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2018年國家一卷司法憲法考試：特別行政區(qū)制度
第三章 國家基本制度(下)
第五節(jié) 特別行政區(qū)制度
一、特別行政區(qū)(根據(jù)憲法的規(guī)定設(shè)立)的概念和特點，在中國領(lǐng)域內(nèi)，在單一制的結(jié)構(gòu)下建立的行政區(qū)域單位。特別行政區(qū)有高度的自治權(quán)，包括高度自治的行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨立的司法權(quán)和終審權(quán)、自行處理有關(guān)對外事務(wù)的權(quán)利。行政管理權(quán)，包含貨幣發(fā)行權(quán)。立法權(quán)是被監(jiān)督的地方立法。發(fā)生在特別行政區(qū)的一切案件都在特別行政區(qū)的法院審結(jié)。對外事務(wù)的權(quán)利不是外交權(quán)。全國人大常委會不是唯一能解釋特別行政區(qū)基本法的機關(guān)，全國人大常委會可以授權(quán)特別行政區(qū)的法院解釋基本法。
特別行政區(qū)設(shè)立的法律依據(jù)有兩個方面，一是《憲法》第31條規(guī)定：“國家在必要時得設(shè)立特別行政區(qū)，在特別行政區(qū)實行的制度按照具體情況由全國人民代表大會以法律規(guī)定。”二是《憲法》第62條規(guī)定全國人民代表大會有權(quán)“決定特別行政區(qū)的設(shè)立及其制度”。這是特別行政區(qū)的兩個依據(jù)，有時設(shè)干擾項時將兩個基本法和兩個聯(lián)合聲明擺進題肢，應(yīng)注意鑒別。
【例】根據(jù)我國憲法和法律的有關(guān)規(guī)定，下列哪些選項不是我國設(shè)立澳門特別行政區(qū)的法律依據(jù)?
A.憲法序言
B.澳門特別行政區(qū)基本法
C.憲法第31條
D.中葡聯(lián)合聲明
【答案】ABD
二、行政長官、行政機關(guān)、立法機關(guān)、司法機關(guān)，行政長官是特別行政區(qū)的最高領(lǐng)導(dǎo)人，也是特別行政區(qū)中行政機關(guān)的最高領(lǐng)導(dǎo)人。特別行政區(qū)的行政機關(guān)就是注意一下他們的行政長官和他們重要的司、局、廳、署長是由中央人民政府任命。特別行政區(qū)立法機關(guān)，它立的法是法律，報全國人大常委會備案，如果違背基本法，全國人大常委會可以給他發(fā)回。司法機關(guān)，香港只有一個司法機關(guān)：法院。澳門有兩個司法機關(guān)：法院和檢察院。香港沒有檢察院，檢察職能由行政機關(guān)中的律政司來行使。
司法機關(guān)沒有提由永久居民組成。
行政長官由年滿40周歲，在當(dāng)?shù)赝ǔ＞幼∵B續(xù)滿20年并在外國無居留權(quán)的永久性中國公民擔(dān)任。行政長官由當(dāng)?shù)赝ㄟ^選舉或協(xié)商產(chǎn)生，由中央人民政府任命。任期5年，可連任一次。行政長官是特別行政區(qū)的首長，代表特別行政區(qū)，對中央人民政府和本特別行政區(qū)負責(zé)。(任職條件從基本法的表述來看，香港和澳門的行政長官的任職條件不太一樣，區(qū)別就是香港規(guī)定中有一個在外國無居留權(quán)，澳門沒有這個規(guī)定(在任職期內(nèi)不得具有外國居留權(quán))。)
政府是特別行政區(qū)的行政機關(guān)。行政官員必須是在當(dāng)?shù)剡B續(xù)居住15年并在外國無居留權(quán)的永久性居民中的中國公民擔(dān)任。
立法會是特別行政區(qū)的立法機關(guān)，行使立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)和其他職權(quán)。議員一般是由永久性的居民擔(dān)任。不過在香港，非中國籍的和在外國有居留權(quán)的永久性居民在立法會的比例不得超過20%，而在澳門則沒有這些資格限制。立法會的任期除第一屆另有規(guī)定外，每屆任期為4年。
【例】依據(jù)澳門特別行政區(qū)基本法，下列選項中哪個是擔(dān)任澳門特別行政區(qū)立法會議員應(yīng)當(dāng)具備的條件?
A.在澳門連續(xù)居住滿15年
B.澳門特別行政區(qū)永久居民
C.中國公民
D.在外國無居留權(quán)
【答案】B
【解析】《澳門特別行政區(qū)基本法》第68條規(guī)定：“澳門特別行政區(qū)立法會議員由澳門特別行政區(qū)永久性居民組成。”立法會議員要求必須是澳門永久性居民組成。立法會議員要求必須是澳門永久性居民，這是因為，永久性居民是出生在澳門或者說長期居住在澳門的居民，這種血緣與地理上的關(guān)系，使得他們的利益與澳門的前途、發(fā)展息息相關(guān)，使他們對澳門的穩(wěn)定負有更大的使命感和責(zé)任感，由它們組成澳門特別行政區(qū)的立法會，參與澳門政權(quán)的建設(shè)是非常必要和適宜的。與對香港特別行政區(qū)立法會員的要求不同，擔(dān)任澳門特別行政區(qū)立法會議員既無國籍的要求，也無“在外國無居留權(quán)”的限制。因此，C、D兩項不選。
司法機關(guān)：
香港司法機關(guān)組織系統(tǒng)是：終審法院、高等法院、區(qū)域法院、裁判署法庭和其他專門法庭。由律政司主管刑事檢察工作。
澳門設(shè)終審法院、中級法院、初級法院和行政法院。澳門還設(shè)有檢察院。
【例】依據(jù)特別行政區(qū)基本法，下列選項中有關(guān)任職資格的說法哪個是錯誤的?()
A行政長官必須年滿四十周歲，在特區(qū)通常居住連續(xù)滿二十年，并且必須是特區(qū)永久性居民中的中國公民;如果是香港的，還必須是在外國無居留權(quán)
B行政會議成員必須是特區(qū)永久性居民中的中國公民;如果是香港的，還須在外國無居留權(quán)
C特區(qū)主要官員必須在特區(qū)通常居住連續(xù)滿十五年，是特區(qū)永久性居民中的中國公民;如果是香港的，還須在外國無居留權(quán)D特區(qū)立法會主席必須在特區(qū)通常居住連續(xù)滿十五年，是特區(qū)永久性居民中的中國公民;如果是香港的，還須在外國無居留權(quán)
D澳門都不要求在外國無居留權(quán)。立法會主席香港要求居滿20年，澳門只要求15年
三、香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)都是根據(jù)我國法律規(guī)定，實行基本法，根據(jù)基本法制定其它法律，其它法律只要不與基本法相抵觸，原則上要保留下。在特別行政區(qū)適用的法律：
1.特別行政區(qū)基本法，從全國法律體系中來看，它是比憲法低的基本法律，在特別行政區(qū)來說它是最高的法律?；痉ǖ男薷臋?quán)這里提一個知識點，兩部基本法均規(guī)定基本法只有一個機構(gòu)有權(quán)修改，即全國人民代表大會;大陸的法治一般說凡是全國人大制定的法律在人大閉會期間常委會均有權(quán)修改，但不能跟法律的基本原則相抵觸。兩部基本法作出了例外的規(guī)定，這兩部基本法均由全國人大制定，但是人大常委會在人大閉會期間無權(quán)修改，只有全國人大才可以修改。
2.香港的原有法律有普通法、衡平法、條例、附屬立法和習(xí)慣法。
3.特別行政區(qū)立法機關(guān)制定的法律。
4.適用于特別行政區(qū)的全國性法律，全國性法律是全國人大及其常委會制定的法律。由于特別行政區(qū)將保持其原有的法律制度，因而全國性法律一般不在特別行政區(qū)實施。但特別行政區(qū)作為中華人民共和國不可分離的一部分，有些體現(xiàn)國家主權(quán)和統(tǒng)一的全國性法律又有必要在那里實施。根據(jù)《香港特別行政區(qū)基本法》附件三的規(guī)定，如國旗法等一些法律也可以適用于特別行政區(qū)。
至于特別行政區(qū)立法機關(guān)制定的法律主要指兩個立法會制定的法律，知識點在于這些法律須報全國人大常委會批準還是備案?注意是備案，即事后審查，并且這種備案同地方性法規(guī)報全國人大常委會備案又有不同。備案不影響法律的生效，但若全國人大常委會認為特別行政區(qū)制定的法律同基本法沖突了，可以發(fā)回，不能修改，然而一旦發(fā)回該法律就失效了。
【例】自1997年7月1日起，在香港特別行政區(qū)所實施的全國性法律是哪些法律?
A.中華人民共和國憲法
B.中華人民共和國國籍法
C.中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例
D.關(guān)于中華人民共和國首都、紀年、國歌、國旗的協(xié)議
【答案】BCD
【解析】《香港特別行政區(qū)基本法》第18條規(guī)定：“在香港特別行政區(qū)實行的法律為本法以及本法第8條規(guī)定的香港原有法律和香港特別行政區(qū)立法機關(guān)制定的法律。全國性法律除列于本法附件三者外，不在香港特
別行政區(qū)實施。凡列于本法附件之外法律，由香港特別行政區(qū)在當(dāng)?shù)毓蓟蛄⒎▽嵤??！笨梢妼嵭小耙?BR> 國兩制”，特別行政區(qū)保持原有的法律制度，全國性法律原則上不在特別行政區(qū)適用。但是，特別行政區(qū)作為中國的一部分，又由中央人民政府負責(zé)管理特別行政區(qū)的外交事務(wù)，極少數(shù)與國防和外交有關(guān)的法律，即附件三所列的有關(guān)國防和外交事務(wù)的全國性法律，就有必要在特別行政區(qū)實施。附件三所列法律如需增減，應(yīng)由全國人大常委會在征詢特別行政區(qū)基本法委員會和特別行政區(qū)政府的意見后，方可進行。本題中B、C、D三項所列法律就是《香港特別行政區(qū)基本法》附件三中的內(nèi)容，故均為應(yīng)選項?！断愀厶貏e行政區(qū)基本法》第11條規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國憲法第31條，香港特別行政區(qū)的制度和政策，包括社會、經(jīng)濟制度，有關(guān)保障居民的基本權(quán)利和自由的制度，行政管理、立法和司法方面的制度，以及有關(guān)政策，均以本法的規(guī)定為依據(jù)。”可見，除憲法第31條所涉及的內(nèi)容外，憲法條文不在香港特別行政區(qū)適用。故A項不選。
【例】依據(jù)香港、澳門特別行政區(qū)的基本法，下列哪些是特別行政區(qū)的對外事務(wù)權(quán)限內(nèi)的事項?
A.簽發(fā)護照和其他旅行證件
B.實行出入境管制
C.對國際協(xié)議是否適用特別行政區(qū)發(fā)表意見
D.參與和香港有關(guān)的外交談判
【答案】ABCD
【解析】《香港特別行政區(qū)基本法》第154條規(guī)定：“中央人民政府授權(quán)香港特別行政區(qū)政府依照法律給持有香港特別行政區(qū)永久性居民身份證的中國公民頒發(fā)中華人民共和國香港特別行政區(qū)護照，給在香港特別行政區(qū)其他合法居留者簽發(fā)中華人民共和國香港特別行政區(qū)的其他旅行證件?！薄皩κ澜绺鲊蚋鞯貐^(qū)的人入境、逗留和離境，香港特別行政區(qū)政府可實行出入境管制?！薄栋拈T特別行政區(qū)基本法》第139條也有類似規(guī)定。故選A、B。
《香港特別行政區(qū)基本法》第153條第1款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)的國際協(xié)議，中央人民政府可根據(jù)香港特別行政區(qū)的情況與需要，在征詢香港特別行政區(qū)政府的意見后，決定是否適用于香港特別行政區(qū)?！薄栋拈T特別行政區(qū)基本法》第138條第1款也有類似規(guī)定。故選C。
《香港特別行政區(qū)基本法》第150條規(guī)定“香港特別行政區(qū)政府的代表，可作為中華人民共和國代表團的成員，參與由中央人民政府進行的同香港特別行政區(qū)直接有關(guān)的外交談判?！薄栋拈T特別行政區(qū)基本法》第135條也有類似規(guī)定。故選D。
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