考友們都準(zhǔn)備好司法考試了嗎?本文“2018年司法考試四卷案例分析題及答案第六套 ”，跟著出國(guó)留學(xué)網(wǎng)來(lái)了解一下吧。要相信只要自己有足夠的實(shí)力，無(wú)論考什么都不會(huì)害怕!
2018年司法考試四卷案例分析題及答案第六套
【案例一】
案情：某公司系轉(zhuǎn)制成立的有限責(zé)任公司，股東15人。全體股東通過(guò)的公司章程規(guī)定，董事長(zhǎng)為法定代表人。對(duì)董事長(zhǎng)產(chǎn)生及變更辦法，章程未作規(guī)定。股東會(huì)議選舉甲、乙、丙、丁四人擔(dān)任公司董事并組成董事會(huì)，董事會(huì)選舉甲為董事長(zhǎng)。
后乙、丙、丁三人組織召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議，會(huì)議通過(guò)罷免甲董事長(zhǎng)職務(wù)并解除其董事，選舉乙為董事長(zhǎng)的決議。乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請(qǐng)，經(jīng)多次補(bǔ)正后該局受理其申請(qǐng)。
其后，該局以乙遞交的申請(qǐng)，缺少修改后明確董事長(zhǎng)變更辦法的公司章程和公司法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書(shū)等材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由，作出登記駁回通知書(shū)。
乙、丙、丁三人向市工商局提出復(fù)議申請(qǐng)，市工商局經(jīng)復(fù)議后認(rèn)定三人提出的變更登記申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件，分局作出的登記駁回通知錯(cuò)誤，決定予以撤銷(xiāo)。
三人遂向法院起訴，并向法院提交了公司的章程、經(jīng)過(guò)公證的臨時(shí)股東會(huì)決議。
問(wèn)題：
1.請(qǐng)分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)。
2.如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請(qǐng)確定本案中的原告和被告，并說(shuō)明理由。
3.如何確定本案的審理和裁判對(duì)象?如市工商局在行政復(fù)議中維持區(qū)工商分局的行為，有何不同?
4.法院接到起訴狀決定是否立案時(shí)通常面臨哪些情況?如何處理?
5.《行政訴訟法》對(duì)一審法院宣判有何要求?
【參考答案】
1.公司的設(shè)立登記為行政許可?！缎姓S可法》規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可?！豆痉ā芬?guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。不符合規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。公司的設(shè)立登記的法律效力，是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法身份，符合“行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)”，為行政許可。
公司的變更登記指公司設(shè)立登記事項(xiàng)中的某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)改變，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更的登記。對(duì)變更登記的性質(zhì)認(rèn)識(shí)不盡統(tǒng)一，有兩種主流看法。一種意見(jiàn)認(rèn)為是行政許可，理由是未經(jīng)核準(zhǔn)變更登汜，公司不得擅自變更登記事項(xiàng);公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)未依法辦理變更登記的，需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。另一意見(jiàn)認(rèn)為是行政確認(rèn)。理由是變更登記并不決定公司的身份或資格，只是對(duì)民事權(quán)利的確認(rèn)。
[考點(diǎn)] 行政許可的概念
[解析] 本題是留給;考生一定的自由發(fā)揮空間的試題，讓考生在遇到案例時(shí)能獨(dú)立且自主地分析案例中的問(wèn)題，而不是單向地沿著問(wèn)題作答。同時(shí)，本題不只要求考生作出判斷，更重要的是加以分析。而對(duì)于分析，只要考生的分析言之有理皆可。
對(duì)于公司的設(shè)立登記和變更登記，《公司法》有明確規(guī)定。本題要求考生分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)，有考生愿意從公司法而不是行政法角度加以分析，從不同角度分析問(wèn)題應(yīng)當(dāng)是鼓勵(lì)的，關(guān)鍵性問(wèn)題是這一分析或者定性的意義。從整個(gè)案例的發(fā)展來(lái)看，本問(wèn)并非只是理論問(wèn)題，而是有實(shí)際意義的。案例進(jìn)入行政復(fù)議和行政訴訟，實(shí)際意味著側(cè)重于行政法問(wèn)題，同時(shí)這一定性關(guān)系到法律適用。
根據(jù)《公司法》第6、7條，公司的設(shè)立登記的法律效力是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法身份。根據(jù)《行政許可法》第12條，公司的設(shè)立登記符合《行政許可法》“行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)”，為行政許可。
公司的變更登記指公司沒(méi)立登記事項(xiàng)中的某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)改變，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更的登記?！豆痉ā返?條第3款規(guī)定：“公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！睂?duì)于變更登記目前主流的看法和做法是把它定性為行政許可，理由是出現(xiàn)變更情形公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自變更登記事項(xiàng);公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)未依法辦理變更登記的，需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。符合《行政許可法》第2條對(duì)行政許可的界定.即“本法所稱(chēng)行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為”。然而，另一意見(jiàn)認(rèn)為是行政確認(rèn)，理由是本題中變更登記申請(qǐng)變更法定代表人和董事，并不決定公司的身份或資格，只是對(duì)民事權(quán)利的確認(rèn)。如果按照這一意見(jiàn)，變更登記案件的審理不能適用《行政許可法》。
考生對(duì)于這些問(wèn)題可以根據(jù)自己的認(rèn)識(shí)和理解作答，只要言之有理均可。
2.乙、丙、丁為原告，被告為市工商局和區(qū)工商分局。本案中，針對(duì)區(qū)工商分局的決定：乙、丙、丁申請(qǐng)復(fù)議。如市工商局作出維持決定，根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和行政復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告，故市工商局和區(qū)工商分局為共同被告。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對(duì)人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。故乙、丙、丁為原告。
[考點(diǎn)] 原告的確認(rèn);被告的確認(rèn)
[解析] 本題考查的是市工商局復(fù)議維持原決定后向法院起訴的原、被告的確定問(wèn)題。此案的起因是乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請(qǐng)，該局申請(qǐng)不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由作出登記駁回通知書(shū)，乙、丙、丁三人向市工商局提出復(fù)議申請(qǐng)，市工商局予以維持?！缎姓V訟法》第25條第1款規(guī)定：“行政行為的相對(duì)人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。”因此，乙、丙、丁為原告。根據(jù)《行政訴訟法》26條第2款規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和行政復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告，故市工商局和區(qū)工商分局為共同被告。
3.本案的審理裁判對(duì)象是市工商局撤銷(xiāo)區(qū)工商分局通知的行為。如果市工商局維持了區(qū)工商分局的行為，那么原行政行為(登記駁回通知書(shū))和復(fù)議決定(撤銷(xiāo)決定)均為案件的審理對(duì)象，法院應(yīng)一并作出裁判。
[考點(diǎn)] 行政訴訟的審查和裁判對(duì)象
[解析] 乙向區(qū)工商分局遞交變更申請(qǐng)，該局以缺少相關(guān)材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由，作出登記駁回通知書(shū)。乙、丙、了三人向市工商局提出復(fù)議申清，市工商局經(jīng)復(fù)議后認(rèn)定三人提出的變更登記申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件，分局作出的登記駁回通知錯(cuò)誤，決定予以撤銷(xiāo)。三人遂向法院起訴。因此，此種情形屬于復(fù)議改變?cè)袨榈那樾危瑥?fù)議機(jī)關(guān)市工商局為被告，復(fù)議機(jī)關(guān)的行為，即市工商局撤銷(xiāo)區(qū)工商分局通知的行為為審理裁判對(duì)象。
如果市工商局維持了區(qū)工商分局的行為，根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，市工商局和區(qū)工商分局為共同被告?！缎姓V訟法》第79條規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)與作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定和原行政行為一并作出裁判?！惫试姓袨?登記駁回通知書(shū))和復(fù)議決定(撤銷(xiāo)決定)均為案件的審理對(duì)象，法院應(yīng)一并作出裁判。
4。接到起訴狀時(shí)，對(duì)符合法定起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?。?dāng)場(chǎng)不能判定的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書(shū)面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案;不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定;如起訴狀內(nèi)容欠缺或有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。
[考點(diǎn)] 對(duì)起訴的審查和處理
[解析] 為解決行政訴訟立案難問(wèn)題，行政訴訟法對(duì)法院接到起訴狀后的處理作出明確規(guī)定。根據(jù)《行政訴訟法》第51條規(guī)定，主要有下列情形，處理的方式有所不同：對(duì)符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定，裁定書(shū)應(yīng)當(dāng)載明不予立案的理由，原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴;對(duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書(shū)面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案;起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。
5.一律公開(kāi)宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書(shū);定期宣判的，宣判后立即發(fā)送判決書(shū)。宣判時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。
[考點(diǎn)] 行政訴訟第一審判決
[解析] 《行政訴訟法》第80條規(guī)定：“人民法院對(duì)公開(kāi)審理和不公開(kāi)審理的案件，一律公開(kāi)宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書(shū);定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書(shū)。宣告判決時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院。”因此，本題的答案為一律公開(kāi)宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書(shū);定期宣判的，宣判后立即發(fā)送判決書(shū)。宣判時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。
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