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2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習匯總【二】
考點：行政許可和行政強制的種類及法定程序
一、行政許可及其種類、法定程序
(一)可以設定行政許可的事項(國計民生)
(二)行政許可的設定權限
【教材原文】
(1)法律可以設定行政許可。
(2)尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可。必要時，國務院可以采用發(fā)布決定的方式設定行政許可。實施后，除臨時性行政許可事項外，國務院應當及時提請全國人民代表大會及其常務委員會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。
(3)尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設定行政許可;尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿1年需要繼續(xù)實施的，應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規(guī)。
(4)地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可;不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。其設定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產經營和提供服務，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。
除以上規(guī)定的外，其他規(guī)范性文件一律不得設定行政許可。
【內容總結】
行政許可的設定 | |
法律 | √ |
行政法規(guī) | 1、尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可。 2、必要時，國務院可以采用發(fā)布決定的方式設定行政許可。實施后，除臨時性行政許可事項外，國務院應當及時提請全國人民代表大會及其常務委員會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。 |
地方性法規(guī) | 1、尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設定行政許可。 |
地方政府規(guī)章（省級） | 1、尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。 2、臨時性的行政許可實施滿1年需要繼續(xù)實施的，應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規(guī)。 |
其他規(guī)范性文件 | 一律不得設定行政許可。 |
行政許可設定的4個禁止：
1、地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可;
2、不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。
3、其設定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產經營和提供服務，
4、不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。
(三)行政許可的實施程序
1.申請與受理
2.審查與決定
3.期限
4.聽證
5.變更與延續(xù)
二、行政強制及其種類、法定程序
行政強制，包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行。
行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。
行政強制執(zhí)行，是指行政機關或者行政機關申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。
(一)行政強制措施的種類和行政強制執(zhí)行的方式
行政強制措施的種類：
(1)限制公民人身自由;
(2)查封場所、設施或者財物;
(3)扣押財物;
(4)凍結存款、匯款;
(5)其他行政強制措施。
行政強制執(zhí)行的方式：
(1)加處罰款或者滯納金;
(2)劃撥存款、匯款;
(3)拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物;
(4)排除妨礙、恢復原狀;
(5)代履行;
(6)其他強制執(zhí)行方式。
(二)行政強制的設定
【教材原文】
(1)行政強制措施由法律設定。
(2)尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權事項的，行政法規(guī)可以設定除①限制公民人身自由、②凍結存款匯款和③應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。
(3)尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定查封場所、設施或者財物，以及扣押財物的行政強制措施。
(4)法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。
【內容總結】
行政強制的設定 | |
法律 | √ |
行政法規(guī) | 尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權事項的，行政法規(guī)可以設定除①限制公民人身自由、②凍結存款匯款和③應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。 |
地方性法規(guī) | 尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定查封場所、設施或者財物，以及扣押財物的行政強制措施。 |
其他規(guī)范性文件 | 法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。 |
(三)行政強制的法定程序(略)
1.行政強制措施實施的一般程序
2.行政強制執(zhí)行的一般程序
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【二】
考點：建設工程物權制度
1.物權的概念與特征
■概念
·是權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利
■物權的特征
·物權是支配權：一方可作出，無須對方配合
·物權是絕對權：無條件，不針對特定相對人
·物權是財產權：體現為財產利益權利
·物權具有排他性：一物一權
2.物權的種類(三大類)
【2016年真題】在工程建設中，建設單位對在建工程的權利是( )。
A.債權
B.擔保特權
C.所有權
D.用益物權
『正確答案』C
『答案解析』本題考查的是物權的種類。所有權是所有人依法對自己財產(不動產或動產)所享有的占有、使用、收益和處分的權利。
3.土地所有權(公有制兩種形式)
項目 | 內容 |
全民所有制（國有土地） | ·由國務院代表國家行使權力 ·城市市區(qū)的土地屬于國家所有 |
勞動群眾集體所有制（集體土地） | ·農村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有以外，屬于農民集體所有 ·宅基地和自留地、自留山屬于農民集體（注意不是屬于農民個人） ·農民集體土地由本集體經濟組織成員承包經營，經營期30年 |
【2016年真題】關于土地權屬的說法，正確的有( )。
A.城市郊區(qū)的土地歸國家所有
B.自留地集體所有
C.城市市區(qū)土地歸國家所有
D.農村土地均歸集體所有
E.宅基地歸農民個人所有
『正確答案』BC
『答案解析』本題考查的是土地所有權。城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農民集體所有;宅基地和自留地、自留山，屬于農民集體所有。
4.建設用地使用權
■概念
·建設用地使用權只能存在于國有土地上
·取得建設用地使用權，享有占有、使用、收益的權利
■建設用地使用權的設立
·建設用地使用權可在地上、地表、地下分別設立
·可采用出讓或劃撥兩種方式
·設立應申請登記，建設用地使用權自登記時設立
·建設用地使用權的流轉、續(xù)期和消滅
【關注點】建設用使用權的流轉
■方式包括轉讓、互換、出資、贈與或抵押等
■應當采取書面形式訂立合同
■使用期限由當事人約定，但不得超過建設用地使用權的剩余期限
■應當向登記機構申請變更登記
■附著其上的建筑物、構筑物及設施一并處分(房隨地走)
【關注點】建設用使用權的續(xù)期
■住宅用地-自動續(xù)期
■非住宅用地-依照法律規(guī)定辦理
■地上不動產的歸屬，有約定的從其約定，無約定或約定不明確的依法法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理
【2015年真題】關于建設用地使用權流轉、續(xù)期和消滅的說法，正確的是( )。
A.建設用地使用權流轉時附著于該土地上的建筑物，構筑物及附屬設施應一并處分
B.建設用地使用權流轉時使用期限的約定不得超過50年
C.建設用地使用權期間屆滿的，自動續(xù)期
D.建設用地使用權消滅的，建設用地使用權人應當及時辦理注銷登記
『正確答案』A
『答案解析』本題考查的是土地所有權、建設用地使用權和地役權。選項B住宅建設用地使用權最高可達70年。選項C住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續(xù)期。非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續(xù)期，依照法律規(guī)定辦理。選項D建設用地使用權消滅的，出讓人應當及時辦理注銷登記，不是土地使用人。
5.地役權
5.1地役權的概念
■為使用自己不動產的便利或提高其效益而按照合同的約定利用他人不動產的權利，是用益物權
■他人的不動產為供役地，自己的不動產為需役地
【2016年真題】甲在乙擁有使用權的土地上設立地役權并辦理了登記，乙將自己的土地使用權讓給丙，關于各方權利的說法，正確的是( )。
A.甲的地役權因辦理登記而設立
B.乙轉讓土地使用權應經甲同意
C.土地所有權人設立地役權不必經乙同意
D.甲的地役權對丙具有約束力
『正確答案』D
『答案解析』本題考查的是地役權。選項A，地役權自地役權合同生效時設立，不強制要求登記。選項B，沒有規(guī)定轉讓土地使用權須經地役權人同意。選項C，正確的說法應為土地上已設立土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權等權利的，未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權。選項B和選項D，供役地以及供役地上的土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，地役權對受讓人具有約束力。故在這里乙轉讓土地使用權可以不用經甲同意。
6.物權的設立、變更、轉讓和消滅
7.物權糾紛解決途徑
■和解
■調解
■仲裁
■訴訟
8.物權的保護方式
項目 | 內容 | |
民事責任 | 歸屬、內容發(fā)生爭議 | 請求確認權利 |
無權占有 | 請求返還原物 | |
妨害物權的行使 | 請求排除妨害 | |
可能妨害物權 | 請求消防危險 | |
造成損毀 | ·請求修理、重作、更換 ·請求恢復原狀 ·請求損害賠償 | |
行政責任 | 違反行政規(guī)定，應承擔行政責任 | |
刑事責任 | 構成犯罪的，追究刑事責任 | |
【2015年真題】關于物權保護的說法，正確的是( )。
A.物權受到侵害的，權利人不能通過和解方式解決
B.侵害物權造成權利人損害的，權利人既可請求損害賠償，也可請求承擔其他民事責任
C.侵害物權的，承擔民事責任后，不再承擔行政責任
D.物權的歸屬、內容發(fā)生爭議的，利害關系人應當請求返還原物
『正確答案』B
『答案解析』本題考查的是物權的保護。物權受到侵害的，權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【三】
考點：建設工程債權制度
1.債的概念
■概念
·債權是因合同、侵權行為、無因管理、不當得利以及法律的其他規(guī)定，權利人請求特定義務人為或者不為一定行為的權利
■債權與物權的區(qū)別-債權是相對權，而物權是絕對權
·債權主體的相對性：只能向特定的人主張權利、履行義務
·債權內容的相對性
·債權責任的相對性
【2015年真題】關于債權相對性的說法，正確的有( )。
A.債權客體的相對性
B.債權期限的相對性
C.債權主體的相對性
D.債權內容的相對性
E.債權責任的相對性
『正確答案』CDE
『答案解析』本題考查的是債的基本法律關系。債權相對性理論的內涵，可以歸為以下三個方面：(1)債權主體的相對性;(2)債權內容的相對性;(3)債權責任的相對性。
2.建設工程債發(fā)生的根據(四種)
2.1合同之債
■當事人之間因產生了合同法律關系，也就產生了權利義務關系，便設立了債的關系
■合同之債，是債發(fā)生最主要、最普遍的依據
■建設單位與施工單位簽訂施工合同即是典型案例
2.2侵權之債
■侵權是指公民法人沒有法律依據而侵害他們的財產權利或人身權利
■侵權行為一經發(fā)生，即在侵權行為人和被侵權人之間形成債的關系
【重點難點】建設領域侵權之債歸結總結(四類)
項目 | 責任承擔 | 案例 |
施工噪聲 | 施工單位 | 施工現場夜間施工噪聲超標，影響附近居民，則在施工人與居民之間形成一種侵權之債。 |
建筑物倒塌 | 建設單位與施工單位承擔連帶責任 | ·施工中的某建筑物忽然倒塌，砸傷了路人，應由建設單位與施工單位承擔連帶責任 ·建設單位、施工單位賠償后，發(fā)現是由于鋼筋質量有問題導致，可向鋼筋供應商追償 |
建筑擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落 | 不能證明自己沒有過錯的 ·所有人/管理人/使用人 | ·某商鋪屋頂廣告牌墜落砸傷路人，商鋪的業(yè)主或實際經營人負有舉證責任，證明自己沒有過錯 ·如不能證明，就由商鋪業(yè)主或實際經營人賠償 ·賠償后發(fā)現真正的原因是廣告公司在安裝廣告牌時焊接有問題，可以向廣告公司追償 |
建筑中拋擲物、墜落物（有動作） | 可能加害的建筑物使用人 | 從某居民樓中拋出一物，砸傷了路人，則由居民樓臨街這一側，拿不出證據證明不在家或不可能實施的業(yè)主或承租人賠償。 |
【2017年真題】建筑物倒塌造成他人損害的,由( )承擔連帶責任。
A.所有人和建設單位
B.使用人和建設單位
C.建設單位和施工企業(yè)
D.管理人和施工企業(yè)
『正確答案』C
『答案解析』本題考查的是合同與侵權之債。建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。
【典型例題】在建工程的建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工企業(yè)承擔連帶責任。該責任在債的產生根據中屬于( )之債。
A.侵權
B.合同
C.無因管理
D.不當得利
『正確答案』A
『答案解析』本題考查的是建設工程債的發(fā)生依據。債的四種來源中，侵權之債在建設領域中有許多典型案例。如建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，或是建筑物、構筑物倒塌造成他人損害，或是從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害的，都是侵權之債。
2.3無因管理(無義務+主動作好事+有人受益)
【概念】無因管理，是指管理人員和服務人員沒有法律上的特定義務，也沒有受到他人委托，自覺為他人管理事務或提供服務。無因管理在管理人員或服務人員與受益人之間形成了債的關系。
【概念要點】
1.沒有法律上特定的義務，也沒有受他人委托
2.自覺地為他人管理事務或提供服務，使對方受益
注意：無因管理和無權代理沒有關系，不需要追認授權。
【案例形象理解】
乙單位的項目在施工過程中發(fā)生火災，鄰近的甲單位主動組織人員滅火，減少了乙的損失，則在甲與乙之間形成無因管理之債。甲是債權人，乙是債務人。
【典型例題】某項目在施工過程中發(fā)生火災，鄰近的甲單位主動組織人員滅火，這一行為減少了施工單位的損失8萬元，甲單位因此支付了1萬多的費用。則下列說法中，不正確的有( )。
A.由于這是甲方的自發(fā)行為，沒有得到施工單位的授權與委托，所以甲單位自行承擔這1萬元的損失
B.因甲單位的援救使施工單位減少了8萬元的損失，所以施工單位應支付8萬元給甲單位
C.甲單位有權要求施工單位支付1萬元
D.甲單位必須獲得施工單位的追認授權，才能要求施工單位支付1萬元
E.甲單位必須獲得施工單位的追認授權，才能要求施工單位支付8萬元
『正確答案』ABDE
『答案解析』本題考查的是建設工程債的發(fā)生根據。本題是典型的無因管理，無因管理不需要追認授權，這一點與無權代理沒有關系。因無因管理產生的債，應相當于為此付出的費用，而不是因此給對方帶來的好處。
2.4不當得利(不應當得到+利已+損人)
■指沒有法律上或者合同上的依據，有損于他人利益而自身取得利益的行為
■得利者應當將所得的不當利益返還給受損失人
【2016年真題】在施工過程中，施工企業(yè)與甲材料供應商訂立材料買賣合同，但施工企業(yè)誤將應支付給甲材料供應商的貸款支付給了乙材料供應商。關于該貨款處理的說法，正確的是( )。
A.只能由法院確定歸屬
B.施工企業(yè)可以要求乙材料供應商返還不當得利
C.乙材料供應商應當返還給甲材料供應商
D.甲材料供應商可以依據買賣合同要求乙材料供應商返還
『正確答案』B
『答案解析』本題考查的是不當得利。本題構成不當得利，得利者應當將所得的不當利益返還給受損失的人。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【四】
考點：建設工程知識產權制度
1.知識產權的概念及基本類型
知識產權是權利人對其創(chuàng)造的智力成果依法享有的權利。
根據《保護工業(yè)產權巴黎公約》的規(guī)定，工業(yè)產權是廣義的，不僅適用于工商業(yè)本身，還適用于農業(yè)和采掘業(yè)以及一切制成品或天然產品。
計算機軟件屬于著作權保護的客體
2.知識產權的法律特征(無形財產權)
■財產權、人身權的雙重屬性-(如版權收益+署名權)
■專有性-絕對排他性
■地域性-空間效力受地域限制
■期限性-超過法定期限，權利自動消滅
【2017年真題】關于知識產權法律特征的說法，正確的是( )。
A.具有財產權和人身權雙重屬性
B.效力不受地域限制
C.僅在法律規(guī)定的期限內受到法律保護
D.不存在排他性
E.是權利人對其創(chuàng)造的智力成果依法享有的權利
『正確答案』ACE
『答案解析』本題考查的是知識產權的法律特征。選項B，知識產權在空間上的效力并不是無限的，而要受到地域的限制;選項D，知識產權同其他財產所有權一樣，具有絕對的排他性。
3.專利權
【2015年真題】下列知識產權法保護對象中，屬于專利法保護對象的是( )。
A.施工企業(yè)研發(fā)的新技術
B.施工企業(yè)研發(fā)的計價軟件
C.施工企業(yè)編制的投標文件
D.監(jiān)理企業(yè)編制的監(jiān)理大綱
『正確答案』A
『答案解析』本題考查的是專利權。我國《專利法》保護的是發(fā)明創(chuàng)造專利權，并規(guī)定發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設計。選項BCD屬于著作權。
3.2授予專利權的條件
【2016年真題】某施工企業(yè)準備將一項發(fā)明創(chuàng)造申請專利，導致該發(fā)明創(chuàng)造新穎性喪失的情形是( )。
A.申請日前5個月被他人泄密的
B.申請日前3個月在學術論文中發(fā)表的
C.申請日當日在規(guī)定的技術會議上首次發(fā)表的
D.申請日前3個月在中國政府承認的國際展覽會首次展出的
『正確答案』B
『答案解析』本題考查的是專利權。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(1)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;(2)在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的;(3)他人未經申請人同意而泄露其內容的。故選項C是錯誤的。
3.3專利權的期限(自申請日計算)
■發(fā)明-20年
■實用新型-10年
■外觀設計-10年
3.4專利的申請
【2017年真題】2014年6月10日,某施工企業(yè)委托某專利事務所申請專利。6月12日該專利事務所向國家專利局郵寄申請文件,6月15日國家專利局收到該文件。2014年6月16日,國家專利局作出授予發(fā)明專利權的決定并予以公告。該專利權屆滿的期限是( )
A.2024年6月12日
B.2024年6月15日
C.2034年6月12日
D.2035年6月16日
『正確答案』C
『答案解析』本題考查的是專利權。首先，發(fā)明專利權的期限為20年，自申請之日起計算。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。所以期滿時間為2014年6月12日加20年，即2034年6月12日。
3.5專利審批制度
4.商標權
4.1商標專用權的內容以及保護對象
■商標專用權的內容(兩項權能)
·使用權-注冊人充分支配和完全使用的權利
·禁止權-禁止他人未經許可使用
■商標專用權的保護對象
·經國家商標管理機關核準注冊的商標
·分為商品商標和服務商標兩大類
·商標專用權只包括財產權，商標設計者人身權受著作權法保護
【2016年真題】關于商標專用權的說法，正確的有( )。
A.商標專用權是指商標所有人對注冊商標所享有的具體權力
B.商標專用權的內容只包括財產權
C.商標專用權包括使用權和禁止權兩個方面
D.未經核準注冊的商標不受商標法保護
E.商標設計者的人身權由專利權法保護
『正確答案』ABCD
『答案解析』本題考查的是商標權。商標專用權是指商標所有人對注冊商標所享有的具體權利。同其他知識產權不同，商標專用權的內容只包括財產權，商標設計者的人身權受著作權法保護。商標專用權包括使用權和禁止權兩個方面。未經核準注冊的商標不受商標法保護。
4.2商標注冊的申請
■申請人可通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標
■注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請
■注冊商標需要變更注冊人名稱、地址或其它事項的，應提出變更申請
4.3商標注冊的審查與批準
4.4注冊商標的期限與展期
■注冊商標有效期為10年，自核準注冊之日起算(注意與專利權不同，專利權自申請之日起算)
■可無數次地提出續(xù)申請，每次續(xù)展注冊的有效期為10年
■應在到期前12個月內申請，還有6個月的寬展期，寬展期滿仍未申請的，注銷其注冊商標
【2015年真題】關于注冊商標有效期的說法，正確的是( )。
A.10年，自申請之日起計算
B.10年，自核準注冊之日起計算
C.20年，自申請之日起計算
D.20年，自核準注冊之日起計算
『正確答案』B
『答案解析』本題考查的是商標權。注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。
4.5注冊商標的轉讓和使用許可
5.著作權(版權)
5.1著作權的相關概念
概念
·是指作者及其他著作權人依法對文學作品、藝術和科學作品所享有的專有權
建設工程活動中的著作權作品(三類)
·文字作品
·建筑作品
·圖形作品
【典型例題】某施工企業(yè)建造師甲，在擔任某工程項目經理期間，經過多次大型設備的試驗完成了一項技術改造，并準備發(fā)表論文，該項著作權( )。
A.不屬于職務作品，甲享有著作權
B.屬于職務作品，著作權屬于施工企業(yè)
C.由于甲的發(fā)明創(chuàng)造不是在執(zhí)行單位任務，故論文不屬于職務作品
D.由于甲利用了單位的物質條件，著作權的歸屬可以與單位協(xié)商確定
『正確答案』B
『答案解析』本題考查的是建設工程知識產權的常見種類。主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作，作者有署名權，著作權歸屬法人或其他組織。
5.3著作權(包括軟件)的保護期
作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。
公民的作品，其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期，為作者終生及其死后50年。
如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。
法人或組織的作品，著作權(署名權除外)由法人或者組織享有的職務作品，其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。
但作品創(chuàng)作完成后50年內未發(fā)表的，不再受著作權法保護。
6.計算機軟件的法律保護
6.1軟件著作權的歸屬
6.2自然人在任職期間所開發(fā)軟件的著作權
【2015年真題】關于計算機軟件著作權的說法，正確的有( )。
A.自然人的軟件著作權保護期為自然人終生
B.軟件著作權屬于軟件開發(fā)者
C.兩個以上法人合作開發(fā)的軟件，其著作權的歸屬由合作各方書面合同約定
D.開發(fā)的軟件是從事本職工作的自然結果的，單位必須對開發(fā)軟件的自然人進行獎勵
E.軟件著作權也有合理使用的規(guī)定
『正確答案』BCE
『答案解析』本題考查的是計算機軟件的法律保護。選項A自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日;選項D開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預見的結果或者自然的結果，該軟件著作權由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對開發(fā)軟件的自然人進行獎勵。
6.3軟件著作權的限制
7.建設工程知識產權的保護
7.1建設工程專利權的保護概述
7.2建設工程專利權的保護
【2016年真題】在建設工程專利保護中，專利權人有證據證明他人正在實施侵犯專利權的行為，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為的措施。關于該專利權人向法院申請責令停止有關行為措施的說法，正確的有( )。
A.申請人提出申請時，應當提供擔保
B.人民法院裁定責令停止有關行為的，應當立即執(zhí)行
C.人民法院應當自接受申請之時起24小時內作出裁定
D.當事人對人民法院責令停止有關行為的裁定不服的，可以提出上訴
E.申請人自人民法院采取責令停止有關行為的措施之日起15日內不起訴的，人民法院應當解除該措施
『正確答案』AB
『答案解析』本題考查的是建設工程知識產權的保護。專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權的行為，如不制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取停止有關行為的措施。申請人提出申請時，應當提供擔保;不提供擔保的，駁回申請。選項A正確。人民法院應當自接受申請之時起48小時內作出裁定，選項C錯誤。裁定責令停止有關行為的，應立即執(zhí)行。選項B正確。當事人對裁定不服的，可以申請復議一次，而不是上訴。選項D、E錯誤。
7.3建設工程商標權的保護
■屬侵犯注冊商標專用權的行為(用常識可判斷)
■縣級以上工商部門進行查處的職權
·詢問
·查閱、復制有關資料
·對活動場所實施現場檢查
·檢查有關物品，可查封或者扣押
7.4 建設工程著作權的保護
■民事責任(主要是民法保護)
■行政責任
■刑事責任
8.知識產權的民事責任中賠償損失數額的確定
■按權利人的實際損失確定
■實際損失難以確定的，按侵權人因侵權所獲得的利益確定
■以上兩者都難以確定的，參照該知識產權許可使用費的倍數合理確定
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【五】
考點：建設工程擔保制度
1.擔保與擔保合同
2.保證
2.1保證的內涵
【概念】保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任。銀行出具的稱保函，其他保證人出具的稱保證書。
【注意】債務人不能做保證人，保證人必須由第三方承擔
2.2保證合同的內容(保證人與債權人書面訂立的合同)
■被保證的主債權種類、數額
■債務人履行債務的期限
■保證的方式
■保證擔保的范圍
■保證的期間
■其他
2.3保證方式(兩種)
2.4保證人的資格
2.5保證責任的范圍(五類)
■主債權
■利息
■違約金
■損害賠償金
■實現債權的費用
當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，應對全部債務承擔責任。
2.6保證中的特殊情況處理
類型 | 規(guī)定 |
債權轉讓 | 保證人在原保證范圍內繼續(xù)承擔保證責任 |
債務轉讓 | 應當取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任 |
債權人與債務人協(xié)議變更主合同的 | 應當取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任 |
2.7保證期限
2.8建設工程施工中常見的保證種類(四類)
種類 | 主體間關系 | 保證內容 |
施工投標保證金 | 投標人向招標人提供 | 避免投標人在投標有效期內隨意撤銷投標書，或在中標后不簽訂合同，不提交履約保函 |
施工合同履約保證金 | 中標人向招標人提供 | 保證施工合同順利履行 |
工程款支付擔保 | 招標人向中標人提供 | 保證按照合同約定支付工程款 |
預付款擔保 | 承包人向發(fā)包人提供 | 避免承包人拿到預付款后跑路或挪用 |
【關注點】預付款擔保
承包人應在發(fā)包人支付預付款7天前提供預付款擔保。
發(fā)包人在工程款中逐期扣回預付款后，預付款擔保額度應相應減少，但剩余的預付款擔保金額不得低于未被扣回的預付款金額。
3.抵押權
3.1抵押的概念
【概念】指債務人或第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償的擔保方式。
【重點難點】抵押的特點
■抵押物是不動產或者特殊的動產(機器、交通工具等)
■不轉移占有抵押物
3.2可以抵押的財產
■建筑物和其他土地附著物
■建設用地使用權
■以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權
■生產設備、原材料、半成品、產品
■正在建造的建造物、船舶、航空器
■交通運輸工具
■法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產
3.3不得抵押的財產
■土地所有權
■耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權
■學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療設施和其他社會公益設施
■所有權、使用權不明或者有爭議的財產
■依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產
■其他
3.4抵押權的生效
3.5抵押擔保的范圍(五類)
■主債權
■利息
■違約金
■損害賠償金
■實現抵押權的費用
3.6抵押物的轉讓
3.7抵押權的實現
■可以協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣抵押物所得價款受償，協(xié)議不成，抵押權人可向法院起訴
■拍賣、變賣價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償
【注意】不能直接約定，抵押到期直接將物轉讓給抵押權人(想想為什么)
3.8同一財產設定多個抵押權時，處理價款清償規(guī)則
4.質押
4.1 質權的概念
【概念】債務人或第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優(yōu)先受償的擔保方式。
4.2 質權的種類
4.3 抵押與質押的區(qū)別(兩大區(qū)別)
項目 | 抵押 | 質押 |
對象 | 不動產 特殊大型動產 | 一般動產 |
占有形式 | 不轉移占有 | 轉移占有 |
5.留置
項目 | 內容 |
概念 | 指債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償 |
對象 | 僅限于動產 |
規(guī)定 | 不能通過合同約定產生留置權（無留置合同） |
留置可基于以下合同 | 保管合同 運輸合同 加工承攬合同 |
【留置的案例】
甲委托乙運輸一批貨物，乙按約定將貨物運至某地，但甲卻無錢支付運輸費，此時，乙可以留置該批貨物，用變賣貨物的錢來抵付運輸費。
6.定金
項目 | 內容 |
概念 | 一方當事人向另一方當事人提供一定數額的金錢作為擔保 |
形式 | 定金應以書面形式約定 |
生效 | 定金合同從實際交付定金之日起生效 |
數額 | 定金數量由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20% |