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2022年下司法考試行政法重要考點(diǎn)2
考點(diǎn)一:行政協(xié)議
一、定義和范圍
1.行政協(xié)議認(rèn)定四要素:
(1)主體要素,即必須一方當(dāng)事人為行政機(jī)關(guān);
(2)目的要素,即必須是為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo);
(3)內(nèi)容要素,協(xié)議內(nèi)容必須具有行政法上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容
(4)意思要素,即協(xié)議雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致。
2.行政協(xié)議的范圍
(1)政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議。
(2)其他主要包括:礦業(yè)權(quán)出讓協(xié)議等國有自然資源使用權(quán)出讓協(xié)議;政府投資的保障性住房的租賃、買賣等協(xié)議;符合司法解釋規(guī)定的政府與社會資本合作協(xié)議等等。
(3)明確排除了行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部協(xié)議、人事協(xié)議。
二、約定管轄
1.當(dāng)事人可以書面約定管轄法院:被告所在地、原告所在地、協(xié)議履行地、協(xié)議訂立地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院管轄。
2.不得違反級別管轄和專屬管轄。
三、原告資格
1.行政協(xié)議案件的原告不局限于民事合同的相對性原則。
為了保證公平競爭權(quán)人在行政協(xié)議訂立中的權(quán)益,規(guī)定了公平競爭權(quán)人的原告資格,即在參與招標(biāo)、拍賣、掛牌等競爭性活動,認(rèn)為行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法與其訂立行政協(xié)議但行政機(jī)關(guān)拒絕訂立,或者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)與他人訂立行政協(xié)議損害其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織,具有原告資格;
為了保障被征收、征用人、公房承租人等弱勢群體的實(shí)體權(quán)益,規(guī)定了用益物權(quán)人和公房承租人的原告資格,即認(rèn)為征收征用補(bǔ)償協(xié)議損害其合法權(quán)益的被征收征用土地、房屋等不動產(chǎn)的用益物權(quán)人、公房承租人,具有原告資格。
2.行政協(xié)議案件的被告不具有反訴資格。
法院受理行政協(xié)議案件后,被告就該協(xié)議的訂立、履行、變更、終止等提起反訴的,人民法院不予準(zhǔn)許。
四、舉證責(zé)任
1.被告對于具有法定職權(quán)、履行法定程序、履行相應(yīng)法定職責(zé)以及訂立、履行、變更、解除行政協(xié)議等行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任;
2.原告主張撤銷、解除行政協(xié)議的,對撤銷、解除行政協(xié)議的事由承擔(dān)舉證責(zé)任;
3.對行政協(xié)議是否履行發(fā)生爭議的,由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
五、起訴期限和法律適用
1.原則:(1)行政的歸行政,民事的歸民事。(2)行政協(xié)議只能提起行政訴訟,只能由行政審判庭審理。
2.對行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行行政協(xié)議(民事)提起訴訟的,訴訟時效參照民事法律規(guī)范確定。對行政機(jī)關(guān)變更、解除行政協(xié)議等行政行為(行政)提起訴訟的,起訴期限依照行政訴訟法及其司
法解釋確定。
3.不得約定仲裁。
4.法院審理行政協(xié)議案件,應(yīng)當(dāng)適用行政訴訟法的規(guī)定;行政訴訟法沒有規(guī)定的,參照適用民事訴訟法的規(guī)定,可以參照適用民事法律規(guī)范關(guān)于民事合同的相關(guān)規(guī)定。
六、履行抗辯權(quán)
1.原告履行抗辯權(quán):
當(dāng)事人依據(jù)民事法律規(guī)范的規(guī)定行使履行抗辯權(quán)的,法院應(yīng)予支持。
2.被告預(yù)期違約:
被告明確表示或者以自己的行為表明不履行行政協(xié)議,原告在履行期限屆滿之前向法院起訴請求其承擔(dān)違約責(zé)任的,法院應(yīng)予支持。
七、審查范圍與調(diào)解
1.對行政優(yōu)益權(quán)行為的合法性審查。司法解釋明確對被告訂立、履行、變更、解除行政協(xié)議的行為是否具有法定職權(quán)、是否濫用職權(quán)、適用法律法規(guī)是否正確、是否遵守法定程序、是否明顯不當(dāng)、是否履行相應(yīng)法定職責(zé)進(jìn)行全面的合法性審查,不受原告訴訟請求的限制。
2.對行政違約行為的審查。原告認(rèn)為被告未依法或者未按照約定履行行政協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)針對其訴訟請求,對被告是否具有相應(yīng)義務(wù)或者履行相應(yīng)義務(wù)等進(jìn)行審查。
3.人民法院審理行政協(xié)議案件,可以依法進(jìn)行調(diào)解。人民法院進(jìn)行調(diào)解時,應(yīng)當(dāng)遵循自愿、合法原則,不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益。
八、行政協(xié)議效力的處理
1.行政協(xié)議存在重大且明顯違法情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)行政協(xié)議無效;人民法院可以適用民事法律規(guī)范確認(rèn)行政協(xié)議無效;行政協(xié)議無效的原因在一審法庭辯論終結(jié)前消除的,人民法院可以確認(rèn)行政協(xié)議有效。
2.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他機(jī)關(guān)批準(zhǔn)等程序后生效的行政協(xié)議,在一審法庭辯論終結(jié)前未獲得批準(zhǔn)的,人民法院應(yīng)當(dāng)確定該協(xié)議不發(fā)生效力;行政協(xié)議約定被告負(fù)有履行批準(zhǔn)程序等義務(wù)而被告未履行,原告要求被告承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
3.原告認(rèn)為行政協(xié)議存在脅迫、欺詐、重大誤解、顯失公平等情形而請求撤銷,人民法院經(jīng)審理認(rèn)為符合法律規(guī)定的可撤銷情形的,可以依法判決撤銷該協(xié)議。
4.原告請求解除行政協(xié)議,人民法院認(rèn)為符合約定或者法定解除情形且不損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益的,可以判決解除該協(xié)議。
考點(diǎn)二:行政法的基本原則

1.合法行政≠依法行政。依法行政的概念更加廣泛,合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、誠實(shí)守信、高效便民和權(quán)責(zé)統(tǒng)一六大原則均為依法行政的基本要求。
2.合法行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志。
3.合法行政屬于形式法治(成文法),合法行政屬于實(shí)質(zhì)法治(自然法)。
4.識別某行政行為是否違反比例原則,可觀察行為是否“擾民”。

