司法考試企業(yè)法疑難問題解答

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問題:合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人在訴訟中放棄合伙企業(yè)的債權(quán),如果未經(jīng)其他合伙人同意,效力如何?對于個人合伙,效力又如何?
    解答:對于合伙協(xié)議規(guī)定的必須經(jīng)全體合伙人同意的合伙事務(wù),合伙人是不能擅自做主的,但其作出的越權(quán)行為的效力一般來說不能對抗善意第三人。合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人未經(jīng)其他合伙人同意,作出放棄債權(quán)的行為,如果該行為的對象是善意第三人,則該行為有效,對于類似的在個人合伙中放棄債權(quán)的情形也同樣適用。
    問題:某人對于合伙企業(yè)有債務(wù),但對其中一個合伙人有債權(quán),該合伙人能否主動承擔(dān)該債務(wù)來消滅三方之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?
    解答:合伙企業(yè)和合伙人個人是兩個不同的民事主體,合伙企業(yè)與第三人的債權(quán)債務(wù)和合伙人個人與第三人的債權(quán)債務(wù)是兩個不同的法律關(guān)系,不能混淆。民法通則對合伙債務(wù)與合伙人個人債務(wù)同時存在的處理情況并沒有明確規(guī)定,通常按照以下原則處理:
    合伙人的共同財產(chǎn)首先應(yīng)當(dāng)用于償還合伙債務(wù)。償還之后若還有剩余共同財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)根據(jù)各合伙人享有的份額進(jìn)行分割,然后再分別用于清償合伙人的個人債務(wù);所以根據(jù)這一原則,合伙人個人的債務(wù)不能與合伙企業(yè)的債權(quán)相抵。
    問題:“外國投資者對其債務(wù)不承擔(dān)無限責(zé)任”,有法條依據(jù)嗎?外資企業(yè)一定是法人嗎?
    解答:這句話只針對外資企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司的情況。根據(jù)外資企業(yè)法第八條的規(guī)定:“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人的條件的規(guī)定的,依法取得中國法人資格?!惫释赓Y企業(yè)可以為法人,也可以不為法人。另外,請參見該法實(shí)施細(xì)則第18條的規(guī)定,外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司,經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的,外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的,外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。