索對象應承擔票據(jù)責任的金額分別是多少？并分別說明理由。
（2004年）
【案例41答案】
（1）甲公司所受損失可向丙銀行追索（1分）。由于丙銀行在審查支票的過程中未能發(fā)現(xiàn)該支票變造的事實，丙銀行在審查支票過程中有過失（1分），因此丙銀行應當承擔由此給甲公司造成的損失賠償責任（1分）。
（2）支票在變造后仍然有效（1分）。因為甲公司開出的支票是合法成立的有效票據(jù)（1分）。（或者：盡管張某變造了該支票的金額，但并不導致該支票無效。）
（3）乙銀行在辦理委托收款手續(xù)時，除未發(fā)現(xiàn)支票變造的事實外，還存在其他過失（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，每筆超過5萬元的，應當審查有關的收款依據(jù)（或者：農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同）（1.5分）。
（4）王某可以向張某、李某和甲公司中的任何一人或部分或全部進行追索（2分）。其中，甲公司和李某是在票據(jù)變造之前簽章的，應當按原記載內容負責，因此甲公司和李某應承擔的票據(jù)責任為4萬元（1分）；張某是票據(jù)變造人，簽章在票據(jù)變造之后，應當按變造后的記載內容負責，因此張某應承擔的票據(jù)責任為14萬元（1分）。
【案例42】
A、B公司于2001年3月20日簽訂買賣合同，根據(jù)合同約定，B公司于3月25日發(fā)出100萬元的貨物，A公司將一張出票日期為4月1日、金額為100萬元、見票后3個月付款的銀行承兌匯票交給B公司。4月10日，B公司向承兌人甲銀行提示承兌，承兌日期為4月10日。B公司在與C公司的買賣合同中，將該匯票背書轉讓給C公司。2001年5月20日，C公司在與D公司的買賣合同中，將其質押給D公司。C公司在匯票上記載“質押背書”字樣并在匯票上簽章。2001年5月25日，D公司將該匯票背書轉讓給E公司，E公司為善意的、支付對價的持票人。
2001年7月12日，持票人E公司提示付款時，承兌人甲銀行以A公司未能足額交存票款為由，拒絕付款，并于當日簽發(fā)拒絕證明。
2001年7月20日，E公司向A公司、B公司、C公司發(fā)出追索通知。A公司以B公司發(fā)來的貨物不符合合同約定為由，拒絕承擔票據(jù)責任；B公司以E公司未在法定期限內發(fā)出追索通知為由，拒絕承擔票據(jù)責任；C公司以D公司無權背書轉讓匯票為由，拒絕承擔票據(jù)責任。
要求：
根據(jù)《票據(jù)法》的有關規(guī)定，分析回答下列問題：
（1）B公司于2001年4月10日向甲銀行提示承兌的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（2）E公司于2001年7月12日向甲銀行提示付款的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。如果持票人未在法定期限內提示付款，其法律后果是什么？
（3）如果持票人E公司未能出示拒絕證明，其法律后果是什么？
（4）E公司于2001年7月20日向A公司、B公司、C公司發(fā)出追索通知的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。如果持票人未在法定期限內發(fā)出追索通知，其法律后果是什么？
（5）如果E公司于2002年4月1日才向B公司發(fā)出追索通知，其追索權是否喪失？并說明理由。
（6）如果E公司于2003年的7月5日才行使票據(jù)的付款請求權，對承兌人的票據(jù)權利是否喪失？并說明理由。
（7）如果E公司于2003年的7月25日才行使票據(jù)的付款請求權，則E公司對出票人或者承兌人的民事權利是否喪失？并說明理由。
（8）C公司將匯票背書轉讓給D公司時，如未在匯票上簽章，是否構成票據(jù)質押？并說明理由。
（9）A公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。
（10）B公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。
（11）C公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。
（12）甲銀行拒絕付款的理由是否成立？并說明理由。如果甲銀行拒絕付款的理由不成立，其應承擔的法律責任是什么？
（13）對A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，其應承擔的法律責任是什么？
【案例42答案】
（1）B公司提示承兌的時間符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，對見票后定期付款的匯票，持票人應當自出票之日起1個月內向付款人提示承兌。在本題中，提示承兌期限為4月1日－4月30日。
（2）E公司提示付款的時間符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，定日付款、出票后定期付款和見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內提示付款。在本題中，提示付款期限為7月10日－7月20日。如果持票人未在法定期限內提示付款的，則喪失對前手的追索權；但承兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。
（3）如果持票人未能出示拒絕證明、退票理由書的，則喪失對其前手的追索權，但承兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。
（4）E公司發(fā)出追索通知的時間不符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在法定期限內（3日）發(fā)出追索通知的，持票人仍可以行使追索權，但因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，應承擔該損失的賠償責任，但賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。
（5）如果E公司于2002年4月1日才向B公司發(fā)出追索通知，其追索權喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對前手的追索權，在被拒絕付款之日起6個月。在本題中，持票人E公司于2001年7月12日被拒絕付款后，應當在6個月內行使追索權，否則該權利歸于消滅。
（6）如果E公司于2003年7月5日才行使票據(jù)的付款請求權，其票據(jù)權利并未喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對（見票后定期付款）匯票的出票人和承兌人的權利，自票據(jù)到期日起2年。在本題中，該匯票的到期日為2001年7月10日，因此持票人對出票人和承兌人的權利自2001年7月10日－2003年7月10日。
（7）E公司對出票人或者承兌人的民事權利并未喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人因超過票據(jù)權利時效或者因票據(jù)記載事項欠缺而喪失票據(jù)權利的，仍享有民事權利，持票人仍可以請求出票人或者承兌人返還其與未支付的票據(jù)金額相當?shù)睦妗Ｔ诒绢}中，持票人E公司如果于2003年的7月25日才行使票據(jù)的付款請求權，將喪失對承兌人和出票人的票據(jù)權利，但其民事權利并未喪失。
（8）如C公司未在匯票上簽章，不構成票據(jù)質押。根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，以匯票設定質押時，出質人在匯票上必須記載“質押”字樣，同時在匯票上簽章。如果出質人在匯票上只記載了“質押”字樣而未在票據(jù)上簽章的，或者出質人未在匯票上記載“質押”字樣而另行簽訂質押合同、質押條款的，不構成票據(jù)質押。
（9）A公司拒絕E公司的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人只能對基礎關系中的“直接相對人”不履行約定義務的行為進行抗辯。凡是善意的、已付對價的正當持票人可以向票據(jù)上的一切債務人請求付款，不受前手權利瑕疵和前手相互間抗辯的影響。在本題中，A公司可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的B公司進行抗辯，但B公司已經(jīng)將該匯票轉讓給第三人，而第三人E公司屬于善意、已付對價取得票據(jù)的持票人，不能對其進行抗辯。
（10）B公司拒絕E公司的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在法定期限內（3日）發(fā)出追索通知的，持票人仍可以行使追索權。
（11）C公司拒絕E公司的理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，質押背書確立的是一種擔保關系，出質人仍然是票據(jù)權利人，被背書人不能行使轉讓票據(jù)等處分權利，如果其后手再背書轉讓或者質押的，原背書人對后手的被背書人不承擔票據(jù)責任，但不影響出票人、承兌人以及原背書人之前手的票據(jù)責任。在本題中，C公司對E公司不承擔票據(jù)責任，E公司被拒絕付款時，不能對C公司行追索權。
（12）甲銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人，拒絕支付匯票金額。持票人在法定期限內提示付款的，付款人必須在當日足額付款。如果付款人或者承兌人不能當日足額付款的，應當承擔延遲付款的責任：由中國人民銀行按結算金額對其處以每天0.07％的罰款，如影響客戶資金使用的，按延壓結算金額每天0.05％計付賠償金。
（13）對A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，根據(jù)《支付結算辦法》的規(guī)定，銀行承兌匯票到期，承兌申請人未能足額交存票款，對尚未扣回的承兌金額按每天0.05％計收罰息。
第十三章
【案例43】
張某在A研究所從事醫(yī)療器械研發(fā)工作。2001年1月，張某從A 研究所退職，并與B公司簽訂了一份合作開發(fā)合同。該合同約定：B公司提供研發(fā)經(jīng)費、設施等必要的研究條件，張某主持從事一種治療骨質增生的醫(yī)療器械的研發(fā)工作，該醫(yī)療器械被稱之為“骨質增生治療儀”；該產(chǎn)品研發(fā)成功之后，B公司付給張某30萬元報酬；該產(chǎn)品的發(fā)明人為張某。2002年6月，張某主持研發(fā)的“骨質增生治療儀”獲得成功，B公司依約付給張某30萬元報酬。
2002年7月，B公司將“骨質增生治療儀’的專利申請權以300萬元的價格轉讓給C公司，C公司支付了全部價款。
2002年8月12日，C公司就“骨質增生治療儀”向國務院專利行政部門提出發(fā)明專利申請，國務院專利行政部門于同日收到該申請文件，在經(jīng)初步審查后受理了C公司的發(fā)明專利申請。同年9月1日，A研究所就與“骨質增生治療儀”相同的發(fā)明創(chuàng)造向國務院專利行政部門提出專利申請，該發(fā)明創(chuàng)造被稱之為“骨質增生治療器”，國務院專利行政部門在初步審查后，以C公司已經(jīng)就相同的發(fā)明創(chuàng)造在A研究所申請日之前申請專利為由，駁回了A研究所的該發(fā)明專利申請。
A研究所經(jīng)過調查后認為，C公司無權就“骨質增生治療儀”向國務院專利行政部門提出發(fā)明專利申請，理由為：第一，張某作為“骨質增生治療儀”的發(fā)明人，在A研究所從事的工作與該發(fā)明創(chuàng)造有關，其退職后與B公司合作開發(fā)的該產(chǎn)品應當屬于A研究所的職務發(fā)明，A研究所之外的任何人無權就此發(fā)明創(chuàng)造申請專利；第二，A研究所實際于2001年5月就已經(jīng)完成“骨質增生治療器”的發(fā)明，而“骨質增生治療儀”的發(fā)明創(chuàng)造的完成時間是2002年6月，因此，“骨質增生治療儀”不具有新穎性。為此，A研究所就被駁回申請向專利復審委員會請求復審。
張某在獲悉B公司將“骨質增生治療儀”的專利申請權轉讓給C公司之后，以B公司將該專利申請權轉讓給C公司未經(jīng)其同意為由，于2002年10月8日向人民法院提起訴訟，請求人民法院確認該轉讓行為無效。經(jīng)查：張某與B公司簽訂的合作開發(fā)合同未就合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的歸屬作出明確規(guī)定；C公司不知道張某與B公司的合作開發(fā)關系。
要求：
（1）張某和B公司在合作開發(fā)合同中約定張某為“骨質增生治療儀”的發(fā)明人是否妥當？為什么？可否將B公司列為發(fā)明人和專利權人？并說明理由。
（2）張某退職后與B公司合作開發(fā)的“骨質增生治療儀”是否屬于A研究所的職務發(fā)明？為什么？
（3）A研究所以其完成的“骨質增生治療器”的時間早于“骨質增生治療儀”的完成時間為由，認為“骨質增生治療儀”不具有新穎性是否正確？并說明理由。
（4）張某請求人民法院確認B公司將該專利申請權轉讓給C公司的行為無效是否成立？為什么？
【案例43答案】
（1）首先，張某和B公司在合作開發(fā)合同中約定張某為“骨質增生治療儀”的發(fā)明人是妥當?shù)模?.5分）。因為張某主持“骨質增生治療儀”的研究開發(fā)，可以認為張某是對發(fā)明創(chuàng)造具有實質性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人（1分）。其次，不能將B公司列為發(fā)明人（0.5分）。因為發(fā)明創(chuàng)造是人類腦力勞動的成果，發(fā)明人只能是自然人（0.5分）。B公司可以成為專利權人（0.5分）。專利申請人可以是發(fā)明人，也可以不是發(fā)明人（1分），只要依照專利法的規(guī)定，對發(fā)明創(chuàng)造具有合法所有權的，即可以成為專利申請人，進而成為專利權人（0.5分）。（本要點共4.5分）
（2）張某退職后與B公司合作開發(fā)的“骨質增生治療儀”不屬于A研究所的職務發(fā)明（0.5分）。因為根據(jù)有關規(guī)定，退職后一年內作出的，與其原單位承擔的本職工作有關的發(fā)明創(chuàng)造，屬于職務發(fā)明創(chuàng)造（1分）。而張某退職時間與張某和B公司合作開發(fā)的“骨質增生治療儀”的完成時間已經(jīng)超過1年（0.5分）。（本要點共2分）
（3）A研究所以其完成的“骨質增生治療器”的時間早于“骨質增生治療儀”的完成時間為由，認為“骨質增生治療儀”不具有新穎性的說法是不正確的（0.5分）。因為，根據(jù)我國專利法的規(guī)定，我國采取的確認新穎性的公開時間是申請日時間標準，而不是發(fā)明創(chuàng)造完成的發(fā)明日標準（1分）。盡管“骨質增生治療器”的完成時間早于“骨質增生治療儀”，但是，其申請專利的申請日卻晚于“骨質增生治療儀”的申請日，因此，A研究所提出的理由不成立（0.5分）。（本要點共2分）
（4）張某請求人民法院確認B公司將該專利申請權轉讓給C公司的行為無效成立（0.5分）。因為根據(jù)有關規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外（0.5分），申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有（0.5分）。當事人一方轉讓其共有的專利申請權的，應當經(jīng)過其他方的同意（1分），并且其他方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利（1分）。[或：張某與B公司未在合作開發(fā)合同中約定“骨質增生治療儀”的專利申請權的歸屬，其專利申請權應當歸張某與B公司共有（1分）。B公司作為共有一方，在轉讓“骨質增生治療儀”的專利申請權時，應當經(jīng)過張某同意（1分），且張某享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利（1分）。B公司在未經(jīng)張某同意的條件下，將“骨質增生治療儀”的專利申請權轉讓給C公司是無效的。]（本要點共3.5分）
【案例44】
公民張某于2000年4月完成了一項“水變油”的方法發(fā)明，5月利用A企業(yè)提供的物質技術條件對該方法進行了驗證和測試，并向A企業(yè)支付了100萬元的測試費用。
在測試過程中，A企業(yè)的職工王某竊取了張某的技術秘密后，于2000年6月將該技術秘密轉讓給李某，李某不知道王某的技術秘密系竊取所得，并向王某支付了200萬元的轉讓費。張某得知李某使用自己的技術秘密后，要求李某向其支付合理的使用費、承擔保密義務，李某向張某支付使用費后，張某要求李某停止使用該技術秘密。
2001年12月，張某將該項技術的專利申請權以300萬元的價格轉讓給甲公司，2002年1月1日，甲公司向國家知識產(chǎn)權局提出發(fā)明專利的書面申請。國家知識產(chǎn)權局經(jīng)初步審查認為該方法發(fā)明符合專利法的規(guī)定要求，于2003年7月1日即行公布。2004年10月1日，國家知識產(chǎn)權局根據(jù)甲公司的請求，對該方法發(fā)明進行實質審查后，于2005年1月1日作出授予甲公司發(fā)明專利權的決定，并于同日予以登記和公告。
2005年4月，甲公司對乙公司、丙公司、丁公司分別提起專利侵權訴訟，人民法院在審理過程中，查明以下情況：
（1）乙公司于2004年1月1日開始，多次使用甲公司的該項方法發(fā)明。2004年12月15日甲公司得知后要求乙公司支付使用費時，遭到乙公司的拒絕。
（2）2005年4月1日，甲公司得知丙公司在未經(jīng)許可的情況下，于2005年2月1日在與某公司的買賣合同中使用甲公司的專利號，非法獲利20萬元。
（3）丁公司在2002年1月1日前已經(jīng)使用相同的方法，甲公司于2005年1月1日取得發(fā)明專利權后，丁公司在原有范圍內繼續(xù)使用該方法。
2005年6月1日，人民法院經(jīng)審理，判決丙公司的侵權行為成立。丙公司于2005年6月10日向甲公司支付了賠償金20萬元。
2005年8月1日，甲公司的發(fā)明專利被國家知識產(chǎn)權局宣告無效，于是丙公司向甲公司要求退還20萬元的專利侵權賠償金。
要求：
根據(jù)上述內容，分別回答以下問題：
（1）張某的發(fā)明是否屬于A企業(yè)的職務發(fā)明？并說明理由。
（2）張某要求李某停止使用該技術秘密的主張是否成立？并說明理由。
（3）甲公司的發(fā)明專利權自何日起生效？其20年的保護期限從何日起計算？
（4）指出甲公司對乙公司提起訴訟的具體訴訟時效期間，并說明理由。
（5）指出甲公司對丙公司提起訴訟的具體訴訟時效期間，并說明理由。
（6）丙公司的行為屬于何種性質的違法行為？丙公司及直接責任人員應承擔何種刑事責任？
（7）在甲公司對丙公司的專利侵權訴訟中，舉證責任在甲公司還是丙公司？并說明理由。
（8）丁公司的行為是否屬于專利侵權？并說明理由。
（9）丙公司向甲公司要求退還20萬元的專利侵權賠償金的主張是否成立？并說明理由。
【案例44答案】
（1）張某的發(fā)明不屬于A企業(yè)的職務發(fā)明。根據(jù)規(guī)定，在技術成果完成后利用法人的物質技術條件進行驗證、測試的，不屬于職務技術成果。在本題中，張某完成發(fā)明后利用A企業(yè)的物質技術條件進行驗證和測試，不屬于職務技術成果（P284）。
（2）張某要求李某停止使用該技術秘密的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后，善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續(xù)使用該技術秘密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務（P283）。
（3）甲公司的發(fā)明專利權自2005年1月1日起生效（P421），其20年的保護期限自2002年1月1日起計算（P424）。
（4）甲公司對乙公司的訴訟時效期間為2005年1月1日－2007年1月1日。根據(jù)規(guī)定，發(fā)明專利申請公布后至專利權授予前（2003年7月1日－2005年1月1日）使用該發(fā)明未支付使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為2年，自專利權人得知他人使用其發(fā)明之日起計算；但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知的，自專利權授予之日（2005年1月1日）起計算（P426）。
（5）甲公司對丙公司的訴訟時效期間為2005年4月1日－2007年4月1日。根據(jù)規(guī)定，侵犯專利權的訴訟時效為2年，自專利權人得知侵權行為之日起計算（P425）。
（6）根據(jù)人民法院的司法解釋，丙公司的行為屬于情節(jié)嚴重的假冒他人專利的違法行為，應當以假冒專利罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金（P425）。
（7）舉證責任在丙公司。根據(jù)規(guī)定，方法發(fā)明專利權被侵權后，訴訟中的舉證責任在被告一方（P416）。
（8）丁公司不屬于專利侵權。根據(jù)規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權（P424）。
（9）丙公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，宣告專利權無效的決定，對在宣告前人民法院作出并已經(jīng)執(zhí)行的專利侵權的判決、裁定，不具有溯及力（P423）。
第十四章
【案例45】
某人舉報甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下事實：
（1）甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經(jīng)營性資產(chǎn)投入甲公司，并認購相應的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經(jīng)作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2000萬元作為自己的資產(chǎn)使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。
（2）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經(jīng)營業(yè)績，累計虛增經(jīng)營額84640萬元，占公司營業(yè)額的90％，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A某和B某（A某為會計人員，B某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具年度審計報告的丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真?zhèn)危鼍吡藷o保留意見的審計報告，盡管屬于過失，但造成了嚴重的后果。
（3）甲公司選任的兩名獨立董事不符合有關規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會提名E某和G某作為獨立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G某為具有4年從事會計專業(yè)研究和實務工作經(jīng)歷的專家。上述獨立董事提案由出席2001年度股東大會的股東和股東代表所持有表決權股份數(shù)10800萬股（占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬股的60％）的全數(shù)同意通過。
要求：
如果舉報反映的情況屬實，回答以下問題：
（1）根據(jù)上述要點（1）提示內容，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質的違法行為？乙企業(yè)應當承擔何種法律責任？
（2）根據(jù)上述要點（2）提示內容，根據(jù)《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，A某和B某應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》的規(guī)定，丙會計師事務所應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》和《中華人民共和國刑法》的規(guī)定，C某和D某應當承擔何種法律責任？
（3）根據(jù)上述要點（3）提示內容，E某和G某是否符合獨立董事的任職資格？并分別說明理由。
（2002年）
【案例45答案】
（1）乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對乙企業(yè)應責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構成犯罪的，對乙企業(yè)處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。
（2）① 根據(jù)《會計法》的規(guī)定，A某與B某的行為屬于編制虛假財務會計報告。編制虛假財務會計報告尚不構成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款；對其中的會計人員A某，應由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業(yè)資格證書。編制虛假財務會計報告構成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對其直接負責的主管人員或其他責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。
② 對丙會計師事務所應由省級以上人民政府財政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節(jié)嚴重的，并可由省級以上人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關系人造成損失的，應當承擔賠償責任。
③ 對C某和D某應由省級以上人民政府財政部門給予警告；若情節(jié)嚴重，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務或者吊銷注冊會計師證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
（3）E某符合獨立董事的任職資格；而G某不符合獨立董事的任職資格。
① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔任獨立董事，而E某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發(fā)行股份的1％。因此，E某符合條件。
② 根據(jù)規(guī)定，獨立董事應當具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗，而G某工作的時間不足5年。因此，G某不符合條件。
【案例46】
2002年9月，中國證監(jiān)會在對A上市公司（本題下稱“A公司”）的例行檢查中，發(fā)現(xiàn)下列事實：
（1）2002年1月，A公司的總經(jīng)理甲要求公司財務總監(jiān)乙對2001年度的財務數(shù)據(jù)進行調整，以保證公司的凈資產(chǎn)收益率符合相關條件。乙組織公司會計人員丙以虛做營業(yè)額、隱瞞費用和成本開支等方法調整了公司財務數(shù)據(jù)。
（2）2002年3月10日，B會計師事務所接受A公司的委托，為其2001年度的財務會計報告出具審計報告。注冊會計師丁、戊在審計過程中，發(fā)現(xiàn)了A公司調整財務數(shù)據(jù)的情況，但仍然出具了“標準無保留意見”的審計報告。4月10日，A公司將經(jīng)審計的財務會計報告向社會公布。投資者張某根據(jù)A公司提供的有關報告，在證券交易中遭受了100萬元的損失。
（3）2002年5月10日，A公司擬與其關聯(lián)方B公司進行一筆4000萬元人民幣的關聯(lián)交易，在未經(jīng)獨立董事認可的前提下，即提交董事會討論通過。
（4）2002年8月10日，A公司的第一大股東C公司從A公司借走流動資金5000萬元，獨立董事對此未發(fā)表任何意見。
要求：
（1）根據(jù)上述要點（1）所述事實以及《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，指出哪些當事人存在何種違法行為？并分別說明各違法行為的法律后果。
（2）根據(jù)上述要點（2）所述事實以及《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，注冊會計師丁、戊應當承擔何種法律責任？
（3）根據(jù)上述要點（2）所述事實以及《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，投資者張某的損失如何彌補？
（4）根據(jù)上述要點（3）所述事實以及《獨立董事制度指導意見》的規(guī)定，A公司的作法是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)上述要點（4）所述事實以及《獨立董事制度指導意見》的規(guī)定，獨立董事的作法是否符合規(guī)定？并說明理由。
甲公司為支付一批采購的農(nóng)副產(chǎn)品貨款，向李某開出一張金額為4萬元的轉賬支票。李某為償還欠款，將該支票背書轉讓給張某。張某獲該支票后，將支票金額改為14萬元后，又將該支票背書轉讓給王某。王某取得該支票后，到為其開立個人銀行結算賬戶的乙銀行辦理委托收款手續(xù)。乙銀行在對該支票審查后，未提出任何異議，也未要求王某提供其他任何證明材料，為王某辦理了委托收款手續(xù)。甲公司開戶的丙銀行作為委托付款人，也按照乙銀行的審查方式審查該支票后，將票面標明的14萬元從甲公司賬戶轉入王某個人銀行結算賬戶。
甲公司在與丙銀行對賬的過程中，發(fā)現(xiàn)前述支票轉出的金額與所應當支付的金額不符，即提出異議。丙銀行在核對的過程中，發(fā)現(xiàn)支票票面金額被變造的事實。
要求：
根據(jù)上述內容，回答下列問題：
（1）甲公司所受損失可否向丙銀行追索？并說明理由。
（2）本題所述的支票在變造后是否有效？并說明理由。
（3）乙銀行在辦理委托收款手續(xù)時，除未發(fā)現(xiàn)支票變造的事實外，根據(jù)《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的有關規(guī)定，是否存在其他過失？并說明理由。
（4）如果丙銀行在向王某付款前發(fā)現(xiàn)該支票被變造的事實而拒絕付款，王某可以向哪些人進行追索？被追索對象應承擔票據(jù)責任的金額分別是多少？并分別說明理由。
（2004年）
【案例41答案】
（1）甲公司所受損失可向丙銀行追索（1分）。由于丙銀行在審查支票的過程中未能發(fā)現(xiàn)該支票變造的事實，丙銀行在審查支票過程中有過失（1分），因此丙銀行應當承擔由此給甲公司造成的損失賠償責任（1分）。
（2）支票在變造后仍然有效（1分）。因為甲公司開出的支票是合法成立的有效票據(jù)（1分）。（或者：盡管張某變造了該支票的金額，但并不導致該支票無效。）
（3）乙銀行在辦理委托收款手續(xù)時，除未發(fā)現(xiàn)支票變造的事實外，還存在其他過失（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，每筆超過5萬元的，應當審查有關的收款依據(jù)（或者：農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同）（1.5分）。
（4）王某可以向張某、李某和甲公司中的任何一人或部分或全部進行追索（2分）。其中，甲公司和李某是在票據(jù)變造之前簽章的，應當按原記載內容負責，因此甲公司和李某應承擔的票據(jù)責任為4萬元（1分）；張某是票據(jù)變造人，簽章在票據(jù)變造之后，應當按變造后的記載內容負責，因此張某應承擔的票據(jù)責任為14萬元（1分）。
【案例42】
A、B公司于2001年3月20日簽訂買賣合同，根據(jù)合同約定，B公司于3月25日發(fā)出100萬元的貨物，A公司將一張出票日期為4月1日、金額為100萬元、見票后3個月付款的銀行承兌匯票交給B公司。4月10日，B公司向承兌人甲銀行提示承兌，承兌日期為4月10日。B公司在與C公司的買賣合同中，將該匯票背書轉讓給C公司。2001年5月20日，C公司在與D公司的買賣合同中，將其質押給D公司。C公司在匯票上記載“質押背書”字樣并在匯票上簽章。2001年5月25日，D公司將該匯票背書轉讓給E公司，E公司為善意的、支付對價的持票人。
2001年7月12日，持票人E公司提示付款時，承兌人甲銀行以A公司未能足額交存票款為由，拒絕付款，并于當日簽發(fā)拒絕證明。
2001年7月20日，E公司向A公司、B公司、C公司發(fā)出追索通知。A公司以B公司發(fā)來的貨物不符合合同約定為由，拒絕承擔票據(jù)責任；B公司以E公司未在法定期限內發(fā)出追索通知為由，拒絕承擔票據(jù)責任；C公司以D公司無權背書轉讓匯票為由，拒絕承擔票據(jù)責任。
要求：
根據(jù)《票據(jù)法》的有關規(guī)定，分析回答下列問題：
（1）B公司于2001年4月10日向甲銀行提示承兌的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（2）E公司于2001年7月12日向甲銀行提示付款的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。如果持票人未在法定期限內提示付款，其法律后果是什么？
（3）如果持票人E公司未能出示拒絕證明，其法律后果是什么？
（4）E公司于2001年7月20日向A公司、B公司、C公司發(fā)出追索通知的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。如果持票人未在法定期限內發(fā)出追索通知，其法律后果是什么？
（5）如果E公司于2002年4月1日才向B公司發(fā)出追索通知，其追索權是否喪失？并說明理由。
（6）如果E公司于2003年的7月5日才行使票據(jù)的付款請求權，對承兌人的票據(jù)權利是否喪失？并說明理由。
（7）如果E公司于2003年的7月25日才行使票據(jù)的付款請求權，則E公司對出票人或者承兌人的民事權利是否喪失？并說明理由。
（8）C公司將匯票背書轉讓給D公司時，如未在匯票上簽章，是否構成票據(jù)質押？并說明理由。
（9）A公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。
（10）B公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。
（11）C公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。
（12）甲銀行拒絕付款的理由是否成立？并說明理由。如果甲銀行拒絕付款的理由不成立，其應承擔的法律責任是什么？
（13）對A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，其應承擔的法律責任是什么？
【案例42答案】
（1）B公司提示承兌的時間符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，對見票后定期付款的匯票，持票人應當自出票之日起1個月內向付款人提示承兌。在本題中，提示承兌期限為4月1日－4月30日。
（2）E公司提示付款的時間符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，定日付款、出票后定期付款和見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內提示付款。在本題中，提示付款期限為7月10日－7月20日。如果持票人未在法定期限內提示付款的，則喪失對前手的追索權；但承兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。
（3）如果持票人未能出示拒絕證明、退票理由書的，則喪失對其前手的追索權，但承兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。
（4）E公司發(fā)出追索通知的時間不符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在法定期限內（3日）發(fā)出追索通知的，持票人仍可以行使追索權，但因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，應承擔該損失的賠償責任，但賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。
（5）如果E公司于2002年4月1日才向B公司發(fā)出追索通知，其追索權喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對前手的追索權，在被拒絕付款之日起6個月。在本題中，持票人E公司于2001年7月12日被拒絕付款后，應當在6個月內行使追索權，否則該權利歸于消滅。
（6）如果E公司于2003年7月5日才行使票據(jù)的付款請求權，其票據(jù)權利并未喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對（見票后定期付款）匯票的出票人和承兌人的權利，自票據(jù)到期日起2年。在本題中，該匯票的到期日為2001年7月10日，因此持票人對出票人和承兌人的權利自2001年7月10日－2003年7月10日。
（7）E公司對出票人或者承兌人的民事權利并未喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人因超過票據(jù)權利時效或者因票據(jù)記載事項欠缺而喪失票據(jù)權利的，仍享有民事權利，持票人仍可以請求出票人或者承兌人返還其與未支付的票據(jù)金額相當?shù)睦妗Ｔ诒绢}中，持票人E公司如果于2003年的7月25日才行使票據(jù)的付款請求權，將喪失對承兌人和出票人的票據(jù)權利，但其民事權利并未喪失。
（8）如C公司未在匯票上簽章，不構成票據(jù)質押。根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，以匯票設定質押時，出質人在匯票上必須記載“質押”字樣，同時在匯票上簽章。如果出質人在匯票上只記載了“質押”字樣而未在票據(jù)上簽章的，或者出質人未在匯票上記載“質押”字樣而另行簽訂質押合同、質押條款的，不構成票據(jù)質押。
（9）A公司拒絕E公司的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人只能對基礎關系中的“直接相對人”不履行約定義務的行為進行抗辯。凡是善意的、已付對價的正當持票人可以向票據(jù)上的一切債務人請求付款，不受前手權利瑕疵和前手相互間抗辯的影響。在本題中，A公司可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的B公司進行抗辯，但B公司已經(jīng)將該匯票轉讓給第三人，而第三人E公司屬于善意、已付對價取得票據(jù)的持票人，不能對其進行抗辯。
（10）B公司拒絕E公司的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在法定期限內（3日）發(fā)出追索通知的，持票人仍可以行使追索權。
（11）C公司拒絕E公司的理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，質押背書確立的是一種擔保關系，出質人仍然是票據(jù)權利人，被背書人不能行使轉讓票據(jù)等處分權利，如果其后手再背書轉讓或者質押的，原背書人對后手的被背書人不承擔票據(jù)責任，但不影響出票人、承兌人以及原背書人之前手的票據(jù)責任。在本題中，C公司對E公司不承擔票據(jù)責任，E公司被拒絕付款時，不能對C公司行追索權。
（12）甲銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人，拒絕支付匯票金額。持票人在法定期限內提示付款的，付款人必須在當日足額付款。如果付款人或者承兌人不能當日足額付款的，應當承擔延遲付款的責任：由中國人民銀行按結算金額對其處以每天0.07％的罰款，如影響客戶資金使用的，按延壓結算金額每天0.05％計付賠償金。
（13）對A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，根據(jù)《支付結算辦法》的規(guī)定，銀行承兌匯票到期，承兌申請人未能足額交存票款，對尚未扣回的承兌金額按每天0.05％計收罰息。
第十三章
【案例43】
張某在A研究所從事醫(yī)療器械研發(fā)工作。2001年1月，張某從A 研究所退職，并與B公司簽訂了一份合作開發(fā)合同。該合同約定：B公司提供研發(fā)經(jīng)費、設施等必要的研究條件，張某主持從事一種治療骨質增生的醫(yī)療器械的研發(fā)工作，該醫(yī)療器械被稱之為“骨質增生治療儀”；該產(chǎn)品研發(fā)成功之后，B公司付給張某30萬元報酬；該產(chǎn)品的發(fā)明人為張某。2002年6月，張某主持研發(fā)的“骨質增生治療儀”獲得成功，B公司依約付給張某30萬元報酬。
2002年7月，B公司將“骨質增生治療儀’的專利申請權以300萬元的價格轉讓給C公司，C公司支付了全部價款。
2002年8月12日，C公司就“骨質增生治療儀”向國務院專利行政部門提出發(fā)明專利申請，國務院專利行政部門于同日收到該申請文件，在經(jīng)初步審查后受理了C公司的發(fā)明專利申請。同年9月1日，A研究所就與“骨質增生治療儀”相同的發(fā)明創(chuàng)造向國務院專利行政部門提出專利申請，該發(fā)明創(chuàng)造被稱之為“骨質增生治療器”，國務院專利行政部門在初步審查后，以C公司已經(jīng)就相同的發(fā)明創(chuàng)造在A研究所申請日之前申請專利為由，駁回了A研究所的該發(fā)明專利申請。
A研究所經(jīng)過調查后認為，C公司無權就“骨質增生治療儀”向國務院專利行政部門提出發(fā)明專利申請，理由為：第一，張某作為“骨質增生治療儀”的發(fā)明人，在A研究所從事的工作與該發(fā)明創(chuàng)造有關，其退職后與B公司合作開發(fā)的該產(chǎn)品應當屬于A研究所的職務發(fā)明，A研究所之外的任何人無權就此發(fā)明創(chuàng)造申請專利；第二，A研究所實際于2001年5月就已經(jīng)完成“骨質增生治療器”的發(fā)明，而“骨質增生治療儀”的發(fā)明創(chuàng)造的完成時間是2002年6月，因此，“骨質增生治療儀”不具有新穎性。為此，A研究所就被駁回申請向專利復審委員會請求復審。
張某在獲悉B公司將“骨質增生治療儀”的專利申請權轉讓給C公司之后，以B公司將該專利申請權轉讓給C公司未經(jīng)其同意為由，于2002年10月8日向人民法院提起訴訟，請求人民法院確認該轉讓行為無效。經(jīng)查：張某與B公司簽訂的合作開發(fā)合同未就合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的歸屬作出明確規(guī)定；C公司不知道張某與B公司的合作開發(fā)關系。
要求：
（1）張某和B公司在合作開發(fā)合同中約定張某為“骨質增生治療儀”的發(fā)明人是否妥當？為什么？可否將B公司列為發(fā)明人和專利權人？并說明理由。
（2）張某退職后與B公司合作開發(fā)的“骨質增生治療儀”是否屬于A研究所的職務發(fā)明？為什么？
（3）A研究所以其完成的“骨質增生治療器”的時間早于“骨質增生治療儀”的完成時間為由，認為“骨質增生治療儀”不具有新穎性是否正確？并說明理由。
（4）張某請求人民法院確認B公司將該專利申請權轉讓給C公司的行為無效是否成立？為什么？
【案例43答案】
（1）首先，張某和B公司在合作開發(fā)合同中約定張某為“骨質增生治療儀”的發(fā)明人是妥當?shù)模?.5分）。因為張某主持“骨質增生治療儀”的研究開發(fā)，可以認為張某是對發(fā)明創(chuàng)造具有實質性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人（1分）。其次，不能將B公司列為發(fā)明人（0.5分）。因為發(fā)明創(chuàng)造是人類腦力勞動的成果，發(fā)明人只能是自然人（0.5分）。B公司可以成為專利權人（0.5分）。專利申請人可以是發(fā)明人，也可以不是發(fā)明人（1分），只要依照專利法的規(guī)定，對發(fā)明創(chuàng)造具有合法所有權的，即可以成為專利申請人，進而成為專利權人（0.5分）。（本要點共4.5分）
（2）張某退職后與B公司合作開發(fā)的“骨質增生治療儀”不屬于A研究所的職務發(fā)明（0.5分）。因為根據(jù)有關規(guī)定，退職后一年內作出的，與其原單位承擔的本職工作有關的發(fā)明創(chuàng)造，屬于職務發(fā)明創(chuàng)造（1分）。而張某退職時間與張某和B公司合作開發(fā)的“骨質增生治療儀”的完成時間已經(jīng)超過1年（0.5分）。（本要點共2分）
（3）A研究所以其完成的“骨質增生治療器”的時間早于“骨質增生治療儀”的完成時間為由，認為“骨質增生治療儀”不具有新穎性的說法是不正確的（0.5分）。因為，根據(jù)我國專利法的規(guī)定，我國采取的確認新穎性的公開時間是申請日時間標準，而不是發(fā)明創(chuàng)造完成的發(fā)明日標準（1分）。盡管“骨質增生治療器”的完成時間早于“骨質增生治療儀”，但是，其申請專利的申請日卻晚于“骨質增生治療儀”的申請日，因此，A研究所提出的理由不成立（0.5分）。（本要點共2分）
（4）張某請求人民法院確認B公司將該專利申請權轉讓給C公司的行為無效成立（0.5分）。因為根據(jù)有關規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外（0.5分），申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有（0.5分）。當事人一方轉讓其共有的專利申請權的，應當經(jīng)過其他方的同意（1分），并且其他方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利（1分）。[或：張某與B公司未在合作開發(fā)合同中約定“骨質增生治療儀”的專利申請權的歸屬，其專利申請權應當歸張某與B公司共有（1分）。B公司作為共有一方，在轉讓“骨質增生治療儀”的專利申請權時，應當經(jīng)過張某同意（1分），且張某享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利（1分）。B公司在未經(jīng)張某同意的條件下，將“骨質增生治療儀”的專利申請權轉讓給C公司是無效的。]（本要點共3.5分）
【案例44】
公民張某于2000年4月完成了一項“水變油”的方法發(fā)明，5月利用A企業(yè)提供的物質技術條件對該方法進行了驗證和測試，并向A企業(yè)支付了100萬元的測試費用。
在測試過程中，A企業(yè)的職工王某竊取了張某的技術秘密后，于2000年6月將該技術秘密轉讓給李某，李某不知道王某的技術秘密系竊取所得，并向王某支付了200萬元的轉讓費。張某得知李某使用自己的技術秘密后，要求李某向其支付合理的使用費、承擔保密義務，李某向張某支付使用費后，張某要求李某停止使用該技術秘密。
2001年12月，張某將該項技術的專利申請權以300萬元的價格轉讓給甲公司，2002年1月1日，甲公司向國家知識產(chǎn)權局提出發(fā)明專利的書面申請。國家知識產(chǎn)權局經(jīng)初步審查認為該方法發(fā)明符合專利法的規(guī)定要求，于2003年7月1日即行公布。2004年10月1日，國家知識產(chǎn)權局根據(jù)甲公司的請求，對該方法發(fā)明進行實質審查后，于2005年1月1日作出授予甲公司發(fā)明專利權的決定，并于同日予以登記和公告。
2005年4月，甲公司對乙公司、丙公司、丁公司分別提起專利侵權訴訟，人民法院在審理過程中，查明以下情況：
（1）乙公司于2004年1月1日開始，多次使用甲公司的該項方法發(fā)明。2004年12月15日甲公司得知后要求乙公司支付使用費時，遭到乙公司的拒絕。
（2）2005年4月1日，甲公司得知丙公司在未經(jīng)許可的情況下，于2005年2月1日在與某公司的買賣合同中使用甲公司的專利號，非法獲利20萬元。
（3）丁公司在2002年1月1日前已經(jīng)使用相同的方法，甲公司于2005年1月1日取得發(fā)明專利權后，丁公司在原有范圍內繼續(xù)使用該方法。
2005年6月1日，人民法院經(jīng)審理，判決丙公司的侵權行為成立。丙公司于2005年6月10日向甲公司支付了賠償金20萬元。
2005年8月1日，甲公司的發(fā)明專利被國家知識產(chǎn)權局宣告無效，于是丙公司向甲公司要求退還20萬元的專利侵權賠償金。
要求：
根據(jù)上述內容，分別回答以下問題：
（1）張某的發(fā)明是否屬于A企業(yè)的職務發(fā)明？并說明理由。
（2）張某要求李某停止使用該技術秘密的主張是否成立？并說明理由。
（3）甲公司的發(fā)明專利權自何日起生效？其20年的保護期限從何日起計算？
（4）指出甲公司對乙公司提起訴訟的具體訴訟時效期間，并說明理由。
（5）指出甲公司對丙公司提起訴訟的具體訴訟時效期間，并說明理由。
（6）丙公司的行為屬于何種性質的違法行為？丙公司及直接責任人員應承擔何種刑事責任？
（7）在甲公司對丙公司的專利侵權訴訟中，舉證責任在甲公司還是丙公司？并說明理由。
（8）丁公司的行為是否屬于專利侵權？并說明理由。
（9）丙公司向甲公司要求退還20萬元的專利侵權賠償金的主張是否成立？并說明理由。
【案例44答案】
（1）張某的發(fā)明不屬于A企業(yè)的職務發(fā)明。根據(jù)規(guī)定，在技術成果完成后利用法人的物質技術條件進行驗證、測試的，不屬于職務技術成果。在本題中，張某完成發(fā)明后利用A企業(yè)的物質技術條件進行驗證和測試，不屬于職務技術成果（P284）。
（2）張某要求李某停止使用該技術秘密的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后，善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續(xù)使用該技術秘密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務（P283）。
（3）甲公司的發(fā)明專利權自2005年1月1日起生效（P421），其20年的保護期限自2002年1月1日起計算（P424）。
（4）甲公司對乙公司的訴訟時效期間為2005年1月1日－2007年1月1日。根據(jù)規(guī)定，發(fā)明專利申請公布后至專利權授予前（2003年7月1日－2005年1月1日）使用該發(fā)明未支付使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為2年，自專利權人得知他人使用其發(fā)明之日起計算；但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知的，自專利權授予之日（2005年1月1日）起計算（P426）。
（5）甲公司對丙公司的訴訟時效期間為2005年4月1日－2007年4月1日。根據(jù)規(guī)定，侵犯專利權的訴訟時效為2年，自專利權人得知侵權行為之日起計算（P425）。
（6）根據(jù)人民法院的司法解釋，丙公司的行為屬于情節(jié)嚴重的假冒他人專利的違法行為，應當以假冒專利罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金（P425）。
（7）舉證責任在丙公司。根據(jù)規(guī)定，方法發(fā)明專利權被侵權后，訴訟中的舉證責任在被告一方（P416）。
（8）丁公司不屬于專利侵權。根據(jù)規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權（P424）。
（9）丙公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，宣告專利權無效的決定，對在宣告前人民法院作出并已經(jīng)執(zhí)行的專利侵權的判決、裁定，不具有溯及力（P423）。
第十四章
【案例45】
某人舉報甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下事實：
（1）甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經(jīng)營性資產(chǎn)投入甲公司，并認購相應的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經(jīng)作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2000萬元作為自己的資產(chǎn)使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。
（2）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經(jīng)營業(yè)績，累計虛增經(jīng)營額84640萬元，占公司營業(yè)額的90％，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A某和B某（A某為會計人員，B某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具年度審計報告的丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真?zhèn)危鼍吡藷o保留意見的審計報告，盡管屬于過失，但造成了嚴重的后果。
（3）甲公司選任的兩名獨立董事不符合有關規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會提名E某和G某作為獨立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G某為具有4年從事會計專業(yè)研究和實務工作經(jīng)歷的專家。上述獨立董事提案由出席2001年度股東大會的股東和股東代表所持有表決權股份數(shù)10800萬股（占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬股的60％）的全數(shù)同意通過。
要求：
如果舉報反映的情況屬實，回答以下問題：
（1）根據(jù)上述要點（1）提示內容，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質的違法行為？乙企業(yè)應當承擔何種法律責任？
（2）根據(jù)上述要點（2）提示內容，根據(jù)《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，A某和B某應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》的規(guī)定，丙會計師事務所應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》和《中華人民共和國刑法》的規(guī)定，C某和D某應當承擔何種法律責任？
（3）根據(jù)上述要點（3）提示內容，E某和G某是否符合獨立董事的任職資格？并分別說明理由。
（2002年）
【案例45答案】
（1）乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對乙企業(yè)應責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構成犯罪的，對乙企業(yè)處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。
（2）① 根據(jù)《會計法》的規(guī)定，A某與B某的行為屬于編制虛假財務會計報告。編制虛假財務會計報告尚不構成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款；對其中的會計人員A某，應由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業(yè)資格證書。編制虛假財務會計報告構成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對其直接負責的主管人員或其他責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。
② 對丙會計師事務所應由省級以上人民政府財政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節(jié)嚴重的，并可由省級以上人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關系人造成損失的，應當承擔賠償責任。
③ 對C某和D某應由省級以上人民政府財政部門給予警告；若情節(jié)嚴重，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務或者吊銷注冊會計師證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
（3）E某符合獨立董事的任職資格；而G某不符合獨立董事的任職資格。
① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔任獨立董事，而E某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發(fā)行股份的1％。因此，E某符合條件。
② 根據(jù)規(guī)定，獨立董事應當具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗，而G某工作的時間不足5年。因此，G某不符合條件。
【案例46】
2002年9月，中國證監(jiān)會在對A上市公司（本題下稱“A公司”）的例行檢查中，發(fā)現(xiàn)下列事實：
（1）2002年1月，A公司的總經(jīng)理甲要求公司財務總監(jiān)乙對2001年度的財務數(shù)據(jù)進行調整，以保證公司的凈資產(chǎn)收益率符合相關條件。乙組織公司會計人員丙以虛做營業(yè)額、隱瞞費用和成本開支等方法調整了公司財務數(shù)據(jù)。
（2）2002年3月10日，B會計師事務所接受A公司的委托，為其2001年度的財務會計報告出具審計報告。注冊會計師丁、戊在審計過程中，發(fā)現(xiàn)了A公司調整財務數(shù)據(jù)的情況，但仍然出具了“標準無保留意見”的審計報告。4月10日，A公司將經(jīng)審計的財務會計報告向社會公布。投資者張某根據(jù)A公司提供的有關報告，在證券交易中遭受了100萬元的損失。
（3）2002年5月10日，A公司擬與其關聯(lián)方B公司進行一筆4000萬元人民幣的關聯(lián)交易，在未經(jīng)獨立董事認可的前提下，即提交董事會討論通過。
（4）2002年8月10日，A公司的第一大股東C公司從A公司借走流動資金5000萬元，獨立董事對此未發(fā)表任何意見。
要求：
（1）根據(jù)上述要點（1）所述事實以及《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，指出哪些當事人存在何種違法行為？并分別說明各違法行為的法律后果。
（2）根據(jù)上述要點（2）所述事實以及《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，注冊會計師丁、戊應當承擔何種法律責任？
（3）根據(jù)上述要點（2）所述事實以及《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，投資者張某的損失如何彌補？
（4）根據(jù)上述要點（3）所述事實以及《獨立董事制度指導意見》的規(guī)定，A公司的作法是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)上述要點（4）所述事實以及《獨立董事制度指導意見》的規(guī)定，獨立董事的作法是否符合規(guī)定？并說明理由。