第二百一十三條 未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金
「講解」本條規(guī)定的是假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。
1.注意構(gòu)成本罪的條件只能是在“同一種商品”上使用與商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)。不是同一種商品的不能構(gòu)成本罪。
2.現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常出現(xiàn)的情況就是一個(gè)人制造了假冒偽劣商品,又貼上了別人的商標(biāo),這時(shí)他的行為已經(jīng)構(gòu)成了兩個(gè)罪,但這兩個(gè)罪屬于牽連關(guān)系,仍然是擇一重罪處罰,不能數(shù)罪并罰。
第二百一十七條 以營利為目的,有下列侵犯著作權(quán)情形之一,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的;
(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;
(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;
(四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。
「講解」本條規(guī)定的是侵犯著作權(quán)罪。
1.要牢記本條的4種行為方式,尤其是第4種,司法考試經(jīng)常在此處出題。
2.另外根據(jù)人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,如果行為人實(shí)施了本條規(guī)定的侵犯著作權(quán)行為,又實(shí)施了第218條的銷售該侵權(quán)復(fù)制品行為的,只能定侵犯著作權(quán)罪,不實(shí)行數(shù)罪并罰。但是如果行為人實(shí)施了本條的侵權(quán)行為,又實(shí)施了銷售其他侵權(quán)復(fù)制品的行為并構(gòu)成犯罪的,要實(shí)行數(shù)罪并罰。
第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
「講解」本條規(guī)定的是侵犯商業(yè)秘密罪。
1.本條要掌握侵權(quán)的幾種形式,尤其要注意行為人盜竊他人的技術(shù)成果等商業(yè)秘密的,根據(jù)人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,也應(yīng)當(dāng)定侵犯商業(yè)秘密罪,不能僅僅根據(jù)他所采用的手段而定盜竊罪。
2.注意本條有個(gè)要點(diǎn),即結(jié)果要件,就是“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的”。換句話說,如果給權(quán)利人沒有造成重大損失,即便有侵犯商業(yè)秘密的行為,也不能構(gòu)成犯罪,只能構(gòu)成侵權(quán)。
第二百二十二條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳,情節(jié)嚴(yán)重的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
「講解」本條規(guī)定的是虛假廣告罪。對(duì)本罪的考查最可能在選擇題中出現(xiàn),讓考生分辨一個(gè)行為的性質(zhì)。注意一個(gè)人為了推銷商品而作虛假廣告的,就能構(gòu)成本罪。如果僅僅是為了騙取他人的錢財(cái)而采用廣告的形式的,就不構(gòu)成本罪,這時(shí)要定詐騙罪。主體是特殊主體,可以由廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者構(gòu)成。
第二百二十四條 有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(二)以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;
(三)沒有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;
(四)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;
(五)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。
「講解」本條是合同詐騙罪。
1.合同詐騙很復(fù)雜,只要記住本條規(guī)定的合同詐騙四種行為,了解什么是合同詐騙即可。
2.區(qū)別某種具體的詐騙與一般的民事欺詐,要注意看是否有法律規(guī)定的具體行為,有刑法規(guī)定的行為一般就可以推定為有非法占有的目的,構(gòu)成刑法上的詐騙罪。除非有相反的情況,確實(shí)不想據(jù)為己有的,按民事欺詐來處理。
第二百二十五條 違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場(chǎng)秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處迥暌韻掠釁諭叫袒蛘呔幸郟⒋蛘叩ゴξシㄋ靡槐兌隕銜灞兌韻路=穡磺榻諤乇鷓現(xiàn)氐?,处五年译E嫌釁諭叫蹋⒋ξシㄋ靡槐兌隕銜灞兌韻路=鴰蛘咼皇詹撇?/p>
(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;
(三)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營行為。
「講解」本條規(guī)定的是非法經(jīng)營罪。這一條很重要,要牢記這幾種行為。本條第(三)項(xiàng),“其他”行為,根據(jù)有關(guān)立法和司法解釋還有好多種:
1.非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行,嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序和擾亂市場(chǎng)秩序的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。(人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11、15條)
2.在國家規(guī)定的交易場(chǎng)所以外非法買賣外匯、擾亂市場(chǎng)秩序,情節(jié)嚴(yán)重,構(gòu)成非法經(jīng)營罪。(全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條)
3.未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的,構(gòu)成非法經(jīng)營罪。(全國人大常委會(huì)《中華人民共和國刑法修正案》第8條)
4.違反國家規(guī)定,采用租用國際專線,私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動(dòng),擾亂電信市場(chǎng)管理秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。(人民法院《關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條)
5.非法傳銷或者變相傳銷、情節(jié)嚴(yán)重,擾亂市場(chǎng)秩序的,以非法經(jīng)營罪論處。(人民法院《關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)》)
第二百二十九條 承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。
前款規(guī)定的人員,索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,犯前款罪的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
第一款規(guī)定的人員,嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,出具的證明文件有重大失實(shí),造成嚴(yán)重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
「講解」
1.本條規(guī)定了兩個(gè)罪名:第1款、第2款規(guī)定的是提供虛假證明文件罪,第3款規(guī)定的是出具證明文件重大失實(shí)罪。前一個(gè)罪名的主觀狀態(tài)是故意,而后一個(gè)罪名的主觀狀態(tài)是過失。
2.本條的兩個(gè)罪名的犯罪主體都是特定的,即承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員。這里需要注意的是,對(duì)于保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人等中介人員的特殊規(guī)定。根據(jù)分則第198條第4款的規(guī)定,保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,應(yīng)當(dāng)以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處,而不是定本條第1款所規(guī)定的提供虛假文件罪。但是如果保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人是由于工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任而導(dǎo)致所提供的證明文件重大失實(shí),并且造成嚴(yán)重后果的,則仍然應(yīng)定本條第3款規(guī)定的出具證明文件重大失實(shí)罪。
3.特別注意本條的第2款規(guī)定,如果中介組織人員索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,并向他人提供虛假證明文件,這應(yīng)當(dāng)屬于牽連犯,即受賄行為與提供虛假證明文件之間存在牽連關(guān)系,依照牽連犯的處罰原則,應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。但是本條第2款卻規(guī)定,發(fā)生上訴情形的,應(yīng)直接以提供虛假證明文件罪論處,并同時(shí)加重其處罰,因此本條第2款實(shí)際是牽連犯的處罰原則的一個(gè)例外規(guī)定,應(yīng)當(dāng)予以特別注意。
第二百三十三條 過失致人死亡的,處三年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
「講解」本條規(guī)定的是過失致人死亡罪。注意過失致人死亡如果符合其他條文規(guī)定的,應(yīng)該按照其他條文定罪。常見的有醫(yī)療事故致人死亡、重大責(zé)任事故致人死亡、失火致人死亡、交通肇事致人死亡,都具有過失致人死亡特征,但是都沒有必要按本罪來處罰。
第二百三十四條 故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
「講解」本條規(guī)定的是故意傷害罪。本條涉及到法條競合問題,如非法拘禁、刑訊逼供、聚眾斗毆、尋釁滋事等帶有暴力的犯罪以及對(duì)人身侵犯的犯罪都包括有輕傷程度的損害。因此造成輕傷程度的損害雖然也構(gòu)成了傷害罪,但是屬于法律有特別規(guī)定的,依照規(guī)定,不再另外定故意傷害罪。當(dāng)然如果造成重傷,或者死亡結(jié)果的,這就轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。
第二百三十六條 以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)*婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。
**不滿十四周歲的幼女的,以強(qiáng)*論,從重處罰。
強(qiáng)*婦女、**幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑:
(一)強(qiáng)*婦女、**幼女情節(jié)惡劣的;
(二)強(qiáng)*婦女、**幼女多人的;
(三)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)*婦女的;
(四)二人以上輪*的;
(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。
「講解」
1.本條的各種情形在名稱上都統(tǒng)一稱為“強(qiáng)*罪”,因此**幼女也是強(qiáng)*罪。反過來說,強(qiáng)*的對(duì)象包括兩種人,一是婦女,二是幼女。注意強(qiáng)*幼女的,不能以該幼女同意作為免除或減輕處罰的理由,也就是說只要他實(shí)施了強(qiáng)*的行為,不管該幼女是不是同意,都構(gòu)成犯罪。
2.注意第3款加重處罰的情形,特別注意第(五)項(xiàng),這是強(qiáng)*的結(jié)果加重犯。
3.在實(shí)施某些特定的犯罪活動(dòng)中,強(qiáng)*婦女的,強(qiáng)*行為被所實(shí)施的其他犯罪行為所涵蓋,不再單獨(dú)定強(qiáng)*罪。但這種特定情況都必須有法律的明確規(guī)定作為依據(jù)。如在拐賣婦女罪中強(qiáng)*了婦女的就只定一個(gè)拐賣婦女罪。
第二百三十八條 非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。
犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。
為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。
國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的,依照前三款的規(guī)定從重處罰。
「講解」本條規(guī)定的是非法拘禁罪。
1.本條第1款意味著拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的過程中,對(duì)其毆打、侮辱的不需要另外定罪,因?yàn)橐呀?jīng)被納入到從重的情節(jié)里去了。
2.本條第2款說明有前款罪又致人重傷、死亡的,屬于非法拘禁的結(jié)果加重犯,定非法拘禁罪。但如果暴力毆打致死的,定故意殺人或故意傷害罪,發(fā)生了轉(zhuǎn)化。
3.根據(jù)人民法院2000年6月30日《關(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》的規(guī)定,行為人為了索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù),非法拘禁、扣押他人的,也以非法拘禁罪定罪處罰。
4.非法拘禁罪與故意殺人罪或故意傷害罪的區(qū)別:非法拘禁過程中致人重傷死亡指的是拘禁的手段本身不當(dāng),例如捆綁過緊、拘禁小孩放在汽車的后備箱里,結(jié)果窒息身亡;還有的把債務(wù)人綁架后開著車子,怕人看見后追問盤查,一路上不斷地給他打鎮(zhèn)定劑,結(jié)果到目的地死亡了。這種因?yàn)樗鱾壖苋速|(zhì)的,定非法拘禁罪,屬于非法拘禁致人傷殘死亡,定非法拘禁罪,是結(jié)果加重犯。相反,如果因?yàn)槟貌坏藉X,把債務(wù)人直接打死,這種符合殺人罪的特征,直接定故意殺人罪,不是拘禁的問題了。
5.本條第3款也很重要,這涉及到和綁架罪的區(qū)別,根據(jù)本款規(guī)定非法拘禁是為索要債務(wù),而綁架罪是以勒索財(cái)物為目的。
第二百三十九條 以勒索財(cái)物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。
以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條規(guī)定的是綁架罪。本條只要掌握綁架行為致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑。注意綁架致人死亡和撕票故意殺人這兩種情況在本條中對(duì)定性沒有影響,但在拘禁的場(chǎng)合是有影響的。但如果在綁架過程中,行為人由于臨時(shí)起意強(qiáng)*了被綁架的婦女的,就對(duì)定性和定罪產(chǎn)生了影響,要實(shí)行數(shù)罪并罰。
「特別提示」注意區(qū)別非法拘禁罪與綁架罪。
第二百四十條 拐賣婦女、兒童的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的,處死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn):
(一)拐賣婦女、兒童集團(tuán)的首要分子;
(二)拐賣婦女、兒童三人以上的;
(三)**被拐賣的婦女的;
(四)誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣*或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣*的;
(五)以出賣為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的;
(六)以出賣為目的,偷盜嬰幼兒的;
(七)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的;
(八)將婦女、兒童賣往境外的。
「講解」本條規(guī)定的是拐賣婦女、兒童罪。
1.本條涉及到數(shù)罪并罰的一些特殊情況。第(三)項(xiàng)中**被拐賣的婦女的,只按拐賣行為定罪,就不需要強(qiáng)*和拐賣數(shù)罪并罰。第(四)項(xiàng)中誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣*或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣*的,也不單獨(dú)定罪,直接定拐賣婦女、兒童罪即可。第(五)以出賣為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的,還是定拐賣婦女、兒童罪。
2.綁架罪、拘禁罪、拐騙兒童罪、拐賣婦女兒童罪這四個(gè)侵犯自由的犯罪的區(qū)別。首先,目的不同。例如,甲從乙家里把乙的嬰兒抱走了,在半路上被發(fā)現(xiàn)了抓住了,那么甲構(gòu)成何罪?這就取決于目的的考察:如果他想賣給別人,這是拐賣兒童罪;如果想自己收養(yǎng),就是拐騙兒童罪;如果想向乙討債,并查明確實(shí)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,就是非法拘禁罪;如果為了向其勒索財(cái)物,就是綁架罪。
3注意本罪的既遂不是以出賣為標(biāo)準(zhǔn),只要行為人實(shí)施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一,即構(gòu)成本罪。
第二百四十一條 收買被拐賣的婦女、兒童的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
收買被拐賣的婦女,強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的,依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童,非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱等犯罪行為的,依照本法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童,并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,依照本法第二百四十條的規(guī)定定罪處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童,按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,對(duì)被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的,可以不追究刑事責(zé)任。
「講解」本條規(guī)定的是收買被拐賣的婦女、兒童罪。
1.本條第4款的規(guī)定,即按強(qiáng)*和收買數(shù)罪并罰。與收買相比,拐賣的處罰很重,不需要數(shù)罪并罰。而收買的罰金太低,不數(shù)罪并罰就不合適了。
2.根據(jù)本條第5款的規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,以拐賣婦女、兒童罪定罪處罰。這是一種法定的轉(zhuǎn)化情形。
3.注意正確理解本條最后一款“可以不予追究刑事責(zé)任”的規(guī)定,2003年的司法考試就考到了這一款。
第二百四十二條 以暴力、威脅方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的,依照本法第二百七十七條的規(guī)定定罪處罰。
聚眾阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的首要分子,處五年以下有期徒刑或者拘役;其他參與者使用暴力、威脅方法的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條規(guī)定的是聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪。
1.本條第2款中“其他參與者使用暴力,威脅方法的,依照前款的規(guī)定處罰”實(shí)際上指按照妨害公務(wù)罪來處罰,因此我們知道聚眾阻礙被收買的婦女、兒童罪中只有一種人也就是首要分子構(gòu)成本罪,其他參加的,如果不是首要分子的,則不構(gòu)成犯罪,但如果使用暴力、威脅的手段,符合妨礙公務(wù)犯罪的定妨害公務(wù)罪。
2.本罪與《刑法》第416條第2款的阻礙解救被拐賣婦女、兒童罪的罪名非常相像,要區(qū)分這兩個(gè)罪只用記住一點(diǎn),就是犯罪主體不同,后面這個(gè)罪只有負(fù)有解救職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員才能構(gòu)成。
第二百四十三條 捏造事實(shí)誣告陷害他人,意圖使他人受刑事追究,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成嚴(yán)重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。
國家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪的,從重處罰。
不是有意誣陷,而是錯(cuò)告,或者檢舉失實(shí)的,不適用前兩款的規(guī)定。
「講解」本條規(guī)定的是誣告陷害罪。
1.本罪必須是以使他人受到錯(cuò)誤的刑事追究為犯罪目的,但是本罪的既遂卻并不是以他人實(shí)際受到刑事處罰為標(biāo)準(zhǔn),而是只要實(shí)施了誣告陷害行為即構(gòu)成既遂。
2.注意本罪與偽證罪(第305條)的區(qū)別。由于偽證罪中,犯罪人有可能是為了使某人受到錯(cuò)誤的刑事追究而故意作出虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯等行為,因此與本罪有一定的相似性,而兩者的不同之處主要在于:偽證罪是特定的主體在特定的活動(dòng)過程中實(shí)施的,其犯罪主體只能由證人、鑒定人、記錄人、翻譯人構(gòu)成,而且該罪只能發(fā)生在刑事訴訟過程中;誣告陷害罪的犯罪主體和犯罪時(shí)間都沒有這樣的限制。
第二百四十四條 用人單位違反勞動(dòng)管理法規(guī),以限制人身自由方法強(qiáng)迫職工勞動(dòng),情節(jié)嚴(yán)重的,對(duì)直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
「講解」〗本條規(guī)定的是強(qiáng)迫職工勞動(dòng)罪。本罪只處罰直接責(zé)任人。注意《刑法修正案(四)》中增加了一個(gè)罪名叫雇傭童工從事危重勞動(dòng)罪,注意區(qū)分。
第二百四十六條 以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。
前款罪,告訴的才處理,但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外。
「講解」本條規(guī)定的是侮辱罪,誹謗罪。
1.侮辱、誹謗罪屬于告訴才處理的犯罪?!缎谭ā分幸?guī)定告訴才處理的犯罪還包括暴力干涉婚姻自由罪,虐待罪、侵占罪。這幾個(gè)罪名一定要記清楚。
2.注意侮辱罪與第237條的侮辱婦女罪的區(qū)別。侮辱罪一般是為了貶低他人的人格,但侮辱婦女罪一般是為了追求一定的性滿足。
第二百四十七條 司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人實(shí)行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰。
「講解」本條規(guī)定的是刑訊逼供罪、暴力取證罪。
注意人民檢察院1999年2月6日《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》中已將暴力取證罪的對(duì)象擴(kuò)大到被害人。本罪的轉(zhuǎn)化情形也值得注意。
「講解」本條規(guī)定的是假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。
1.注意構(gòu)成本罪的條件只能是在“同一種商品”上使用與商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)。不是同一種商品的不能構(gòu)成本罪。
2.現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常出現(xiàn)的情況就是一個(gè)人制造了假冒偽劣商品,又貼上了別人的商標(biāo),這時(shí)他的行為已經(jīng)構(gòu)成了兩個(gè)罪,但這兩個(gè)罪屬于牽連關(guān)系,仍然是擇一重罪處罰,不能數(shù)罪并罰。
第二百一十七條 以營利為目的,有下列侵犯著作權(quán)情形之一,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的;
(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;
(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;
(四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。
「講解」本條規(guī)定的是侵犯著作權(quán)罪。
1.要牢記本條的4種行為方式,尤其是第4種,司法考試經(jīng)常在此處出題。
2.另外根據(jù)人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,如果行為人實(shí)施了本條規(guī)定的侵犯著作權(quán)行為,又實(shí)施了第218條的銷售該侵權(quán)復(fù)制品行為的,只能定侵犯著作權(quán)罪,不實(shí)行數(shù)罪并罰。但是如果行為人實(shí)施了本條的侵權(quán)行為,又實(shí)施了銷售其他侵權(quán)復(fù)制品的行為并構(gòu)成犯罪的,要實(shí)行數(shù)罪并罰。
第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
「講解」本條規(guī)定的是侵犯商業(yè)秘密罪。
1.本條要掌握侵權(quán)的幾種形式,尤其要注意行為人盜竊他人的技術(shù)成果等商業(yè)秘密的,根據(jù)人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,也應(yīng)當(dāng)定侵犯商業(yè)秘密罪,不能僅僅根據(jù)他所采用的手段而定盜竊罪。
2.注意本條有個(gè)要點(diǎn),即結(jié)果要件,就是“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的”。換句話說,如果給權(quán)利人沒有造成重大損失,即便有侵犯商業(yè)秘密的行為,也不能構(gòu)成犯罪,只能構(gòu)成侵權(quán)。
第二百二十二條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳,情節(jié)嚴(yán)重的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
「講解」本條規(guī)定的是虛假廣告罪。對(duì)本罪的考查最可能在選擇題中出現(xiàn),讓考生分辨一個(gè)行為的性質(zhì)。注意一個(gè)人為了推銷商品而作虛假廣告的,就能構(gòu)成本罪。如果僅僅是為了騙取他人的錢財(cái)而采用廣告的形式的,就不構(gòu)成本罪,這時(shí)要定詐騙罪。主體是特殊主體,可以由廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者構(gòu)成。
第二百二十四條 有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):
(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(二)以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;
(三)沒有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;
(四)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;
(五)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。
「講解」本條是合同詐騙罪。
1.合同詐騙很復(fù)雜,只要記住本條規(guī)定的合同詐騙四種行為,了解什么是合同詐騙即可。
2.區(qū)別某種具體的詐騙與一般的民事欺詐,要注意看是否有法律規(guī)定的具體行為,有刑法規(guī)定的行為一般就可以推定為有非法占有的目的,構(gòu)成刑法上的詐騙罪。除非有相反的情況,確實(shí)不想據(jù)為己有的,按民事欺詐來處理。
第二百二十五條 違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場(chǎng)秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處迥暌韻掠釁諭叫袒蛘呔幸郟⒋蛘叩ゴξシㄋ靡槐兌隕銜灞兌韻路=穡磺榻諤乇鷓現(xiàn)氐?,处五年译E嫌釁諭叫蹋⒋ξシㄋ靡槐兌隕銜灞兌韻路=鴰蛘咼皇詹撇?/p>
(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;
(三)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營行為。
「講解」本條規(guī)定的是非法經(jīng)營罪。這一條很重要,要牢記這幾種行為。本條第(三)項(xiàng),“其他”行為,根據(jù)有關(guān)立法和司法解釋還有好多種:
1.非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行,嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序和擾亂市場(chǎng)秩序的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。(人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11、15條)
2.在國家規(guī)定的交易場(chǎng)所以外非法買賣外匯、擾亂市場(chǎng)秩序,情節(jié)嚴(yán)重,構(gòu)成非法經(jīng)營罪。(全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條)
3.未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的,構(gòu)成非法經(jīng)營罪。(全國人大常委會(huì)《中華人民共和國刑法修正案》第8條)
4.違反國家規(guī)定,采用租用國際專線,私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動(dòng),擾亂電信市場(chǎng)管理秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。(人民法院《關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條)
5.非法傳銷或者變相傳銷、情節(jié)嚴(yán)重,擾亂市場(chǎng)秩序的,以非法經(jīng)營罪論處。(人民法院《關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)》)
第二百二十九條 承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。
前款規(guī)定的人員,索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,犯前款罪的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
第一款規(guī)定的人員,嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,出具的證明文件有重大失實(shí),造成嚴(yán)重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
「講解」
1.本條規(guī)定了兩個(gè)罪名:第1款、第2款規(guī)定的是提供虛假證明文件罪,第3款規(guī)定的是出具證明文件重大失實(shí)罪。前一個(gè)罪名的主觀狀態(tài)是故意,而后一個(gè)罪名的主觀狀態(tài)是過失。
2.本條的兩個(gè)罪名的犯罪主體都是特定的,即承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員。這里需要注意的是,對(duì)于保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人等中介人員的特殊規(guī)定。根據(jù)分則第198條第4款的規(guī)定,保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,應(yīng)當(dāng)以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處,而不是定本條第1款所規(guī)定的提供虛假文件罪。但是如果保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人是由于工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任而導(dǎo)致所提供的證明文件重大失實(shí),并且造成嚴(yán)重后果的,則仍然應(yīng)定本條第3款規(guī)定的出具證明文件重大失實(shí)罪。
3.特別注意本條的第2款規(guī)定,如果中介組織人員索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,并向他人提供虛假證明文件,這應(yīng)當(dāng)屬于牽連犯,即受賄行為與提供虛假證明文件之間存在牽連關(guān)系,依照牽連犯的處罰原則,應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。但是本條第2款卻規(guī)定,發(fā)生上訴情形的,應(yīng)直接以提供虛假證明文件罪論處,并同時(shí)加重其處罰,因此本條第2款實(shí)際是牽連犯的處罰原則的一個(gè)例外規(guī)定,應(yīng)當(dāng)予以特別注意。
第二百三十三條 過失致人死亡的,處三年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
「講解」本條規(guī)定的是過失致人死亡罪。注意過失致人死亡如果符合其他條文規(guī)定的,應(yīng)該按照其他條文定罪。常見的有醫(yī)療事故致人死亡、重大責(zé)任事故致人死亡、失火致人死亡、交通肇事致人死亡,都具有過失致人死亡特征,但是都沒有必要按本罪來處罰。
第二百三十四條 故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
「講解」本條規(guī)定的是故意傷害罪。本條涉及到法條競合問題,如非法拘禁、刑訊逼供、聚眾斗毆、尋釁滋事等帶有暴力的犯罪以及對(duì)人身侵犯的犯罪都包括有輕傷程度的損害。因此造成輕傷程度的損害雖然也構(gòu)成了傷害罪,但是屬于法律有特別規(guī)定的,依照規(guī)定,不再另外定故意傷害罪。當(dāng)然如果造成重傷,或者死亡結(jié)果的,這就轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。
第二百三十六條 以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)*婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。
**不滿十四周歲的幼女的,以強(qiáng)*論,從重處罰。
強(qiáng)*婦女、**幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑:
(一)強(qiáng)*婦女、**幼女情節(jié)惡劣的;
(二)強(qiáng)*婦女、**幼女多人的;
(三)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)*婦女的;
(四)二人以上輪*的;
(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。
「講解」
1.本條的各種情形在名稱上都統(tǒng)一稱為“強(qiáng)*罪”,因此**幼女也是強(qiáng)*罪。反過來說,強(qiáng)*的對(duì)象包括兩種人,一是婦女,二是幼女。注意強(qiáng)*幼女的,不能以該幼女同意作為免除或減輕處罰的理由,也就是說只要他實(shí)施了強(qiáng)*的行為,不管該幼女是不是同意,都構(gòu)成犯罪。
2.注意第3款加重處罰的情形,特別注意第(五)項(xiàng),這是強(qiáng)*的結(jié)果加重犯。
3.在實(shí)施某些特定的犯罪活動(dòng)中,強(qiáng)*婦女的,強(qiáng)*行為被所實(shí)施的其他犯罪行為所涵蓋,不再單獨(dú)定強(qiáng)*罪。但這種特定情況都必須有法律的明確規(guī)定作為依據(jù)。如在拐賣婦女罪中強(qiáng)*了婦女的就只定一個(gè)拐賣婦女罪。
第二百三十八條 非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。
犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。
為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。
國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的,依照前三款的規(guī)定從重處罰。
「講解」本條規(guī)定的是非法拘禁罪。
1.本條第1款意味著拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的過程中,對(duì)其毆打、侮辱的不需要另外定罪,因?yàn)橐呀?jīng)被納入到從重的情節(jié)里去了。
2.本條第2款說明有前款罪又致人重傷、死亡的,屬于非法拘禁的結(jié)果加重犯,定非法拘禁罪。但如果暴力毆打致死的,定故意殺人或故意傷害罪,發(fā)生了轉(zhuǎn)化。
3.根據(jù)人民法院2000年6月30日《關(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》的規(guī)定,行為人為了索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù),非法拘禁、扣押他人的,也以非法拘禁罪定罪處罰。
4.非法拘禁罪與故意殺人罪或故意傷害罪的區(qū)別:非法拘禁過程中致人重傷死亡指的是拘禁的手段本身不當(dāng),例如捆綁過緊、拘禁小孩放在汽車的后備箱里,結(jié)果窒息身亡;還有的把債務(wù)人綁架后開著車子,怕人看見后追問盤查,一路上不斷地給他打鎮(zhèn)定劑,結(jié)果到目的地死亡了。這種因?yàn)樗鱾壖苋速|(zhì)的,定非法拘禁罪,屬于非法拘禁致人傷殘死亡,定非法拘禁罪,是結(jié)果加重犯。相反,如果因?yàn)槟貌坏藉X,把債務(wù)人直接打死,這種符合殺人罪的特征,直接定故意殺人罪,不是拘禁的問題了。
5.本條第3款也很重要,這涉及到和綁架罪的區(qū)別,根據(jù)本款規(guī)定非法拘禁是為索要債務(wù),而綁架罪是以勒索財(cái)物為目的。
第二百三十九條 以勒索財(cái)物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。
以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條規(guī)定的是綁架罪。本條只要掌握綁架行為致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑。注意綁架致人死亡和撕票故意殺人這兩種情況在本條中對(duì)定性沒有影響,但在拘禁的場(chǎng)合是有影響的。但如果在綁架過程中,行為人由于臨時(shí)起意強(qiáng)*了被綁架的婦女的,就對(duì)定性和定罪產(chǎn)生了影響,要實(shí)行數(shù)罪并罰。
「特別提示」注意區(qū)別非法拘禁罪與綁架罪。
第二百四十條 拐賣婦女、兒童的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的,處死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn):
(一)拐賣婦女、兒童集團(tuán)的首要分子;
(二)拐賣婦女、兒童三人以上的;
(三)**被拐賣的婦女的;
(四)誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣*或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣*的;
(五)以出賣為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的;
(六)以出賣為目的,偷盜嬰幼兒的;
(七)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的;
(八)將婦女、兒童賣往境外的。
「講解」本條規(guī)定的是拐賣婦女、兒童罪。
1.本條涉及到數(shù)罪并罰的一些特殊情況。第(三)項(xiàng)中**被拐賣的婦女的,只按拐賣行為定罪,就不需要強(qiáng)*和拐賣數(shù)罪并罰。第(四)項(xiàng)中誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣*或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣*的,也不單獨(dú)定罪,直接定拐賣婦女、兒童罪即可。第(五)以出賣為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的,還是定拐賣婦女、兒童罪。
2.綁架罪、拘禁罪、拐騙兒童罪、拐賣婦女兒童罪這四個(gè)侵犯自由的犯罪的區(qū)別。首先,目的不同。例如,甲從乙家里把乙的嬰兒抱走了,在半路上被發(fā)現(xiàn)了抓住了,那么甲構(gòu)成何罪?這就取決于目的的考察:如果他想賣給別人,這是拐賣兒童罪;如果想自己收養(yǎng),就是拐騙兒童罪;如果想向乙討債,并查明確實(shí)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,就是非法拘禁罪;如果為了向其勒索財(cái)物,就是綁架罪。
3注意本罪的既遂不是以出賣為標(biāo)準(zhǔn),只要行為人實(shí)施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一,即構(gòu)成本罪。
第二百四十一條 收買被拐賣的婦女、兒童的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
收買被拐賣的婦女,強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的,依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童,非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱等犯罪行為的,依照本法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童,并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,依照本法第二百四十條的規(guī)定定罪處罰。
收買被拐賣的婦女、兒童,按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,對(duì)被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的,可以不追究刑事責(zé)任。
「講解」本條規(guī)定的是收買被拐賣的婦女、兒童罪。
1.本條第4款的規(guī)定,即按強(qiáng)*和收買數(shù)罪并罰。與收買相比,拐賣的處罰很重,不需要數(shù)罪并罰。而收買的罰金太低,不數(shù)罪并罰就不合適了。
2.根據(jù)本條第5款的規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,以拐賣婦女、兒童罪定罪處罰。這是一種法定的轉(zhuǎn)化情形。
3.注意正確理解本條最后一款“可以不予追究刑事責(zé)任”的規(guī)定,2003年的司法考試就考到了這一款。
第二百四十二條 以暴力、威脅方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的,依照本法第二百七十七條的規(guī)定定罪處罰。
聚眾阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的首要分子,處五年以下有期徒刑或者拘役;其他參與者使用暴力、威脅方法的,依照前款的規(guī)定處罰。
「講解」本條規(guī)定的是聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪。
1.本條第2款中“其他參與者使用暴力,威脅方法的,依照前款的規(guī)定處罰”實(shí)際上指按照妨害公務(wù)罪來處罰,因此我們知道聚眾阻礙被收買的婦女、兒童罪中只有一種人也就是首要分子構(gòu)成本罪,其他參加的,如果不是首要分子的,則不構(gòu)成犯罪,但如果使用暴力、威脅的手段,符合妨礙公務(wù)犯罪的定妨害公務(wù)罪。
2.本罪與《刑法》第416條第2款的阻礙解救被拐賣婦女、兒童罪的罪名非常相像,要區(qū)分這兩個(gè)罪只用記住一點(diǎn),就是犯罪主體不同,后面這個(gè)罪只有負(fù)有解救職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員才能構(gòu)成。
第二百四十三條 捏造事實(shí)誣告陷害他人,意圖使他人受刑事追究,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成嚴(yán)重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。
國家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪的,從重處罰。
不是有意誣陷,而是錯(cuò)告,或者檢舉失實(shí)的,不適用前兩款的規(guī)定。
「講解」本條規(guī)定的是誣告陷害罪。
1.本罪必須是以使他人受到錯(cuò)誤的刑事追究為犯罪目的,但是本罪的既遂卻并不是以他人實(shí)際受到刑事處罰為標(biāo)準(zhǔn),而是只要實(shí)施了誣告陷害行為即構(gòu)成既遂。
2.注意本罪與偽證罪(第305條)的區(qū)別。由于偽證罪中,犯罪人有可能是為了使某人受到錯(cuò)誤的刑事追究而故意作出虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯等行為,因此與本罪有一定的相似性,而兩者的不同之處主要在于:偽證罪是特定的主體在特定的活動(dòng)過程中實(shí)施的,其犯罪主體只能由證人、鑒定人、記錄人、翻譯人構(gòu)成,而且該罪只能發(fā)生在刑事訴訟過程中;誣告陷害罪的犯罪主體和犯罪時(shí)間都沒有這樣的限制。
第二百四十四條 用人單位違反勞動(dòng)管理法規(guī),以限制人身自由方法強(qiáng)迫職工勞動(dòng),情節(jié)嚴(yán)重的,對(duì)直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
「講解」〗本條規(guī)定的是強(qiáng)迫職工勞動(dòng)罪。本罪只處罰直接責(zé)任人。注意《刑法修正案(四)》中增加了一個(gè)罪名叫雇傭童工從事危重勞動(dòng)罪,注意區(qū)分。
第二百四十六條 以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。
前款罪,告訴的才處理,但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外。
「講解」本條規(guī)定的是侮辱罪,誹謗罪。
1.侮辱、誹謗罪屬于告訴才處理的犯罪?!缎谭ā分幸?guī)定告訴才處理的犯罪還包括暴力干涉婚姻自由罪,虐待罪、侵占罪。這幾個(gè)罪名一定要記清楚。
2.注意侮辱罪與第237條的侮辱婦女罪的區(qū)別。侮辱罪一般是為了貶低他人的人格,但侮辱婦女罪一般是為了追求一定的性滿足。
第二百四十七條 司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人實(shí)行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰。
「講解」本條規(guī)定的是刑訊逼供罪、暴力取證罪。
注意人民檢察院1999年2月6日《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》中已將暴力取證罪的對(duì)象擴(kuò)大到被害人。本罪的轉(zhuǎn)化情形也值得注意。