2018年司法考試快開始啦!小編在這里為考生們整理了2018年國家司法考試四卷案例分析習(xí)題，希望能幫到大家，想了解更多考試資訊，請(qǐng)關(guān)注出國留學(xué)網(wǎng)的及時(shí)更新哦。
2018年國家司法考試四卷案例分析習(xí)題十
【案例一】
【案情】甲系某大學(xué)化學(xué)系女教師，利用自 己的專業(yè)知識(shí)，制造出了大量的冰毒，準(zhǔn)備銷售 以獲取暴利。警察乙知道甲的事情后，獨(dú)自前往甲的家中了解情況。甲知道乙的身份后，趁乙不注意從其身后使用暴力長(zhǎng)時(shí)間勒住乙的 脖子，當(dāng)場(chǎng)致乙死亡。為了使毒品能夠賣出更多的價(jià)錢，甲在其制造出的毒品中摻雜、摻假，增加毒品的重量。吸毒人丙某欲向甲購買毒品，甲便將其制造出的毒品從A地從火車帶往 B地，與丙進(jìn)行毒品交易。丙交付給甲的是假幣，但甲并未發(fā)現(xiàn)。收下假幣后，甲離開8地回到A地。在火車站安檢時(shí)，甲剩余的毒品被安檢人員發(fā)現(xiàn)。甲主動(dòng)交代了自己非法持有毒 品的事實(shí)，但對(duì)于其他事實(shí)，拒不交代。后公安機(jī)關(guān)拘留期間，民警丁對(duì)甲使用暴力，要求甲交 代其他犯罪事實(shí)。甲拒不交代，民警丁對(duì)甲使用暴力，將甲造成重傷。后民警通過其他方法， 搜集了甲其他犯罪(販賣、制造毒品罪)的犯罪 證據(jù)。甲在拘留期間，主動(dòng)交代了楊某對(duì)其強(qiáng) 奸的事實(shí)，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓獲了楊某。案件審查起訴階段，甲聘請(qǐng)律師李某擔(dān)任其辯護(hù)人，李某指使證人王某作偽證。同時(shí)，李某給主審法 官陸某送去5萬元，要求陸某多多關(guān)照甲。陸某對(duì)甲，超出刑法的規(guī)定予以減輕處罰。問題：根據(jù)上述案情，綜合分析各行為人的 刑事責(zé)任。
【答案】 甲構(gòu)成販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，故意殺人罪。甲如實(shí)交代自己持有毒品的事實(shí)，不成立自首。甲主動(dòng)交代楊某對(duì)其****的事實(shí)，屬于立功。丙購買毒品供自己吸食的行為本身不成立犯罪，如果持有毒品數(shù)量過大，可能成立非法持有毒品罪，丙同時(shí)構(gòu)成使用假幣罪。丁構(gòu)成故意傷害罪。李某成立辯護(hù)人妨害作證罪、行賄罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。王某構(gòu)成偽證罪。陸某構(gòu)成徇私枉法罪與受賄罪，應(yīng)擇一重罪處罰。
【解析】 本題主要涉及毒品犯罪問題。關(guān)于甲的行為：
(1)制造毒品罪。甲利用自己所學(xué)的化學(xué)知識(shí)制造冰毒的行為，成立制造毒品罪。但對(duì)毒品摻假的行為不屬于制造毒品。
(2)販賣毒品罪。甲將毒品出售給乙的行為，成立販賣毒品罪。即使購買毒品的人是吸毒人員，也成立販賣毒品罪。
(3)甲將毒品從A地帶往B地，成立運(yùn)輸毒品罪。毒品犯罪，除非法持有毒品罪之外，無論數(shù)量多少，一律追究刑事責(zé)任。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪是一選擇性罪名，并且行為人也是針對(duì)同一對(duì)象實(shí)施的，因此，上述三個(gè)罪行只需要認(rèn)定為是販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪一罪即可。即使是針對(duì)不同對(duì)象實(shí)施的，也成立販賣、運(yùn)輸、毒品罪一罪即可。
(4)甲在制造毒品的過程中，遇到警察乙的檢查時(shí)，將乙打死的行為，成立故意殺人罪。應(yīng)與前述的販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪并罰。
(5)甲在安檢時(shí)，已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)身上帶有毒品。此時(shí)，如實(shí)交代自己持有毒品的事實(shí)，不成立自首。2010年l2月28日最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》中的相關(guān)規(guī)定：罪行未被有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被盤問、教育后，主動(dòng)交代了犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案，但有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的物品的，不能認(rèn)定為自動(dòng)投案。
(6)甲主動(dòng)交代楊某對(duì)其****的事實(shí)，屬于立功?？梢詮妮p或者減輕處罰。因?yàn)榧捉淮撬说姆缸锸聦?shí)，屬于檢舉、揭發(fā)他人的犯罪事實(shí)。
關(guān)于丙的行為：
(1)丙購買毒品是供自己吸食。購買毒品供自己吸食的行為本身不成立犯罪，如果持有毒品數(shù)量過大，可能成立非法持有毒品罪。
(2)丙使用假幣購買毒品的行為成立使用假幣罪。使用假幣不僅是指將假幣用于合法用途，還包括將假幣用于非法用途。
關(guān)于丁的行為：丁使用暴力致甲的重傷的行為，成立故意傷害罪。丁的行為性質(zhì)屬于刑訊逼供，在刑訊逼供的過程中，導(dǎo)致被害人重傷的，應(yīng)以故意傷害罪論處。
關(guān)于李某的行為：
(1)李某指使證人作偽證的，成立辯護(hù)人妨害作證罪。
(2)李某送給法官5萬元錢的行為，成立行賄罪。李某的上述行為應(yīng)數(shù)罪并罰。
關(guān)于王某的行為：王某作偽證的行為，成立偽證罪。
關(guān)于陸某的行為：
(1)收受5萬元的行為，成立受賄罪。
(2)濫用權(quán)利，使甲獲得減輕處罰的行為成立徇私枉法罪。根據(jù)《刑法》第399條的規(guī)定，陸某的行為應(yīng)以徇私枉法罪與受賄罪擇一重罪處罰。
【案例二】
【案情】2007年8月9日，沈陽發(fā)生一起事件，出租車司機(jī)為救人先后連闖兩紅燈將接近昏迷的病人送進(jìn)醫(yī)院，為病人的救治贏得了時(shí)間，而按照《道路交通安全法》及其相關(guān)處理辦法的規(guī)定，該出租車司機(jī)應(yīng)被扣3分，罰款200 元。這件事被媒體報(bào)道后，引起人們的普遍關(guān)注。
【問題】試就本案從法理學(xué)角度分析秩序和正義的關(guān)系。
【要求】
1.運(yùn)用掌握的法學(xué)和社會(huì)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由;
2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確;
3.字?jǐn)?shù)不少于500字。
【答案】這件事其實(shí)反映了法的價(jià)值沖突問題，具體來說是正義與秩序的沖突。正義是法的價(jià)值內(nèi)核，秩序是法律的直接追求，二者同為法的基本價(jià)值，是法的追求目標(biāo)，然而，二者在社會(huì)生活中卻經(jīng)常發(fā)生沖突，當(dāng)秩序與正義相沖突時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正義優(yōu)先，而不是法的秩序優(yōu)先，這樣，才有利于和諧社會(huì)的構(gòu)建。
在法的價(jià)值體系中，秩序的價(jià)值具有工具性和非實(shí)質(zhì)性的性質(zhì)，與正義如同形式與內(nèi)容的關(guān)系。法的秩序總是表現(xiàn)為某種具體的秩序，正義也只有在一定的秩序中才能得以實(shí)現(xiàn)。因此，從這個(gè)意義上說正義和秩序是可以和諧共存的。同一個(gè)法律制度，人們不僅期望它力求正義，而且要致力于創(chuàng)造秩序。一般來說，正義的漲律制度有利于滿足人們的物質(zhì)需要與精神需求，從而獲得人們對(duì)其的認(rèn)同和信賴，進(jìn)而創(chuàng)造一個(gè)良好的法律秩序;而良好的秩序有利于創(chuàng)造一個(gè)安定的社會(huì)環(huán)境，有利于社會(huì)的持續(xù)發(fā)展和穩(wěn)定進(jìn)步，進(jìn)而通過解放和發(fā)展生產(chǎn)力，創(chuàng)造出更多的財(cái)富，為正義的實(shí)現(xiàn)提供更多可供分配的資源;如果社會(huì)沒有一個(gè)良好的法律秩序，正義往往難以得到保證，并且可能滋生出更多的不正義。但是，從抽象意義上來說，法的秩序價(jià)值是對(duì)法律以及社會(huì)的發(fā)展變化的某種程度的一致性、連續(xù)性和穩(wěn)定性的確認(rèn)與維護(hù)，而這種法律及社會(huì)的發(fā)展、變化的一致性、連續(xù)性和穩(wěn)定性經(jīng)常是通過犧牲正義的措施達(dá)到的;法的正義價(jià)值是滿足人們希望法律對(duì)人們以某種形式的同等對(duì)待的期望，人們對(duì)法律的這種期望可能也會(huì)造成對(duì)秩序的破壞。
總之，一項(xiàng)法律制度可能為了維持某種秩序而犧牲正義，也可能為了達(dá)到某種正義而破壞秩序。在法的運(yùn)行的具體階段，也可能發(fā)生正義與秩序的沖突。上述案例即是出現(xiàn)了社會(huì)正義與《道路交通安全法》所規(guī)定秩序的沖突。為了避免這種價(jià)值沖突，必須形成相關(guān)的平衡價(jià)值沖突的一些規(guī)則。這些規(guī)則主要有：價(jià)值位階原則、個(gè)案平衡原則、比例原則。
如果說正義是法律追求的最高實(shí)質(zhì)性價(jià)值目標(biāo)的話，法律所追求的就是正義的秩序。那么秩序只是法的價(jià)值之一，并不是法的唯一價(jià)值，也不是法的終極價(jià)值。法的秩序價(jià)值必須與法的其他價(jià)值相協(xié)調(diào)，這種秩序應(yīng)當(dāng)是體現(xiàn)人類道德正義，體現(xiàn)****、自由、平等的精神，體現(xiàn)公共利益和人類幸福的秩序，而不應(yīng)是背離人類終極價(jià)值和其他一般價(jià)值的純粹****的秩序。當(dāng)秩序同人類道德以及公平正義準(zhǔn)則相沖突時(shí)，片面強(qiáng)調(diào)秩序價(jià)值的唯一性，將不利于和諧社會(huì)的發(fā)展，法律應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正義優(yōu)先，而不是法的秩序優(yōu)先，這樣才有利于和諧社會(huì)的構(gòu)建。具體到這個(gè)案例，交通管理部門不應(yīng)局限于現(xiàn)有的法律規(guī)定，而應(yīng)靈活處理，對(duì)出租車司機(jī)不但不應(yīng)處罰，還應(yīng)表揚(yáng)，以此在社會(huì)上樹立良好的道德風(fēng)尚。
【案例三】
【案情】精英報(bào)社記者王直在該報(bào)社主辦的 報(bào)紙上發(fā)表一篇評(píng)論性文章，針對(duì)甲市新近舉 辦的一臺(tái)大型文藝晚會(huì)談道：“有的歌手的基 本功不到家，有的矯揉造作，令觀眾大失所 望?！痹搱?bào)紙?jiān)诩资兴牭腁、B、C、D四個(gè)區(qū)發(fā) 行。出席晚會(huì)的歌手大宇、小艾讀了文章，認(rèn)為 有損所有參加晚會(huì)的演員的名譽(yù)，兩人共同向 甲市A區(qū)人民法院提起訴訟，要求精英報(bào)社和 記者王直賠禮道歉，賠償損失。A區(qū)人民法院受理案件后發(fā)現(xiàn)報(bào)社位于B區(qū)，故將本案移送 至B區(qū)人民法院。B區(qū)人民法院列大宇、小艾為原告，列報(bào)社和王直為被告，對(duì)本案進(jìn)行審 理。訴訟過程中報(bào)社和王直提出，大宇、小艾起 訴前曾在各區(qū)張貼所謂的“辟謠聲明”，指責(zé)、 謾罵精英報(bào)社和王直所發(fā)文章不實(shí)，已構(gòu)成名 譽(yù)侵權(quán)，故反訴大宇、小艾，要求兩人賠禮道歉，賠償損失。B區(qū)人民法院受理該反訴，并與本 訴合并審理，認(rèn)定本訴請(qǐng)求不成立，反訴請(qǐng)求成 立，判決大宇、小艾向精英報(bào)社和王直賠禮道歉，賠償損失若干。大宇、小艾對(duì)反訴部分的判決沒有異議，但認(rèn)為自己的本訴請(qǐng)求同樣成立， 遂就該本訴部分提起上訴。
【問題】
1.請(qǐng)指出本案中人民法院在訴訟程序上的錯(cuò)誤之處，并說明理由。
2.如果本案被告人在一審程序中未提出反訴，而在二審程序中提出反訴，則二審人民法院應(yīng)如何處理?為什么?
3.如果第二審人民法院對(duì)上訴部分進(jìn)行審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)一審本訴部分的判決也確實(shí)存在錯(cuò)誤之處，則應(yīng)如何處理?
4.如果小艾未提起上訴，對(duì)她而言能否不等二審判決結(jié)果而單獨(dú)執(zhí)行一審判決?為什么?
5.如果二審人民法院改判本訴請(qǐng)求與反訴請(qǐng)求都成立，判決本訴被告向?qū)Ψ疆?dāng)事人賠禮道歉，賠償損失，對(duì)本訴與反訴兩部分的判決在執(zhí)行中能否進(jìn)行抵銷?
【答案】
l.本案中，人民法院在訴訟程序上的錯(cuò)誤主要有：(1)A區(qū)人民法院受理案件后，不應(yīng)當(dāng)移送8區(qū)人民法院。因?yàn)锳區(qū)法院本身具有管轄權(quán)，則不應(yīng)當(dāng)移送。 (2)B區(qū)人民法院將精英報(bào)社和王直列為被告的做法是錯(cuò)誤的。本案中，王直是精英報(bào)社的記者，與報(bào)社有隸屬關(guān)系，其作品系履行職務(wù)所形成，所以，人民法院應(yīng)當(dāng)只列報(bào)社為被告。
2.本案二審法院對(duì)原審被告的反訴請(qǐng)求，首先應(yīng)當(dāng)基于當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知原審被告人另行起訴，而不能由二審法院徑行審判。這是由我國民事訴訟兩審終審制度決定的，因?yàn)槿绻彿ㄔ褐苯訉徟?，則作出的判決就是終審判決，這就剝奪了當(dāng)事人上訴的權(quán)利。
3.第二審法院發(fā)現(xiàn)一審本訴部分的判決也確實(shí)存在錯(cuò)誤的，應(yīng)予以糾正。
4.盡管小艾沒有上訴，也不能不等二審判決結(jié)果而對(duì)其單獨(dú)執(zhí)行一審判決。因?yàn)橐粚徟袥Q還未生效。
5.關(guān)于賠償損失的部分可以在執(zhí)行中抵銷，但賠禮道歉這種承擔(dān)民事責(zé)任的方式則不可以進(jìn)行抵銷。
【解析】
l.(1)根據(jù)《民事訴訟法》第28條、《民事訴訟法意見》第28條和《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》中的規(guī)定，名譽(yù)權(quán)案件，適用《民事訴訟法》第28條的規(guī)定，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。本案中，精英報(bào)社的報(bào)紙?jiān)诩资兴牭腁、B、C、D四個(gè)區(qū)發(fā)行，A、B、C、D四個(gè)區(qū)均為侵權(quán)行為地，該四區(qū)的人民法院均對(duì)本案有管轄權(quán)。人民法院只有對(duì)本院沒有管轄權(quán)的案件才應(yīng)當(dāng)裁定移送。(2)根據(jù)《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》的規(guī)定，因?yàn)樾侣剤?bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。本案中，王直是精英報(bào)社的記者，與報(bào)社有隸屬關(guān)系，其作品系履行職務(wù)所形成，所以，人民法院應(yīng)當(dāng)只列報(bào)社為被告。
2.根據(jù)《民事訴訟法》第170條的規(guī)定，第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：(1)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定;(2)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的.以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;(3)原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判;(4)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。故，二審法院只能應(yīng)當(dāng)基于當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知原審被告人另行起訴。
3.根據(jù)《民事訴訟法》第168條，“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查”。但《民事訴訟法意見》第l80條又規(guī)定第二審人民法院依法對(duì)上訴人上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查時(shí)，如果發(fā)現(xiàn)在上訴請(qǐng)求以外原判確有錯(cuò)誤的，也應(yīng)予以糾正。
4.首先，一審法院的判決是一個(gè)整體，由于原審原告之一大宇提起上訴，使得一審判決并沒有發(fā)生法律效力，所以不能作為對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行執(zhí)行的依據(jù)。其次，根據(jù)《民事訴訟法意見》第180條的規(guī)定，第二審人民法院依法對(duì)上訴人上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查時(shí)，如果發(fā)現(xiàn)在上訴請(qǐng)求以外原判決確有錯(cuò)誤的，也應(yīng)予以糾正。一審判決中針對(duì)小艾的部分有可能被二審法院認(rèn)為不當(dāng)或者改判。
5.關(guān)于賠償損失的部分可以在執(zhí)行中抵銷，但賠禮道歉這種承擔(dān)民事責(zé)任的方式則不可以進(jìn)行抵銷。因?yàn)榭梢员坏咒N的可以為金錢債務(wù)，但抵銷不能消除侵害名譽(yù)權(quán)的心理影響，而且賠禮道歉這種承擔(dān)民事責(zé)任的方式不能像賠償損失那樣進(jìn)行量化。