2018年司法考試即將開始，小編在這里為考生們整理了2018年司法考試三卷模擬試題及答案，希望能幫到大家，想了解更多資訊，請關(guān)注出國留學(xué)網(wǎng)的及時更新哦。
2018年司法考試三卷模擬試題及答案(9)
1. 甲公司在紙手帕等紙制產(chǎn)品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標(biāo)。下列哪些未經(jīng)許可的行為構(gòu)成侵權(quán)?
A.乙公司在其制造的紙手帕包裝突出使用“茉莉花”圖形
B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進(jìn)行促銷活動
C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標(biāo)注“茉莉花香型”
D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售
【參考答案】 ABD
【參考解析】 侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán) 依據(jù)《商標(biāo)法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的; (三)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;(五)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?！盇、B、D項(xiàng)分別屬于該條第(一)、(二)、(四)項(xiàng)規(guī)定的情形，構(gòu)成侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。C項(xiàng)不構(gòu)成侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。
2. 商標(biāo)局受理了一批商標(biāo)注冊申請，審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)依法駁回下列哪些注冊申請?
A.將“紅旗”文字商標(biāo)使用于油漆商品上
B.將“敵爾蚊”文字商標(biāo)使用于驅(qū)蚊商品上
C.將“光明”文字商標(biāo)使用于燈泡商品上
D.將“紅高粱”文字商標(biāo)使用于高粱釀制的白酒類商品上
【參考答案】 B D
【參考解析】 不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志 依據(jù)《商標(biāo)法》第10條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：(一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的; (二)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外;(三)同政府間國際組織的名稱，旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外;(四)與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外;(五)同‘紅十字’、‘紅新月’的名稱、標(biāo)志相同或者近似的;(六)帶有民族歧視性的;(七)夸大宣傳并帶有欺騙性的;(八)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的?？h級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。”《商標(biāo)法》第11條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：……(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;……”“敢爾蚊”商標(biāo)直接表明該商標(biāo)的功能，“紅高粱”直接表明該商品的原料來源，均不得作為注冊商標(biāo)使用，故B、D項(xiàng)當(dāng)選。
3. 甲廠將生產(chǎn)飲料的配方作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。乙通過化驗(yàn)方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認(rèn)為乙侵犯了其商業(yè)秘密，訴至法院。下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.乙侵犯了甲廠的商業(yè)秘密
B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性
C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應(yīng)當(dāng)給甲廠相應(yīng)的補(bǔ)償
D.甲廠有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料
【參考答案】 B D
【參考解析】 專利的新穎性、不視為專利侵權(quán)的行為、專利申請權(quán) 依據(jù)《專利法》第22條第2款的規(guī)定：“新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中?！奔讖S生產(chǎn)飲料配方作為商業(yè)秘密加以保護(hù)，并不為公眾所知，所以不喪失新穎性，故B項(xiàng)正確。依據(jù)《專利法》第63條第1款規(guī)定：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：……(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使冊的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;……”甲廠有在原有規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料的權(quán)利。所以D項(xiàng)當(dāng)選。乙廠沒有采取非法手段，不屬于侵犯商業(yè)秘密，因此也不應(yīng)給予甲廠相應(yīng)補(bǔ)償，A、C項(xiàng)錯誤。
4. 丁某在自家后院種植了葡萄，并壘起圍墻。譚某(12歲)和馬某(10歲)爬上圍墻攀摘葡萄，在爭搶中譚某將馬某擠下圍墻，圍墻上松動的石頭將馬某砸傷。下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.丁某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任
B.譚某的監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任
C.馬某自己有過失，應(yīng)當(dāng)減輕賠償人的賠償責(zé)任
D.本案應(yīng)適用特殊侵權(quán)規(guī)則
【參考答案】 BCD
【參考解析】 無民事行為能力人致人損害 《民法通則》第133條第1款規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！睙o民事行為能力人譚某致馬某損害，應(yīng)由譚某的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，B項(xiàng)正確。由于馬某自己也有過失，應(yīng)當(dāng)減輕賠償人的賠償責(zé)任，C項(xiàng)正確?！睹穹ㄍ▌t》第126條規(guī)定：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外?！北景钢卸∧巢o過錯，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，A項(xiàng)錯誤。無民事行為能力人致人損害屬于特殊侵權(quán)行為，D項(xiàng)正確。
5. 某旅行社導(dǎo)游李某帶團(tuán)游覽一處地勢險峻的景點(diǎn)時，眾人爭相拍照，李某未提示注意安全，該團(tuán)游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.旅行社對損害結(jié)果不承擔(dān)賠償責(zé)任
B.崔某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)賠償責(zé)任
C.旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
D.李某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
【參考答案】 B C
【參考解析】 經(jīng)營活動中的侵權(quán)行為 《關(guān)于審理人身捐害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人，其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實(shí)施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外?！北绢}中由于是崔某致唐某損害，應(yīng)由崔某對唐某承擔(dān)賠償責(zé)任，B項(xiàng)正確，但旅行社未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)，對損失有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。李某是職務(wù)行為，其行為的后果由旅行社承擔(dān)，而非自行承擔(dān)，D項(xiàng)錯誤。
6. 周某將拍攝了其結(jié)婚儀式的彩色膠卷底片交給某彩擴(kuò)店沖印，并預(yù)交了沖印費(fèi)。周某于約定日期去取相片，彩擴(kuò)店告知：因失火，其相片連同底片均被焚毀。周某非常痛苦，訴至法院請求彩擴(kuò)店賠償膠卷費(fèi)、沖印費(fèi)損失及精神損害。下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.彩擴(kuò)店侵害了周某的財產(chǎn)權(quán)和肖像權(quán)
B.彩擴(kuò)店的行為構(gòu)成違約行為和侵權(quán)行為
C.彩擴(kuò)店應(yīng)當(dāng)賠償膠卷費(fèi)并返還沖洗費(fèi)
D.周某的精神損害賠償請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?BR> 【參考答案】 BCD
【參考解析】 精神損害賠償 彩擴(kuò)店未能履行合同，構(gòu)成違約。因失火致使周某的相片、底片被焚毀，構(gòu)成侵權(quán)。B項(xiàng)正確。彩擴(kuò)店侵害了周某的財產(chǎn)權(quán)，但并未侵犯其肖像權(quán)，A項(xiàng)錯誤。由于違約，應(yīng)返還沖洗費(fèi);由于侵犯財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)賠償膠卷費(fèi)。C項(xiàng)正確。由于該膠卷底片是拍攝了其結(jié)婚儀式的彩色膠卷底片，是具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，依據(jù)《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第4條的規(guī)定;“具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理?！惫蔇項(xiàng)正確。
7. 張某和柳某婚后開了一家美發(fā)店，由柳某經(jīng)營。二人自2005年6月起分居，張某于2005年 12月向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V離婚。審理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2萬元用于美發(fā)店的經(jīng)營。下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.該美發(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)
B.該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償
C.該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，張某應(yīng)承擔(dān)一半的清償責(zé)任
D.該債務(wù)系二人分居之后所負(fù)，不是用于夫妻共同生活，應(yīng)由柳某獨(dú)自承擔(dān)清償責(zé)任
【參考答案】 A B
【參考解析】 夫妻共同財產(chǎn)、夫妻共同債務(wù) 《婚姻法》第17條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！彼悦腊l(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)，A項(xiàng)正確。《婚姻法》第17條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時，由人民法院判決?！绷辰杩钣糜诜蚱薰餐敭a(chǎn)美發(fā)店的經(jīng)營，該債務(wù)應(yīng)為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償。B項(xiàng)正確;
8. 李某死后留下一套房屋和數(shù)十萬存款，生前未立遺囑。李某有三個女兒，并收養(yǎng)了一子。大女兒中年病故，留下一子。養(yǎng)子收入豐厚，卻拒絕贍養(yǎng)李某。在兩個女兒辦理喪事期間，小女兒因交通事故意外身亡，留下一女。下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.二女兒和小女兒之女均是第一順序繼承人
B.大女兒之子對李某遺產(chǎn)的繼承屬于代位繼承
C.小女兒之女屬于轉(zhuǎn)繼承人
D.分配遺產(chǎn)時，養(yǎng)子應(yīng)當(dāng)不分或少分
【參考答案】 BCD
【參考解析】 法定繼承、代位繼承、轉(zhuǎn)繼承、遺產(chǎn)的分配 由于幸某未立遺囑，對其財產(chǎn)應(yīng)進(jìn)行法定繼承?！独^承法》第10條規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹?！钡?1條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?！贝笈畠褐訉钅尺z產(chǎn)的繼承屬于代位繼承，B項(xiàng)正確。小女兒在繼承活動開始之后，遺產(chǎn)處理之前死亡，小女兒之女屬于轉(zhuǎn)繼承人，C項(xiàng)正確。小女兒之女轉(zhuǎn)繼承小女兒繼承被繼承人的遺產(chǎn)，不是第一順序繼承人，小女兒才是第一順序繼承人。A項(xiàng)錯誤?！独^承法》第13條第4款規(guī)定：“有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分?！惫蔇項(xiàng)正確。
9. 甲有一子一女，二人請了保姆乙照顧甲。甲為感謝乙，自書遺囑，表示其三間房屋由兩個子女平分，所有現(xiàn)金都贈給乙。后甲又立下書面遺囑將其全部現(xiàn)金分給兩個子女。不久甲去世。下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?
A.甲的前一遺囑無效
B.甲的后一遺囑無效
C.所有現(xiàn)金應(yīng)歸甲的兩個子女所有
D.所有現(xiàn)金應(yīng)歸乙所有
【參考答案】 ABD
【參考解析】 遺囑的效力、遺囑的變更 《繼承法》第20條規(guī)定：“遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑?！庇捎诩椎那昂髢煞葸z囑都不是公證遺囑，則兩份遺囑內(nèi)容相抵觸的，以后一遺囑為準(zhǔn)。即按照后一遺囑，將甲的全部現(xiàn)金分給兩個子女。C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯誤。甲的后一遺囑是有效的，而前一遺囑中關(guān)于房屋的部分仍然有效，故A、B項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。
10. 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，該企業(yè)法人可以選擇以下哪些程序處理其與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?
A.申請破產(chǎn)清算
B.直接向法院申請和解
C.決議解散并進(jìn)行清算
D.直接向法院申請重整
【參考答案】 A B
【參考解析】 企業(yè)解散、破產(chǎn) 《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。”第7條第1款規(guī)定：“債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請?！奔丛撈髽I(yè)法人可以向法院申請重整、和解或者破產(chǎn)清算。故A、 B、D項(xiàng)正確?！豆痉ā返?81條規(guī)定：“公司因下列原因解散：(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會或者股東大會決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散?！钡?84條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)，第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算?！逼髽I(yè)法人決議解散并進(jìn)行清算是《公司法》規(guī)定的，而非《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，不符合本題題意，C項(xiàng)不選。
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