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2018年司法考試四卷綜合試題答案一
一、簡答題
1.簡述行政主體的概念及其特征。
2.簡述行政行為的一般效力。
3.簡述行政賠償義務(wù)機關(guān)的幾種情形。
4.簡述行政復(fù)議不能受理的案件范圍。
【參考答案】
1.行政主體是指享有國家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨立地承擔因此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責任的組織。其具有以下特征：(1)它是享有行政權(quán)的組織。依法享有行政權(quán)是行政主體所必定具有的特征。(2)行政主體能夠以自己的名義行使行政權(quán)。能夠以自己的名義行使依法擁有的行政權(quán)是判斷行政機關(guān)及其他組織能否成為行政主體的主要標準。(3)行政主體能獨立承擔因以自己的名義行使行政權(quán)所產(chǎn)生的相應(yīng)法律責任，某組 織僅僅行使國家行政權(quán)，實施國家行政管理活動，如不承擔因此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責任，則不是行政主體。
2.行政行為一旦成立便對行政相對方和行政主體等產(chǎn)生法律上的約束力。每項行政行為的法律效力，視其行為所依據(jù)的法律規(guī)范、所針對的行政事項及其內(nèi)容等方面的不同而不盡相同。但一般來看，行政行為都具有以下效力：(1)公定力，即行政主體作出的行政行為不論合法還是違法都推定為合法有效，相關(guān)的當事人都應(yīng)當予以遵守和服從。(2)拘束力，包括對行政相對方和行政主體等方面均受其拘束。(3)確定力，即有效成立的行政行為具有不可變更力和不可爭辯力。(4)執(zhí)行力，是指行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)的效力，行政行為所具有的上述效力，是根據(jù)其性質(zhì)從理論上對其所作的概括。
3.行政賠償義務(wù)機關(guān)，是指依法履行賠償義務(wù)，接受行政賠償請求、支付賠償費用、參加賠償訴訟程序的行政機關(guān)。行政賠償義務(wù)機關(guān)主要有以下幾種情形：
(1)行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人 員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，該行政機關(guān)或該工作人員所在的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。
(2)共同賠償義務(wù)機關(guān)。兩個以上行政機關(guān)共同實施違法行政行為造成行政相對方合法權(quán)益損害的，共同實施違法行政行為的行政機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)。共同賠償義務(wù)機關(guān)負連帶行政賠償責任，賠償請求人可向共同賠償義務(wù)機關(guān)中的任何一個賠償義務(wù)機關(guān)要求賠償，該賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當先予賠償。
(3)法律、法規(guī)授權(quán)的組織。法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使被授予的行政職權(quán)時，侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，該被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機關(guān)。
(4)委托的行政機關(guān)。受行政機關(guān)委托的組織或個人在行使受委托的行政權(quán)力侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。
(5)行政賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷后的責任承擔。賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān);沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的，撤銷該賠償義務(wù)機關(guān)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。
(6)經(jīng)復(fù)議后的賠償義務(wù)機關(guān)。經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)，但復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重損害的，復(fù)議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)。
4.根據(jù)行政復(fù)議條例的規(guī)定，公民、法人和其他組織對下列事項不服，不能申請復(fù)議，即不屬于行政復(fù)議受案范圍的事項有：(1)對行政法規(guī)、規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令不服的; (2)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定不服的;(3)對民事糾紛的仲裁、調(diào)解或者處理不服的(但是行政機關(guān)對土地、礦產(chǎn)、森林等資源所有權(quán)或使用權(quán)歸屬的處理決定除外);(4)對國防、外交等國家行為不服的。
二、論述題
1.論行政法的基本原則。
2.論行政立法的原則。
3.論制定其他規(guī)范性文件的作用。
4.論行政復(fù)議原則。
【參考答案】
1.行政法的基本原則即行政法治原則，它是貫穿于行政法關(guān)系之中，指導(dǎo)行政法的制定與實施的根本原理或基本準則，具有不可替代的非常重要的作用。行政法治原則作為法治原則在行政法上的反映，涵蓋了對行政法主體的所有要求，對行政主體的要求可概括為依法行政，對其他行政法主體的要求則是必須守法，依法監(jiān)督行政行為等。
行政法治原則可具體分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。
行政合法性原則是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸，它是行政法治原則的重要組成部分，其具體內(nèi)容和要求是：(1)行政職權(quán)必須基于法律的授予才能存在，任何沒有法律根據(jù)的職權(quán)都不應(yīng)存在。(2)行政職權(quán)必須依據(jù)法律行使，即要求行政主體在行使行政職權(quán)時既不能違反實體行政法規(guī)范，也不能違反程序行政法規(guī)范，不履行或拖延履行法定職責，要承擔相應(yīng)的法律責任。(3)行政授權(quán)、行政委托必須有法律依據(jù)，符合法律要旨，依法定程序進行。(4)要依法對行政行為進行監(jiān)督。以上四方面的內(nèi)容與要求構(gòu)成一個有機統(tǒng)一體，不可分離。行政合法性原則在行政法中具有不可替代的作用，可以說，任何一個推行法治的國家，合法性原則都是其行政法律制度的重要原則。
行政合理性原則是行政法治原則的又一重要組成部分，指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、合乎理性，它產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。合理性原則作為一個普遍適用的行政法原則，有以下具體內(nèi)容和要求：(1)行政行為的動機應(yīng)符合立法目的;(2)行政行為應(yīng)建立在正當考慮的基礎(chǔ)上，不得考慮相關(guān)因素;(3)平等適用行政法規(guī)范，不因時因地因人而變; (4)符合自然規(guī)律，如符合法定的“合理采伐林木”、“合理利用土地”等;(5)符合社會道德，如職業(yè)道德、社會公德等。合理性原則既有利于保障行政權(quán)的合法行使，又有利于維護公民、法人或其他組織的利益。
應(yīng)急性原則是現(xiàn)代行政法治原則的重要而又特殊的內(nèi)容，是指在某些特殊的緊急情況下，如戰(zhàn)爭、內(nèi)亂、自然災(zāi)害等，出于國家安全、社會秩序或公共利益的需要，行政機關(guān)可以采取沒有法律依據(jù)或與法律相抵觸的措施。它是合法性原則的例外，但是，它并非排斥法律控制。不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力是同樣為行政法治原則所不容許的。一般來說，行政應(yīng)急權(quán)力的行使必須符合下列條件： (1)存在明確無誤的已經(jīng)發(fā)生的緊急危險;(2)非法定機關(guān)一般不得行使，除非有權(quán)機關(guān)事后予以追認; (3)行政機關(guān)作出應(yīng)急行為必須接受權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督;(4)應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)該適當，將負面損害控制在最小的程度與范圍內(nèi)。可見，行政應(yīng)急性原則并沒有脫離行政法治原則，而是行政法治原則的特殊的重要的內(nèi)容。
2.行政立法原則是貫穿行政立法的始終，對行政立法起指導(dǎo)作用的基本原則。根據(jù)我國法律理論并結(jié)合行政立法實踐，行政立法應(yīng)當遵循下列原則：
第一，依法立法原則。 “依法”中的法主要指憲法、法律，但也包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例?？傊?，低層級的立法不得與高層級的立法相抵觸。依法立法包含以下含義：(1)依據(jù)憲法和組織法規(guī)定的權(quán)限立法，且享有行政立法權(quán)的行政機關(guān)只能在其職權(quán)管轄范圍內(nèi)的事務(wù)或在權(quán)力機關(guān)授權(quán)的特定范圍內(nèi)的事項進行立法;(2)行政立法的內(nèi)容不得與法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定相抵觸;(3)依據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的程序立法;(4)行政緊急立法權(quán)的行使必須符合憲法所設(shè)定的緊急狀態(tài)條件。
第二，民主立法原則，是指行政機關(guān)依照法律規(guī)定進行立法時，應(yīng)通過各種方式聽取各方面的意見，保證民眾廣泛地參與行政立法。它包括以下幾個方面內(nèi)容：(1)行政立法草案應(yīng)提前公布，或通過其他途徑讓人民群眾尤其是利害關(guān)系人了解并發(fā)表意見;(2)行政立法機關(guān)必須聽取人民群眾的意見;(3)對群眾意見認真對待，并將處理結(jié)果公布于眾;(4)設(shè)置專門的行政立法咨詢程序，對特別重要的行政立法進行專門咨詢，并作為必經(jīng)程序;(5)違反民主立法原則的行政立法應(yīng)視為無效。
第三，加強管理與增進權(quán)益相協(xié)調(diào)原則或日平衡原則。行政立法的實質(zhì)就是對權(quán)力(利)的分配，每一次進行行政立法時，要平衡好各方面的利益，其中最重要的是正確處理好行政權(quán)與公民權(quán)利的關(guān)系，既要為國家行政管理活動提供具體的有效的法律依據(jù)，保障行政權(quán)能合法有效行使，又要注意保護公民的合法權(quán)益，力爭達到二者在立法上的平衡。
3.制定其他規(guī)范性文件的活動在實踐中大量存在，從加強和健全行政法制的角度來看，有其合理性和必然性。無論是過去還是現(xiàn)在，行政機關(guān)制定的其他規(guī)范性文件都已經(jīng)和正在發(fā)揮著不可忽視的作用。這些作用主要體現(xiàn)在：(1)有利于規(guī)范政府行為，加強和完善我國各級政府的行政法制工作。制定其他規(guī)范性文件就其作用而言，實際上是為執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章而制定，同時它又是有權(quán)行政機關(guān)作出的一種抽象行政行為，各級人民政 府都必須同時采取抽象行政行為與具體行政行為兩種手段，缺一不可。(2)有利于提高政府機關(guān)的行政效率，及時解決行政管理過程中出現(xiàn)的新問題。其他規(guī)范性文件靈敏度高、針對性強，是能夠及時適應(yīng)新環(huán)境、新問題，以彌補行政法規(guī)、規(guī)章欠缺的更為詳細的辦法與手段，從而提高行政效率，據(jù)以解決新問題。(3)有利于完善和促進我國行政立法工作?，F(xiàn)代社會的急速發(fā)展可能隨時出現(xiàn)新的行政關(guān)系亟待調(diào)整，制定其他規(guī)范性文件便非常適應(yīng)，待這種關(guān)系穩(wěn)定成熟后，其他規(guī)范性文件便上升為行政 法規(guī)或規(guī)章，既能適應(yīng)法制社會的發(fā)展需要又能起到拾遺補缺的作用。(4)有利于調(diào)動和發(fā)揮地方各級人民政府及其所屬部門的積極性。國家行政機關(guān)依其法定職權(quán)和程序制定其他規(guī)范性文件，可以“因地制宜，因時制宜”，挖掘潛力，采取靈活、多樣的辦法進行行政管理，依“法”行政。
4.根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定，行政復(fù)議的原則主要有：
第一，行政復(fù)議應(yīng)當合法、及時、準確和便民的原則。該原則是貫穿于行政復(fù)議的全過程和各個方面的基本原則，它包括以下四個方面的內(nèi)容：(1)合法原則。即履行行政復(fù)議職責的行政機關(guān)，必須嚴格地按照憲法和法律所規(guī)定的職責權(quán)限，根據(jù)事實，以法律為準繩，對申請復(fù)議的具體行政行為，按法定程序進行審查，并根據(jù)審查的不同情況依法作出不同的復(fù)議決定。(2)及時原則。即履行行政復(fù)議職責的行政機關(guān)應(yīng)當及時受理應(yīng)該受理的復(fù)議申請，抓緊進行審理復(fù)議案件的各項工作，從而及時作出復(fù)議決定，并對復(fù)議當事人不服復(fù)議裁決的情況及時予以處理。及時原則是提高行政效率的保證。(3)準確原則。即行政復(fù)議機關(guān)在審理復(fù)議案件時，應(yīng)當準確地查明作出具體行政行為的事實真相和對相對方合法權(quán)益的侵犯情況，對事實作出準確的定性，并準確地適用相應(yīng)的法律。(4)便民原則，即行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當盡可能地為申請人提供便利條件，使其在盡量節(jié)省費用、時間與精力的情況下充分地行使復(fù)議申請權(quán)。
第二，除此之外，行政復(fù)議還應(yīng)遵守以下原則：
(1)行政復(fù)議機關(guān)依法獨立行使行政復(fù)議權(quán)的原則。該原則包括以下三個方面要求：①行政復(fù)議權(quán)只能由法律、法規(guī)規(guī)定的國家行政機關(guān)專門享有，其他機關(guān)不享有行政復(fù)議權(quán);②行政復(fù)議機關(guān)必須嚴格依照法律、法規(guī)的規(guī)定行使行政復(fù)議權(quán);③行政復(fù)議機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依法獨立行使行政復(fù)議權(quán)，不受任何非法干涉。
(2)一級復(fù)議原則。由于在通常情況下行政復(fù)議并非最后的行政救濟手段，因此，行政復(fù)議采取一級復(fù)議制，即對具體行政行為的復(fù)議，以上一級國家行政機關(guān)的復(fù)議決定為終局決定，復(fù)議決定書下達后申請人不得再向上級國家行政機關(guān)申請復(fù)議。
(3)對具體行政行為是否合法和適當進行審查的原則。在行政復(fù)議中，復(fù)議機關(guān)既要對具體行政行為的合法性進行審查，又要對它的適當性(合理性)進行審查，兩方面同時進行，從而達到監(jiān)督作出具體行政行為的國家行政機關(guān)依法行政的目的。
(4)不適用調(diào)解原則。在行政復(fù)議中，復(fù)議機關(guān)對具體行政行為的合法性與適當性只作出肯定的或否定的判斷，不能讓行政爭議雙方自行協(xié)商解決，也不能在爭議雙方之間進行調(diào)解。
(5)書面復(fù)議原則。這是行政復(fù)議區(qū)別于其他行政法律糾紛處理手段的一個顯著特點，即在行政復(fù)議中，復(fù)議機關(guān)一般只對復(fù)議案件的書面材料進行審理，從而簡化程序，減輕行政爭議雙方當事人的負擔。但行政復(fù)議條例規(guī)定在某些情況下，復(fù)議機關(guān)認為必要時，可以采取其他方式審理復(fù)議案件。
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