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2022年一級建造師考試《建筑工程法規(guī)》考點3
一、建筑市場信用體系建設
建筑市場誠信行為信息的分類
良好行為記錄足指建筑市場主體在工稃建設過程中嚴格遵守有關工程建設的法律、法規(guī)、規(guī)章或強制性標準.行為規(guī)范.減信經(jīng)營，自覺維護建筑市場秩序，受到各級建設行政主管部門和相關專業(yè)部門的獎勵和表彰所形成的良好行為記錄。
不良行為記錄是指建筑市場主體在工程建設過程中違反有關工程建設的法律、法規(guī)、規(guī)章或強制性標準和執(zhí)業(yè)行為規(guī)范，經(jīng)縣級以上建設行政主管部門或者委托的執(zhí)法監(jiān)督機構查實和行政處罰所形成的不良行為記錄。
建筑市場施工單位不良行為記錄認定標準
★資質不良行為認定標準：（1）未取得資質證書承攬工程的，或超越本單位資質等級承攬工程的；（2）以欺騙手段取得資質證書承攬工程的；（3）允許其他單位或個人以本單位名義承攬工程的；（4）未在規(guī)定期限內辦理資質變更手續(xù)的；（5）涂改、偽造、出借、轉讓《建筑業(yè)企業(yè)資質證書》的；（6）按照國家規(guī)定需要持證上崗的技術工種的作業(yè)人員未經(jīng)培訓、考核，未取得證書上崗，情節(jié)嚴重的。
建筑市場誠信行為的公布和獎懲機制
★建筑市場減信行為記錄信息的公布時間為行政處罰決定做出后7日內，公布期限一般為6個月至3年；良好行為記錄信息公布期限一般為3年。省、自治區(qū)和直轄市建設行政主管部門負責市查整改結果，對整改確有實效的，由企業(yè)提出申請，經(jīng)批準，可縮短其不良行為記錄信息公布期限，但公布期限最短不得少于3個月，同時將整改結果列于相應不良行為記錄后，供有關部門和社會公眾查詢。
建筑市場主體誠信評價的基本規(guī)定
政府對市場主體的守法誠信評價足政府主導，以守法為基礎，根據(jù)違法違規(guī)行為的行政處罰記錄，時市場主體進行誠信評價。
二、合同的法律特征和訂立原則及合同的要約與承諾
合同的法律特征和訂立原則
★合同的訂立，應當遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則等。
★合同的分類：（1）有名合同與無名合同；（2）雙務合同與單務合同；（3）諾成合同與實踐合同；（4）要式合同與不要式合同；（5）有償合同與無償合同；（6）主合同與從合同。
合同的要約與承諾
★要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（1）內容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
★要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。
★在建設工程招標投標活動中，招標文件是要約邀請，對招標人不具有法律約束力；投標文件是要約，應受自己作出的與他人訂立合同的意思表示的約束。
★承諾是受要約人同意要約的意思表示。如招標人向投標人發(fā)出的中標通知書，是承諾。
三、建設工程施工合同的法定形式和內容、工期和支付價款的規(guī)定、 賠償損失的規(guī)定
建設工程施工合同的法定形式和內容：
當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
建設工程工期和支付價款的規(guī)定
★當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（1）建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（2）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（3）建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。
當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。
★工程墊資的處理：當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。
建設工程賠償損失的規(guī)定
★當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。
發(fā)包人應當承擔的賠償損失（1）未及時檢查隱蔽工程造成的損失；（2）未按照約定提供原材料、設備等造成的損失；（3）因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建造成的損失；（4）提供圖紙或者技術要求不合理且怠于答復等造成的損失；（5）中途變更承攬工作要求造成的損失；（6）要求壓縮臺同約定工期造成的損失；（7）驗收違法行為造成的損失。
四、無效合同和效力待定合同的規(guī)定及合同的履行、變更、轉讓、撤銷和終止
無效合同和效力待定合同的規(guī)定
★有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害同家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
無效施工合同的工程款結算：建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。
★《合同法》規(guī)定的效力待定合同有三種，即限制行為能力人訂立的合同，無權代理人訂立的合同，無處分權人處分他人的財產(chǎn)訂立的合同。
合同的履行、變更、轉讓、撤銷和終止
當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。
當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。
★下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的。（2）在訂立合同時顯失公平的。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同.受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。
五、違約責任及違約責任的免除和建設工程合同示范文本的性質與作用
違約責任及違約責任的免除
★合同當事人違反合同義務，承擔違約責任的種類主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金等。
繼續(xù)履行可以與違約金、定金、賠償損失并用，但不能與解除合同的方式并用。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
★給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
★當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
建設工程合同示范文本的性質與作用
★《建設工程施工合同（示范文本）》由合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款三部分組成。
合同示范文本對當事人訂立合同起參考作用，但不要求當事人必須采用合同示范文本，即合同的成立與生效同當事人是否采用合同示范文本尤直接關系。合同示范文本具有引導性、參考性，但無法律強制性，為非強制性使用文本。
六、勞動合同及勞動關系制度
勞動合同訂立的規(guī)定
★用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。（1）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的；（2）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年且距法定退休年齡不足10年的；（3）連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，且勞動者沒有《勞動合同法》第39條和第40條第l項、第2項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。
勞動合同應當具備以下條款：（1）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；（2）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；（3）勞動合同期限；（4）工作內容和工作地點；（5）工作時間和休息休假；（6）勞動報酬；（7）社會保險；（8）勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；（9）法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。
勞動合同的履行、變更、解除和終止
★有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同：（1）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（2）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；（3）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。
合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定
勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務派遣協(xié)議。
《勞動合同法》規(guī)定，被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。
七、勞動關系制度
勞動保護的規(guī)定
安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的150%的工資報酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的200%的工資報酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于300%的工資報酬。
勞動保護的規(guī)定
★新建、改建、擴建工程的勞動安全衛(wèi)生設施必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投入生產(chǎn)和使用。
★女職工的特殊保護：禁止安排女職工從事礦山井下、國家規(guī)定的第4級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動。不得安排女職工在經(jīng)期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第3級體力勞動強度的勞動。不得安排女職工在懷孕期間從事國家規(guī)定的第3級體力勞動強度的勞動和孕期禁忌從事的活動。對懷孕7個月以上的女職工，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。女職工生育享受不少于90天的產(chǎn)假。不得安排女職工在哺乳未滿l周歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的第3級體力勞動強度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。
★禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人。不得安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第4級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動。用人單位應對未成年工定期進行健康檢查。
用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議.當事人可以依法申請調解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。調解原則適用于仲裁和訴訟程序。
八、承攬和買賣合同的法律規(guī)定
承攬合同的法律規(guī)定
承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。
承攬合同具有以下法律特征：（1）承攬合同以完成一定的工作并交付工作成果為標的；（2）承攬人須以自己的設備、技術和勞力完成所承攬的工作；（3）承攬人工作具有獨立性。
★承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術要求不合理的，應當及時通知定作人。承攬人應當按照定作人的要求保守秘密，未經(jīng)定作人許可，不得留存復制品或者技術資料。
★定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。
買賣合同的法律規(guī)定
買賣合同是指出賣人轉移標的物的所有權于買受人.買受人支付價款的合同。
★賣合同具有以下法律特征：（1）買賣合同是一種轉移財產(chǎn)所有權的合同；（2）買賣合同是有償合同；（3）買賣合同是雙務合同；（4）買賣合同是諾成合同。
逾期交付標的物的.遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時.按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。
★標的物毀損、滅失的風險：在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔。因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。
九、借款、租賃和融資租賃合同的法律規(guī)定
借款合同的法律規(guī)定
借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。
★借款合同原則上為有償合同（有息借款），也可以是無償合同（無息借款）=自然人之間的借款合同如果沒有約定利息，貸款人主張利息的，人民法院不予支持。
租賃合同的法律規(guī)定
★租賃合同是轉移租賃物使用收益權的合同，也是諾成合同和雙務、有償合同在租賃合同中，承租人的目的是取得租賃物的使用收益權，出租人也只轉讓租賃物的使用收益權，而不轉讓其所有權；租賃合同終止時，承租人須返還租賃物。這是租賃合同Ⅸ別于買賣合同的根本特征。
★租賃合同可以約定租賃期限，但租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年。租賃期限6個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。
租賃物在租賃期問發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。
融資租賃合同的法律規(guī)定
融資租賃是將融資與融物結合在一起的特殊交易方式。融資租賃合同涉及出租人、出賣人和承租人三方主體。
★出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同，未經(jīng)承租人同意，出租人不得變更與承租人有關的合同內容。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。
十、運輸、倉儲和委托合同的法律規(guī)定
運輸合同的法律規(guī)定
★貨運合同具有以下法律特征：（1）貨運合同是雙務、有償合同；（2）貨運合同的標的是運輸行力；（3）貨運合同是諾成合同；（4）貨運合同當事人的特殊性。
承運人的主要權利是求償權、特殊情況下的拒運權和留置權。
承運人的主要義務是運送貨物、及時通知提領貨物、按指示運輸、貨物毀損滅失的賠償和因不可抗力滅失貨物不得要求支付運費。
倉儲合同的法律規(guī)定
倉儲合同是一種特殊的保管合同，具有如下法律特征：（1）倉儲合同是諾成合同；（2）倉儲合同的保管對象是動產(chǎn)；（3）倉儲合同是雙務合同、有償合同。
儲存期間，因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任。因倉儲物的性質、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質、損壞的，保管人不承擔損害賠償責任。
委托合同的法律規(guī)定
委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。
★委托合同是一種典型的提供勞務的合同。合同訂立后，受托人在委托的權限內所實施的行為，等同于委托人自己的行為；委托的事務可以是法律行為.也可以是事實行為。它不同于民事代理，后者委托的只能是法律行為。它也不同于行紀合同，后者委托的僅是商事貿易行為。
委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同。