第四編 涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
重點法條
第二百三十九條 對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理。
第二百四十條 人民法院審理涉外民事案件,應(yīng)當(dāng)使用中華人民共和國通用的語言、文字。當(dāng)事人要求翻譯的,可以提供,費用由當(dāng)事人承擔(dān)。
第二百四十一條 外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。
【相關(guān)法條】《民訴意見》
308涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
309涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán),其本館官員,在作為當(dāng)事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟。
【詳解】
該部分規(guī)定了涉外民事訴訟的一般原則,注意以下內(nèi)容:
1司法豁免原則。民事司法豁免是一種有限的、不完全的豁免。即享有司法豁免權(quán)的人其所屬國主管機關(guān)宣布放棄司法豁免的,或者享有司法豁免權(quán)的人從事非職務(wù)行為引起的民事訴訟,或享有司法豁免權(quán)的人向駐在國起訴引起反訴的,均不享有豁免權(quán)。
2委托中國律師代理訴訟的原則。外國人、無國籍人或外國企業(yè)和組織在中國起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,只能委托中國律師代理訴訟。外籍當(dāng)事人可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。外國駐華使、領(lǐng)館官員受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
3使用我國通用的語言、文字原則。人民法院審理涉外民事案件,應(yīng)當(dāng)使用我國通用的語言、文字;當(dāng)事人要求提供翻譯的,可以提供,費用由當(dāng)事人承擔(dān)。
重點法條
第二百四十三條 因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。
第二百四十四條 涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
第二百四十五條 涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院。
第二百四十六條 因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。
【詳解】
涉外民事訴訟管轄問題是涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定中較為重要的知識點,應(yīng)掌握以
下幾點:
1牽連管轄。適用于合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,適用的前提是被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所。
2協(xié)議管轄。注意與國內(nèi)協(xié)議管轄的區(qū)別,體現(xiàn)在:
第一,協(xié)議管轄適用的案件范圍 不同。國內(nèi)協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛,而涉外協(xié)議則適用于合同糾紛與其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。
第二,協(xié)議選擇的法院范圍不同。國內(nèi)協(xié)議管轄只能在原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地之中選擇;而涉外協(xié)議可以選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。
第三,協(xié)議管轄的方式不同。國內(nèi)協(xié)議管轄只能是明示的協(xié)議管轄,即以書面形式選擇的管轄;而涉外協(xié)議管轄除明示協(xié)議管轄外,還可以有默示協(xié)議管轄,即應(yīng)訴管轄。
3應(yīng)訴管轄。
4專屬管轄。注意與國內(nèi)專屬管轄的區(qū)別,體現(xiàn)在:
第一,適用的案件范圍不同。國內(nèi)專屬管轄適用于不動產(chǎn)糾紛、港口作業(yè)糾紛與繼承糾紛;而涉外專屬管轄則適用于在中華人民共和國履行的三種合同糾紛案件。
第二,專屬的法院不同。國內(nèi)專屬管轄的目的在于排斥其他法院的管轄權(quán),因此,專屬于一個特定的法院管轄;而涉外專屬管轄的目的在于排斥其他國家法院的管轄權(quán),因此,僅專屬于中國法院管轄。
【例題】 (2004年試卷三第78題)
下列關(guān)于涉外民事訴訟的表述,哪些符合民事訴訟法的規(guī)定?
A被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院是有管轄權(quán)的法 院
B中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的中外雙方當(dāng)事人有權(quán)約定外方當(dāng)事人所在國的法院管轄
C財產(chǎn)保全可以依當(dāng)事人申請進行,也可由法院主動依職權(quán)進行
D當(dāng)事人不服一審判決的,有權(quán)在判決送達之日起30日內(nèi)提起上訴
[答案]AD
重點法條
第二百四十八條 被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
第二百四十九條 在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
【詳解】關(guān)于涉外期間,需注意以下幾點:
1涉外期間的適用標準。在涉外民事訴訟中,涉外期間的適用不是取決于當(dāng)事人的國籍,而是取決于當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)是否有住所。即如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)有住所的,適用《民事訴訟法》關(guān)于期間的一般規(guī)定。如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,則應(yīng)適用涉外訴訟程序中的特別規(guī)定。
2涉外期間較國內(nèi)期間長,而且可以申請延長。具體涉及答辯期與上訴期,均為30日,而且還可以申請延長,是否準許,由人民法院決定。
【例題】(2002年試卷三第79題)
根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定,涉外民事訴訟中關(guān)于期間的特別規(guī)定適用于下列哪些當(dāng)事人?
A居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的外籍當(dāng)事人
B居住在我國領(lǐng)域外的外籍當(dāng)事人
C居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的中國籍當(dāng)事人
D居住在我國領(lǐng)域外的中國籍當(dāng)事人
[答案]BD
重點法條
第二百五十二條 人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。
第二百五十五條 人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的,應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負責(zé)監(jiān)督、費用由被申請人承擔(dān)。
【詳解】
與國內(nèi)民事訴訟中的財產(chǎn)保全制度相比較,涉外民事訴訟中的財產(chǎn)保全制度具有以下特殊之處:
1人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提起訴訟;而國內(nèi)訴前財產(chǎn)保全后,則應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)起訴。
2人民法院決定保全的財產(chǎn),需要監(jiān)督的,應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負責(zé)監(jiān)督,費用由被申
請人承擔(dān)。
重點法條
第二百六十二條 根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。
外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。
第二百六十三條 請求和提供司法協(xié)助,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;沒有條約關(guān)系的,通過外交途徑進行。
外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證,但不得違反中華人民共和國的法律,并不得采取強制措施。
除前款規(guī)定的情況外,未經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)準許,任何外國機關(guān)或者個人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達文書、調(diào)查取證。
第二百六十七條 外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求人民法院承認和執(zhí)行。
第二百六十八條 人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。
第二百六十九條 國外仲裁機構(gòu)的裁決,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請,人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。
【詳解】
司法協(xié)助是涉外民事訴訟程序中較為重要的一個知識點,也是以往歷年資格考試中較為容易考查的知識點,應(yīng)掌握以下內(nèi)容:
1司法協(xié)助是指不同國家的法院之間,根據(jù)本國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,在司法事務(wù)上相互協(xié)助,代為一定的訴訟行為。
2司法協(xié)助的種類:
(1)一般司法協(xié)助的內(nèi)容,即代為送達文書、調(diào)查取證和其他訴訟行為;
(2)特殊司法協(xié)助,即對外國法院裁判和仲裁裁決的承認與執(zhí)行。
3司法協(xié)助的途徑。我國人民法院與外國法院之間司法協(xié)助,有兩種途徑:一是依照我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;二是沒有條約關(guān)系的通過外交途徑進行。此外,外國駐中國使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證,但不得違反中國的法律,并不得采取強制措施。外國法院委托我國法院協(xié)助的事項不得損害于中華人民共和國的主權(quán)、安全或社會公共利益。
4我國法院提供司法協(xié)助,依照中國法律規(guī)定的程序進行,外國法院請求采用特殊方式的,也可按用其請求的特殊方式進行,但請求采用的特殊方式不得違反中國法律。
【例題】(1998年試卷二第55題)
外國法院的判決,需要在中國承認與執(zhí)行的,應(yīng)如何提出申請?
A直接由當(dāng)事人向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出申請
B由當(dāng)事人向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出申請,但其必須委托中國律師代理其申請C由外國法院按照我國與外國之間的條約關(guān)系或互惠關(guān)系向我國法院提出申請
D由外國的外交機構(gòu)向我國的外交部門提出申請
[答案]AC
重點法條
第二百三十九條 對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理。
第二百四十條 人民法院審理涉外民事案件,應(yīng)當(dāng)使用中華人民共和國通用的語言、文字。當(dāng)事人要求翻譯的,可以提供,費用由當(dāng)事人承擔(dān)。
第二百四十一條 外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。
【相關(guān)法條】《民訴意見》
308涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
309涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán),其本館官員,在作為當(dāng)事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟。
【詳解】
該部分規(guī)定了涉外民事訴訟的一般原則,注意以下內(nèi)容:
1司法豁免原則。民事司法豁免是一種有限的、不完全的豁免。即享有司法豁免權(quán)的人其所屬國主管機關(guān)宣布放棄司法豁免的,或者享有司法豁免權(quán)的人從事非職務(wù)行為引起的民事訴訟,或享有司法豁免權(quán)的人向駐在國起訴引起反訴的,均不享有豁免權(quán)。
2委托中國律師代理訴訟的原則。外國人、無國籍人或外國企業(yè)和組織在中國起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,只能委托中國律師代理訴訟。外籍當(dāng)事人可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。外國駐華使、領(lǐng)館官員受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
3使用我國通用的語言、文字原則。人民法院審理涉外民事案件,應(yīng)當(dāng)使用我國通用的語言、文字;當(dāng)事人要求提供翻譯的,可以提供,費用由當(dāng)事人承擔(dān)。
重點法條
第二百四十三條 因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。
第二百四十四條 涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
第二百四十五條 涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院。
第二百四十六條 因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。
【詳解】
涉外民事訴訟管轄問題是涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定中較為重要的知識點,應(yīng)掌握以
下幾點:
1牽連管轄。適用于合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,適用的前提是被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所。
2協(xié)議管轄。注意與國內(nèi)協(xié)議管轄的區(qū)別,體現(xiàn)在:
第一,協(xié)議管轄適用的案件范圍 不同。國內(nèi)協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛,而涉外協(xié)議則適用于合同糾紛與其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。
第二,協(xié)議選擇的法院范圍不同。國內(nèi)協(xié)議管轄只能在原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地之中選擇;而涉外協(xié)議可以選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。
第三,協(xié)議管轄的方式不同。國內(nèi)協(xié)議管轄只能是明示的協(xié)議管轄,即以書面形式選擇的管轄;而涉外協(xié)議管轄除明示協(xié)議管轄外,還可以有默示協(xié)議管轄,即應(yīng)訴管轄。
3應(yīng)訴管轄。
4專屬管轄。注意與國內(nèi)專屬管轄的區(qū)別,體現(xiàn)在:
第一,適用的案件范圍不同。國內(nèi)專屬管轄適用于不動產(chǎn)糾紛、港口作業(yè)糾紛與繼承糾紛;而涉外專屬管轄則適用于在中華人民共和國履行的三種合同糾紛案件。
第二,專屬的法院不同。國內(nèi)專屬管轄的目的在于排斥其他法院的管轄權(quán),因此,專屬于一個特定的法院管轄;而涉外專屬管轄的目的在于排斥其他國家法院的管轄權(quán),因此,僅專屬于中國法院管轄。
【例題】 (2004年試卷三第78題)
下列關(guān)于涉外民事訴訟的表述,哪些符合民事訴訟法的規(guī)定?
A被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院是有管轄權(quán)的法 院
B中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的中外雙方當(dāng)事人有權(quán)約定外方當(dāng)事人所在國的法院管轄
C財產(chǎn)保全可以依當(dāng)事人申請進行,也可由法院主動依職權(quán)進行
D當(dāng)事人不服一審判決的,有權(quán)在判決送達之日起30日內(nèi)提起上訴
[答案]AD
重點法條
第二百四十八條 被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
第二百四十九條 在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
【詳解】關(guān)于涉外期間,需注意以下幾點:
1涉外期間的適用標準。在涉外民事訴訟中,涉外期間的適用不是取決于當(dāng)事人的國籍,而是取決于當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)是否有住所。即如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)有住所的,適用《民事訴訟法》關(guān)于期間的一般規(guī)定。如果當(dāng)事人在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,則應(yīng)適用涉外訴訟程序中的特別規(guī)定。
2涉外期間較國內(nèi)期間長,而且可以申請延長。具體涉及答辯期與上訴期,均為30日,而且還可以申請延長,是否準許,由人民法院決定。
【例題】(2002年試卷三第79題)
根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定,涉外民事訴訟中關(guān)于期間的特別規(guī)定適用于下列哪些當(dāng)事人?
A居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的外籍當(dāng)事人
B居住在我國領(lǐng)域外的外籍當(dāng)事人
C居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的中國籍當(dāng)事人
D居住在我國領(lǐng)域外的中國籍當(dāng)事人
[答案]BD
重點法條
第二百五十二條 人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。
第二百五十五條 人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的,應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負責(zé)監(jiān)督、費用由被申請人承擔(dān)。
【詳解】
與國內(nèi)民事訴訟中的財產(chǎn)保全制度相比較,涉外民事訴訟中的財產(chǎn)保全制度具有以下特殊之處:
1人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提起訴訟;而國內(nèi)訴前財產(chǎn)保全后,則應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)起訴。
2人民法院決定保全的財產(chǎn),需要監(jiān)督的,應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負責(zé)監(jiān)督,費用由被申
請人承擔(dān)。
重點法條
第二百六十二條 根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。
外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。
第二百六十三條 請求和提供司法協(xié)助,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;沒有條約關(guān)系的,通過外交途徑進行。
外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證,但不得違反中華人民共和國的法律,并不得采取強制措施。
除前款規(guī)定的情況外,未經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)準許,任何外國機關(guān)或者個人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達文書、調(diào)查取證。
第二百六十七條 外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求人民法院承認和執(zhí)行。
第二百六十八條 人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。
第二百六十九條 國外仲裁機構(gòu)的裁決,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請,人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。
【詳解】
司法協(xié)助是涉外民事訴訟程序中較為重要的一個知識點,也是以往歷年資格考試中較為容易考查的知識點,應(yīng)掌握以下內(nèi)容:
1司法協(xié)助是指不同國家的法院之間,根據(jù)本國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,在司法事務(wù)上相互協(xié)助,代為一定的訴訟行為。
2司法協(xié)助的種類:
(1)一般司法協(xié)助的內(nèi)容,即代為送達文書、調(diào)查取證和其他訴訟行為;
(2)特殊司法協(xié)助,即對外國法院裁判和仲裁裁決的承認與執(zhí)行。
3司法協(xié)助的途徑。我國人民法院與外國法院之間司法協(xié)助,有兩種途徑:一是依照我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;二是沒有條約關(guān)系的通過外交途徑進行。此外,外國駐中國使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證,但不得違反中國的法律,并不得采取強制措施。外國法院委托我國法院協(xié)助的事項不得損害于中華人民共和國的主權(quán)、安全或社會公共利益。
4我國法院提供司法協(xié)助,依照中國法律規(guī)定的程序進行,外國法院請求采用特殊方式的,也可按用其請求的特殊方式進行,但請求采用的特殊方式不得違反中國法律。
【例題】(1998年試卷二第55題)
外國法院的判決,需要在中國承認與執(zhí)行的,應(yīng)如何提出申請?
A直接由當(dāng)事人向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出申請
B由當(dāng)事人向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出申請,但其必須委托中國律師代理其申請C由外國法院按照我國與外國之間的條約關(guān)系或互惠關(guān)系向我國法院提出申請
D由外國的外交機構(gòu)向我國的外交部門提出申請
[答案]AC